К вопросу о самом понятии императивных нормах особого порядка

Еще в римке выделялось понятие добрых нравов; вплоть до XIX в. именно через это понятие разделяли нормы просто императивные и сверхимперативные.

Впервые в ст.6 ФГК вводился новый термин – не допускался отход от публичного порядка и добрых нравов.

Существует множество аналогов, например, основы правопорядка и нравственности (ст. 168); публичный правопорядок (ст. 1193).

Категория добрых нравов зависит от состояния общества

РАЗНИЦА В ПОНИМАНИИ ДЛЯ ВНУТРЕННИХ И ВНЕШНИХ (С ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ) ОТНОШЕНИЙ

По общему правилу, понятия одинаковы и для внутреннего, и для внешнего правопорядка.

Франция: ст. 6 ФГК; при этом: 2002, Решение Парижского апелляционного суда: с учетом международно-правового аспекта все же могут быть различия.

ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ ИНСТИТУТА

Институт работает исходя из подхода (см. классификацию выше).

Позитивный публичный порядок

То есть, в дополнение к иностранному праву применяются некоторые нормы национального правопорядка. В доктрине такие нормы именовались суперимперативные; сейчас в ст. 1192 ввели категорию «нормы непосредственного применения»; другие варианты: «вторгающиеся нормы» (нем.), «приоритетные нормы» (голл.). На суть это не влияет.

ФАС МО от 26 августа 2004: договор между эмитентом и первым приобретателем был подчинен английскому праву, но не был одобрен как сделка с заинтересованностью (несмотря на ее наличие по российскому праву). Встал вопрос о применимости соответствующих норм. Суд: вне зависимости от того, каким правом регулируется договор, если стороной является российское лицо, то оно должно применять нормы о сделках с заинтересованность, поскольку они защищают интересы третьих лиц; нормы суперимперативны.

Ситуации применения

1. Применяются суперимперативные нормы страны суда

Суд обязан применять такие нормы независимо от того, насколько обоснован уход от своего правопорядка. См., например, ст. 1192. Ст. 34 вводного закона к ГГУ.

Критерии разграничения императивных и суперимперативных норм

• Указание в самой норме (редко);

• Если такого указания нет, то значение может выводиться из того, что она направлена на обеспечение прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота и имеет особое значение (критерий непонятный)

Суперимперативными могут быть не только нормы материальные (напр., ст. 414 КТМ – невозможно устранить ответственность за жизнь и здоровье пассажиров и за утрату багажа), но и коллизионные (напр., ст.1213 - по недвиге)

2. Применяются суперимперативные нормы иного правопорядка

ст. 1192 – суд может применять суперимперативные нормы других (третьих правопорядков!) правопорядков. Тесты применения:

1. Тесная связь правопорядка с правоотношениями; напр., договор поставки из Германии подчинили английскому праву; суд может применить суперимперативнвые нормы немецкого права

1982, Голландия; поставка оборудования по нефтедобыче советскому предприятию по голландскому праву; после заключения договора Президентом США были введены меры по запрету продажи такого оборудования. Договор был заключен с голландской «внучкой» американской компании. Голландский суд указал, что это суперимперативная норма американского правопорядка, но в данных правоотношениях нет тесной связи с американским правопорядком.

2. Назначение и характер норм; по всей видимости, речь идет об их особом характере (как в п.1)

Швейцарский закон об МЧП: нормы должны применяться исходя из соответствия ценностям lex fori и большинства других стран

Решение бельгийского суда, 2000: эксклюзивный агентский договор, подчиненный бельгийскому праву, между тунисской и бельгийской компаниями; тунисское законодательство заключает эксклюзивные агентские правоотношения; суд разъяснил, что, хоть, может, норма и является суперимперативной, но ни бельгийский правопорядок, ни правопорядок большинства стран такое положение супермиперативным не является.