Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Доверительное управление имуществом

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 18 мая 2010 года

С.П. Гришаев

Гришаев Сергей Павлович, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права МГЮА.

Глава 1. Общая характеристика и правовая природа

ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ

§ 1. Понятие, элементы и сфера применения договора

доверительного управления имуществом

Традиционно в научной литературе и правовой доктрине различают понятия "доверительная собственность" и "доверительное управление имуществом".

Доверительная собственность как особая форма собственности появилась в английском праве еще в средние века для того, чтобы обойти правовые запреты определенным лицам иметь в собственности определенное имущество (монастырям - земельные участки, замужним женщинам - собственное имущество обособленно от супруга и т.д.). Кроме того, крестоносцы, которые отправлялись в далекие походы и не были уверены, что благополучно вернутся назад, для того чтобы обезопасить свои права на принадлежащее им имущество, также применяли конструкцию доверительной собственности.

В доверительной собственности правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению вещью "расщепляются", и при передаче имущества одним лицом (settlor, учредителем) в доверительную собственность другому лицу (trustee, доверительному собственнику) происходит следующее. Право собственности по существу переходит к доверительному собственнику, который в результате такого перехода получает возможность воздействовать на переданное ему имущество вплоть до решения его правовой судьбы (право распоряжения имуществом должно было для этого специально оговариваться учредителем, однако такая возможность использовалась достаточно часто). Доверительный собственник может также защищать нарушенное право собственности, с помощью тех же исков, что и обычный собственник.

Учредитель же оставался так называемым номинальным собственником. Это означало, что:

а) распределение выгоды от деятельности доверительного собственника происходило по воле учредителя, поскольку доверительная собственность учреждалась не в интересах доверительного собственника, а в интересах самого учредителя или - что чаще - иного определенного им лица (бенефициара);

б) доверительная собственность была ограничена по времени действия и предполагала переход права собственности от доверительного собственника к учредителю после определенного последним срока.

Такая конструкция применяется и в других странах с так называемой англосаксонской системой права, однако она неприемлема для стран с континентальной системой права, к числу которых относится и Россия. Ее отличие от англосаксонской системы права состоит в том, что по континентальной системе право собственности включает три правомочия: право владения, пользования и распоряжения и является неделимым в том смысле, что передача третьему лицу одного, двух или даже всех правомочий (в определенных собственником пределах) не влечет за собой перехода права собственности к данному лицу ни в каком объеме. Все попытки искусственно внедрить конструкцию доверительной собственности (траста) в правовую систему Российской Федерации, как будет показано ниже, оказались несостоятельными.

Принципиальная невозможность использования института доверительной собственности в российском праве вызвала к жизни особый договор, который получил название "договор доверительного управления имуществом". Этот договор представляет собой самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг особого рода. При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего.

Дореволюционное российское право не знало института доверительной собственности. Можно, однако, выделить в нем те или иные способы управления чужим имуществом в чужих интересах. Например, некоторое сходство с трастом можно обнаружить в управлении имуществом при опеке или в деятельности душеприказчика (XIX в.). Однако опека в России существенно отличалась от доверительной собственности (траста) при опеке в праве Англии.

Нормы, регулирующие отношения, сходные с доверительным управлением имуществом, имелись в Гражданском кодексе РСФСР 1922 года, а затем и в Гражданском кодексе РСФСР 1964 года, которые регулировали управление имуществом подопечного лица, лица, признанного безвестно отсутствующим, а также деятельность исполнителя завещания.

Термины "доверительная собственность", "траст", "доверительное управление", "коммерческое управление" появились в российских правовых нормах в начале 90-х годов. Впервые о трасте упомянул Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР", в п. "л" ст. 5 которого было указано, что банки вправе "привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции)". Указанная норма этого Закона носила декларативный характер и не предлагала сколько-нибудь разработанного специального правового режима для таких сделок.

Передачу закрепленных за государством акций в "доверительное управление" предусматривал и Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации", однако содержащиеся в нем нормы также не нашли практического применения.

Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 года N 2296 "О доверительной собственности (трасте)" по замыслу законодателя должен был заполнить вакуум в области правового регулирования передачи имущества в управление, однако этого не случилось. Как уже было отмечено, неудача была обусловлена спецификой чуждого российской правовой системе понятия "траста" и закрепившимися в российской правовой системе представлениями о неделимом праве собственности. В соответствии с Указом в очень узкой сфере (применительно к одному виду объектов - закрепленным в федеральной собственности пакетам акций акционерных обществ, созданных при приватизации государственных предприятий) признавалась возможность действия классического английского траста с присущим ему переходом права собственности на управляемое имущество к доверительному собственнику (управляющему). Практического применения этот Указ также не нашел.

Формально Указ не был отменен, однако фактически утратил силу в связи с принятием части второй Гражданского кодекса РФ, закрепившей институт доверительного управления имуществом. Следует отметить, что правило о сохранении за собственником права собственности на имущество, передаваемое в доверительное управление, было установлено еще в принятой ранее части первой ГК (п. 4 ст. 209). Но там это правило было сформулировано в общем виде при определении правомочий собственника (в качестве одного из которых и было названо право передавать имущество в доверительное управление) и не конкретизировалось более.

В ГК РФ траст и доверительная собственность уже не упоминаются, а договору доверительного управления имуществом посвящена глава 53 части второй Гражданского кодекса РФ. Она вводит понятие "доверительное управление" и прямо исключает возможность возникновения вещных прав у доверительного управляющего. Кроме того, предусматриваются определенные виды "некоммерческого" доверительного управления, возникающие по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ).

Договор доверительного управления имуществом оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника (или иного управомоченного лица). Сам термин "управление имуществом" юридически не определен. В Современном экономическом словаре, авторами которого являются Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б., под управлением имуществом понимается: 1) установление собственником имущества правил, условий его использования, сдачи в аренду, продажи; 2) право распоряжения имуществом, переданное собственником другому лицу.

Необходимость передачи имущества в управление может быть обусловлена различными причинами, например: в связи с необходимостью сохранения имущества, получения от него доходов, увеличения его стоимости, неумением управлять какими-то видами имущества (ценными бумагами, предприятиями) и т.д. В этих и других подобных ситуациях собственник (а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица) может передать свое имущество в управление другому лицу, заключив договор доверительного управления имуществом. Мотивом учреждения доверительного управления имуществом может также послужить просто желание собственника освободить себя от бремени управления принадлежащим ему имуществом, но таким образом, чтобы получать выгоду от использования этого имущества. При этом доверительный управляющий лишен возможности управлять имуществом в своих интересах, как бы широки ни были его права, и подчинен воле собственника, направленной на получение разумной выгоды от использования его имущества.

Таким образом, суть доверительного управления состоит в осуществлении доверительным управляющим управления чужим имуществом в интересах его собственника или указанного им лица. В этих целях собственник передает свое имущество доверительному управляющему, наделяя последнего соответствующими правомочиями по владению, пользованию и распоряжению указанным имуществом, в рамках которых доверительный управляющий вправе совершать любые фактические и юридические действия для обеспечения эффективного управления доверенным ему имуществом.

Институт доверительного управления имуществом может успешно использоваться в целях объединения капиталов. В этих случаях несколько лиц - учредителей доверительного управления передают свое имущество в доверительное управление одного лица, которое использует это имущество в интересах всех учредителей доверительного управления. В частности, мелкие акционеры могут объединять свои акции (голоса на собрании акционеров), передавая их в доверительное управление одному лицу, действующему в их интересах. При передаче имущества в паевые инвестиционные фонды (ПИФы), общие фонды банковского управления (ОФБУ) право собственности на передаваемое имущество трансформируется в право общей долевой собственности.

Следует отметить, что, передавая свои правомочия по договору другому лицу, собственник утрачивает их на определенный период и уже не может прибегнуть к их реализации. Так, передав доверительному управляющему право распоряжения соответствующим имуществом, собственник уже не может распорядиться им, поскольку нарушит условия договора доверительного управления имуществом.

Доверительное управление имеет некоторое сходство с другими видами гражданских договоров и с другими правовыми институтами. В этой связи возникает необходимость провести между ними разграничение.

Прежде всего, следует провести разграничение между доверительным управлением и такими ограниченными вещными правами, как права хозяйственного ведения и оперативного управления. Общим у них является то, что несобственник наделяется правомочиями по владению, пользованию и распоряжению имуществом собственника.

Коренное различие между ними кроется в характере и природе возникающих в связи с такими действиями отношений.

Хозяйственное ведение и оперативное управление - виды ограниченных вещных прав. Пусть в ограниченных собственником пределах, но субъекты в данном случае обладают абсолютными правами и осуществляют их в своих интересах.

Субъектами права хозяйственного ведения являются государственные и муниципальные унитарные предприятия. Собственником имущества, переданного в хозяйственное ведение, остается государство (РФ или ее субъект) или муниципальное образование. Объектами права хозяйственного ведения является те виды имущества (в том числе здания, сооружения, станки и т.д.), которые были переданы предприятию собственником, а также имущество, приобретенное в результате производственной деятельности.

В отношении имущества, переданного в хозяйственное ведение, собственник сохраняет следующие правомочия: решать вопросы создания предприятия, определять предмет и цели его деятельности, вопросы, связанные с реорганизацией и ликвидацией, назначения руководителя предприятия, осуществления контроля за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества. Кроме того, собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении. Субъект права хозяйственного ведения самостоятельно осуществляет правомочия по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом, однако право распоряжения недвижимым имуществом ограничено: продажа, сдача в аренду или залог, внесение в качестве вклада в уставный или складочный капитал обществ и товариществ и иные формы отчуждения и распоряжения недвижимым имуществом без согласия собственника не допускается.

Под правом оперативного управления понимается право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом в соответствии с целями его деятельности, заданием собственника и назначением имущества.

Субъектами права оперативного управления являются казенные предприятия и учреждения. Объектами права оперативного управления является имущество, закрепленное собственником за казенными предприятиями и учреждениями, а также имущество, приобретенное в процессе производственной деятельности.

По объему правомочий право оперативного управления уже, чем право хозяйственного ведения. Так, свои правомочия казенные предприятия и учреждения осуществляют в пределах, установленных законом и собственником. В частности, казенные предприятия вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества, однако казенное предприятие по общему правилу вправе самостоятельно реализовать производимую им продукцию. Что касается учреждений, то они не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Однако если учреждению предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью, то учреждение имеет право свободно распоряжаться полученными доходами, а также имуществом, приобретенным на эти доходы.

Доверительное же управление - отношение обязательственное, и, сколь ни были бы широки правомочия управляющего, они могут им осуществляться не иначе, как в интересах учредителя или выгодоприобретателя. Различаются два рассматриваемых вида отношений и по основаниям возникновения: если речь идет о доверительном управлении, во всех случаях (даже когда доверительное управление возникает в силу закона) в их числе присутствует договор.

Доверительное управление по данному договору необходимо отличать от "внутреннего" управления юридического лица их руководителем, а также иными уставными органами. Руководитель юридического лица (директор, председатель правления и т.п.) хотя и имеет право распоряжения (в той или иной степени) имуществом юридического лица, однако совершает сделки от имени и в интересах данного юридического лица. Кроме того, имеют место действия самого юридического лица, осуществляемые через его органы. Тем самым не происходит, как в случае доверительного управления, обособления деятельности управляющего от деятельности учредителя (что выражается в том, что доверительный управляющий действует от своего собственного имени и может нести ответственность своим имуществом).

Доверительное управление следует отличать от управления многоквартирным домом. Последнее определяется в п. 2 ст. 162 ЖК РФ как договор, по которому одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.

Таким образом, различия между двумя договорами есть и в субъектах (в последнем случае речь идет о специализированных субъектах), предмете и целях договора.

Необходимо отличать доверительное управление и от договоров поручения, комиссии и агентского договора.

Договор доверительного управления отличается от договора поручения прежде всего тем, что доверительный управляющий действует от своего имени, тогда как поверенный в договоре поручения - от имени доверителя. Кроме того (и в этом состоит отличие его также и от комиссионера, который заключает сделки от своего имени, но в интересах комитента), содержанием обязательства по договору доверительного управления является совершение не только сделок и даже не только иных юридических действий, но также и действий фактических. Договор доверительного управления оформляет совершение доверительным управляющим в интересах собственника или выгодоприобретателя как юридических, так и фактических действий. Тем самым данные отношения четко разграничиваются с отношениями поручения и комиссии, имеющими предметом лишь совершение определенных юридических действий. Кроме того, как уже отмечалось, доверительный управляющий всегда выступает в имущественном обороте от собственного имени, но с обязательной информацией всех третьих лиц о своем особом положении.

Наконец, договор доверительного управления всегда возмездный договор, тогда как договор поручения может быть и безвозмездным.

Статус агента гораздо более сходен со статусом доверительного управляющего. Действительно, агент может действовать и от собственного имени, а содержанием его обязательства могут в принципе быть действия и юридического, и фактического характера. Помимо этого, агентские отношения могут иметь длящийся характер, и при этом, как правило, они возмездны. Наконец, допускается исполнение со стороны агента третьему лицу, что также весьма напоминает трехстороннее доверительное управление. Но и в этом случае агентский договор и договор доверительного управления отличаются друг друга. Необходимо учитывать то, что совершаемые доверительным управляющим действия охватываются практически полным набором правомочий собственника (хотя доверительный управляющий им не является). Агент не осуществляет господство над имуществом, поскольку цель его деятельности связана не с имуществом как таковым, а с совершением отдельных сделок.

От договора о возмездном оказании услуг доверительное управление отличает особый, доверительный характер, принятие на себя рисков от осуществления деятельности, а также характер вознаграждения доверительного управляющего (зависящий от результатов его усилий).

Не являются договорами о доверительном управлении имуществом договоры обладателей исключительных авторских и смежных с ними прав с некоммерческими организациями, которым они поручают управление их имущественными правами (наиболее известной организацией такого рода является Российское авторское общество РАО). В этих случаях управляющая организация, осуществляя поручение обладателя исключительного права, действует не от своего имени, а от имени последнего. Рассматриваемые договоры - разновидность договоров поручения.

Помимо главы 53 ГК РФ доверительное управление имуществом регулируется целым рядом правовых актов. Так, среди основных можно назвать Кодекс торгового мореплавания РФ (ст. 14 Передача судна в доверительное управление), Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций", Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах", Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах", Федеральный закон от 17 июля 2009 г. N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Постановление Правительства РФ от 27 августа 2002 г. N 633 "О Типовых правилах доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом" и др.

По вопросу, касающемуся ограничений в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом, следует также учитывать Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации", Приказ ФСФР РФ от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами". По договору доверительного управления имуществом одна сторона учредитель управления передает другой стороне доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах другого лица - выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК). Согласно п. 4 ст. 209 ГК РФ, собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Таким образом, передача имущества в доверительное управление - это форма осуществления собственником своего права распоряжения. Договор о доверительном управлении - это разновидность обязательств по оказанию услуг. Его основная цель - осуществление по просьбе собственника его прав в отношении передаваемого по договору имущества.

Договор доверительного управления имуществом может быть как договором в пользу его участников, так и договором в пользу третьего лица. В первом случае выгодоприобретателем по договору становится сам учредитель доверительного управления имуществом, во втором - назначенное им лицо.

Как правило, договор доверительного управления имуществом - это договор, заключенный по усмотрению сторон. Однако в случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК), договор доверительного управления имуществом приобретает обязательный характер. Так, заключение договора доверительного управления имуществом становится обязательным для органа опеки и попечительства в отношении имущества подопечного, требующего управления, если вступило в силу решение суда, предусматривающее необходимость постоянного управления имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст. 43 ГК), и др.

Как отмечалось, по договору доверительного управления имуществом доверительный управляющий получает имущество не в собственность, а лишь во временное управление в интересах учредителя или указанного им лица. Этим он отличается от договоров, направленных на переход к приобретателю права собственности на передаваемое имущество (купля-продажа, дарение и др.).

Договор доверительного управления по общему правилу возмездный. Так, Е.А. Суханов, комментируя гл. 53 ГК РФ, указывает, что размер и форма вознаграждения являются существенными условиями договора доверительного управления имуществом, "если договор по соглашению сторон не является безвозмездным" <1>, т.е. данный договор по общему правилу предполагается возмездным. Безвозмездным договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно.

--------------------------------

<1> Суханов Е.А. Посредничество и кредитно-финансовые сделки в ГК РФ. М., 1996. С. 29.

При этом возмездный договор доверительного управления имуществом всегда является взаимным договором. Безвозмездный же договор доверительного управления имуществом относится к числу односторонних договоров, так как в этом случае учредитель доверительного управления имуществом приобретает только права и не несет обязанностей перед доверительным управляющим.

Из легального определения договора доверительного управления имуществом следует, что он относится к категории реальных договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи имущества. Договоры о доверительном управлении недвижимым имуществом признаются заключенными с момента государственной регистрации (п. 1 ст. 164, п. 3 ст. 433 ГК, п. 1 ст. 4 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Вопрос о том, является ли договор доверительного управления имуществом, фидуциарным (доверительным), является спорным. Так, Е.А. Суханов, несмотря на название, не относит договор доверительного управления к "числу лично-доверительных (фидуциарных) сделок" <2>. В. Дозорцев утверждает, что "договор доверительного управления порождает чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности. Никакой "доверительности" в смысле фидуциарных отношений римского права или "права справедливости" английского права в них нет. О доверительности можно говорить лишь в том же смысле, что и применительно к договору поручения. Она имеет основное значение при установлении отношений, но не при их осуществлении. Употребление этого термина в достаточной мере условно" <3>.

--------------------------------

<2> Суханов Е.А. Комментарий части второй Гражданского кодекса для предпринимателей. М., 1996. С. 244.

<3> Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом. М., 1966. С. 532.

С такой точкой зрения нельзя согласиться, поскольку доверительный управляющий по этому договору наделяется очень широкими полномочиями и всегда существует возможность злоупотребить ими. Поэтому между сторонами должна существовать определенная степень доверия.

Обязанностью доверительного управляющего является управление имуществом в интересах выгодоприобретателя (которым может быть и сам учредитель). Таким образом, с точки зрения структуры возникающего правоотношения данный договор в том случае, когда выгодоприобретатель(бенефициар) не совпадает с учредителем в одном лице, представляет собой договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ).

Выгодоприобретатель занимает особое положение в правоотношении по доверительному управлению имуществом. Как уже отмечалось, выгодоприобретатель не является стороной договора доверительного управления. Его позиция соответствует статусу третьего лица в обязательстве (ст. ст. 308, 430 ГК). Выгодоприобретатель в договоре доверительного управления имуществом является тем лицом, в пользу и в интересах которого осуществляется доверительное управление. Согласно ст. 430 ГК договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. В качестве примера можно привести доверительное управление или осуществление доверительного управления ценными бумагами в пользу несовершеннолетнего, и т.п. После выражения выгодоприобретателем как третьим лицом намерения воспользоваться своим правом, он приобретает самостоятельное право требования.

Форма и порядок заключения договора

Договор доверительного управления будет считаться заключенным, если между сторонами будет достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК). Данный договор по общему правилу будет заключаться посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 2 ст. 432 ГК).

Договор доверительного управления может быть заключен посредством публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК). Так, посредством публичной оферты заключаются договоры доверительного управления при создании общих фондов банковского управления (ОФБУ). В данном случае кредитная организация публикует общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ. При публичной оферте эти общие условия представляют собой адресованное неопределенному кругу лиц предложение заключить договор доверительного управления на данных условиях.

Договор доверительного управления может быть заключен под условием. Условные сделки (договоры) делятся на совершенные под отлагательным условием (стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет) и под отменительным условием (когда стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет).

Например, отменительным условием договора доверительного управления имуществом может быть получение сыном учредителя высшего специального образования, позволяющего ему осуществлять функции управления имуществом самостоятельно и не прибегать к помощи доверительного управляющего.

Стороны могут заключить предварительный договор доверительного управления. Суть предварительного договора, который должен обязательно предшествовать основному, состоит в том, что стороны обязуются в будущем заключить соглашение о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на обусловленных основным договором условиях (ст. 429 ГК РФ). Заключение подобного договора возможно в случае, когда доверительный управляющий в данный момент по каким-либо причинам не может заключить договор, однако предполагает это сделать позже.

Для договора доверительного управления предусмотрена обязательная письменная форма. При этом закон не требует, чтобы письменная форма договора обязательно находила закрепление в виде единого письменного документа, подписанного обеими сторонами. Достаточно, чтобы учредитель управления и доверительный управляющий обменялись документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Форма договоров об управлении недвижимым имуществом должна соответствовать требованиям, предъявляемым к договорам купли-продажи недвижимости, т.е. представлять собой один документ, подписанный сторонами, а передача имущества - оформляться передаточным актом или иным документом о передаче. Уклонение сторон от подписания передаточного акта признается отказом от исполнения договора доверительного управления.

Передача недвижимости в доверительное управление подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1017 ГК). Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", в котором указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ст. 4).

В соответствии со ст. 30 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним любые права на недвижимое имущество, связанные с распоряжением им на условиях доверительного управления или опеки, должны регистрироваться только на основании документов, определяющих такие отношения, в том числе на основании договоров или решения суда. При этом в отдельных случаях государственной регистрации подлежат не только права, но и сами договоры. Например, государственной регистрации подлежат сами договоры доверительного управления жилым помещением (ст. 558 ГК) и договоры доверительного управления предприятием (ст. 560 ГК). Такие договоры вступают в силу с даты государственной регистрации в соответствующем подразделении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (п. 3 ст. 433 ГК).

До проведения государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление ни доверительный управляющий, ни учредитель управления не вправе распоряжаться этим имуществом (продавать, сдавать в аренду, отдавать в залог и т.п.), даже если такое право предоставлено доверительному управляющему по договору (п. 2 ст. 551 ГК).

Согласно п. 2 ст. 14 КТМ передача судна в доверительное управление подлежит обязательной регистрации в Государственном судовом реестре, Российском международном реестре судов или судовой книге.

Каких-либо специальных правил по оформлению договора доверительного управления движимым имуществом ГК РФ не предусматривает. Однако правовыми актами могут быть предусмотрены специальные правила оформления договоров доверительного управления движимым имуществом.

Необходимо иметь в виду, что для регистрации передачи в доверительное управление предприятия как имущественного комплекса к акту или иному документу о его передаче должны быть приложены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и срока их требований (ст. ст. 561 и 563 ГК).

Несоблюдение письменной формы договора доверительного управления имуществом или требований государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора (ст. ст. 551, 556, 1017 ГК).

В отношении некоторых видов договоров доверительного управления имуществом предусмотрены типовые формы договоров. Например, в соответствии с п. п. 10 и 11 ст. 18 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений должен быть заключен в письменной форме. Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений утверждается Правительством РФ. Инвестиционная декларация доверительного управляющего является неотъемлемой частью договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений.

Так, Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2003 г. N 395 "О мерах по организации управления средствами пенсионных накоплений" был утвержден Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений между пенсионным фондом Российской Федерации и управляющей компанией, отобранной по конкурсу. Согласно п. 2 указанного Типового договора Фонд передает управляющей компании в доверительное управление средства пенсионных накоплений, а управляющая компания обязуется осуществлять управление ими в целях обеспечения права застрахованных лиц на получение накопительной части трудовой пенсии. Выгодоприобретателем по этому договору является Российская Федерация в лице Фонда.

Особые правила применяются при заключении договора о доверительном управлении ценными бумагами. Так, согласно п. 4.13 Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного Приказом ФСФР РФ от 03 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н, при подписании договора доверительного управления с учредителем управления управляющий обязан ознакомить учредителя управления с рисками осуществления деятельности по управлению ценными бумагами на рынке ценных бумаг, в том числе со следующей информацией:

- все сделки и операции с имуществом, переданным учредителем управления в доверительное управление, совершаются без поручений учредителя управления;

- результаты деятельности управляющего по управлению ценными бумагами в прошлом не определяют доходы учредителя управления в будущем;

- подписание учредителем управления отчета (одобрение иным способом, предусмотренным договором доверительного управления), в том числе без проверки отчета, может рассматриваться в случае спора как одобрение действий управляющего и согласие с результатами управления ценными бумагами, которые нашли отражение в отчете.

Определенные особенности предполагает оформление правоотношений по доверительному управлению исключительными правами. Законодатель не конкретизировал порядок и форму заключения таких соглашений. Согласно п. 2 статьи 1232 ГК РФ если государственной регистрации подлежит сам объект интеллектуальной собственности (для получения им охраны), то проходить обязательную государственную регистрацию должны и следующие юридические факты:

1) отчуждение исключительного права по договору;

2) залог исключительного права;

3) предоставление права использования такого объекта по договору;

4) переход исключительного права к другому лицу без договора.

Государственной регистрации подлежат такие результаты интеллектуальной деятельности, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения.

Все вышеуказанные объекты должны регистрироваться в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатенте)(исключение составляют селекционные достижения, которые регистрируются в Государственной комиссии по испытанию и охране селекционных достижений). Договоры на их отчуждение должны заключаться в письменной форме и также регистрироваться в указанных органах.

Поскольку заключение договора доверительного управления исключительными правами предполагает предоставление права использования такого объекта, а в некоторых случаях и отчуждение исключительного права по договору, то представляется необходимой подобная регистрация и договоров доверительного управления такими правами. В этом случае момент заключения договора будет совпадать с моментом его регистрации в Роспатенте.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора. Речь, в частности, идет о таких объектах интеллектуальной собственности, как изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки, наименования места происхождения товара, селекционные достижения.

Стороны договора

Стороны договора - учредитель управления и доверительный управляющий. Учредитель управления также может указать в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий. Такое лицо получило название выгодоприобретатель. Однако последний не является стороной в договоре, а выступает в качестве третьего лица. На стороне учредителя управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателя может выступать не одно лицо, а несколько лиц. Так, учреждая доверительное управление своим имуществом, гражданин может назначить в качестве выгодоприобретателей в равных или иных долях своих родственников или супруга.

Согласно ст. 1014 ГК учредителем доверительного управления является по общему правилу собственник имущества. В случае учреждения доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом, учредителем управления помимо собственника имущества может быть:

- орган опеки и попечительства;

- исполнитель завещания (душеприказчик);

- нотариус;

- иное лицо, указанное в законе.

Применительно к учредителю-гражданину будут действовать правила о дееспособности граждан. Согласно п. 1 ст. 21 ГК полной гражданской дееспособностью, а следовательно, и способностью совершать сделки обладают полностью дееспособные граждане, т.е. достигшие 18 лет. Кроме того, полную дееспособность приобретают несовершеннолетние, которые вступили в брак при снижении им брачного возраста в установленном порядке (п. 2 ст. 21 ГК). Полной гражданской дееспособностью обладают и подростки с 16 лет, которые признаны эмансипированными (ст. 27 ГК). В соответствии с указанной статьей если несовершеннолетний, достигший 16 лет, работает по трудовому договору, в том числе по контракту или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью, то он может быть объявлен полностью дееспособным (такое явление называется эмансипация).

Перечисленные граждане могут самостоятельно заключать договор доверительного управления имуществом.

Согласно ст. 28 ГК РФ и ст. 60 СК РФ за малолетних детей до 14 лет сделки совершают родители или заменяющие их лица (опекуны, усыновители). Следует отметить, что в ст. 37 ГК устанавливается правило, согласно которому опекуны не вправе совершать, а попечители давать согласие на совершение сделок с имуществом подопечных, влекущих уменьшение этого имущества, без предварительного согласия органов опеки и попечительства. Теоретически договор доверительного управления не влечет уменьшения имущества, а, наоборот, направлен на получение выгоды от использования имущества. Поэтому, при заключении договора доверительного управления имуществом малолетнего согласия органов опеки и попечительства формально не требуется. Однако на практике такое согласие все же необходимо получить, поскольку доверительное управление имуществом в результате непрофессиональных действий доверительного управляющего может привести к уменьшению имущества подопечного.

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет могут самостоятельно заключать сделки, перечисленные в п. 2 ст. 26 ГК, остальные сделки они могут заключать с письменного согласия своих родителей (попечителей, усыновителей). Значит, чтобы несовершеннолетний мог заключить договор доверительного управления, ему надо получить письменное согласие своих законных представителей.

Даже в тех случаях, когда договор заключается не самим собственником, договор доверительного управления имуществом не может быть заключен без указания одной из сторон в качестве учредителя управления. Наименование юридического лица, имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (выгодоприобретателя), закон также признает существенным условием договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1016 ГК).

Передать в доверительное управление государственное или муниципальное имущество может от лица собственника (РФ в целом, субъекта РФ, муниципального образования) лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом (в настоящее время таким органом является Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом). Выгодоприобретателем по такому договору также являются Российская Федерация, субъект РФ либо муниципальное образование в лице соответствующего финансового органа либо органа, уполномоченного управлять соответствующим имуществом.

Учредителем доверительного управления могут выступать как единоличный собственник, так и обладатели имущества на праве общей или совместной собственности. Так, супруги вправе передать в доверительное управление принадлежащий им жилой дом. В этих случаях, помимо гл. 53 ГК, необходимо руководствоваться также правилами гл. 16 ГК о праве общей собственности и ст. 35 Семейного кодекса Российской Федерации.

Если в доверительное управление передается имущество, находящееся в совместной собственности, то такая передача осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается такая сделка (п. 2 ст. 253 ГК). Договор доверительного управления, заключенный одним из участников, может быть признан недействительной сделкой по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, заключившего данный договор, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в договоре знала или заведомо должна была знать об этом (п. 3 ст. 253 ГК).

Признание того факта, что в доверительное управление могут быть переданы как сама вещь, так и право требования на нее, позволяет сделать вывод о том, что учредителем управления в отдельных случаях может быть лицо, имеющее обязательственное право на вещь. В связи с этим учредителями доверительного управления могут также стать субъекты некоторых обязательственных, корпоративных и исключительных прав, (например, вкладчики банков и иных кредитных организаций, лица, имеющие права, вытекающие из бездокументарных ценных бумаг, акционеры акционерных обществ, субъекты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, поскольку принадлежащее им имущество в виде соответствующих прав требования, корпоративных или исключительных прав также может стать объектом доверительного управления (п. 1 ст. 1013 ГК)).

Например, поскольку находящаяся на банковском вкладе сумма представляет собой обязательственное право требования, а не саму вещь, учредитель управления - вкладчик выступает в этом случае не как собственник, а как обладатель обязательственного права. Однако такие случаи должны быть специально оговорены в законе.

Если в доверительное управление передаются исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ и услуг (ст. ст. 1013, 138 ГК), то учредителем будет правообладатель на эти исключительные права.

Доверительный управляющий

Доверительный управляющий не является представителем учредителя управления, поскольку действует от собственного имени, хотя и в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. В ст. 1015 ГК содержатся ограничения относительно того, кто может быть доверительными управляющими. Ими, в частности, могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.

По общему правилу передача имущества в доверительное управление - это передача его в руки лица, обладающего соответствующими профессиональными знаниями. Таковым в гражданском обороте является предприниматель. Именно он (индивидуальный предприниматель - ст. 23 ГК или одна из коммерческих организаций, перечисленных в п. 2 ст. 50 ГК) вправе по общему правилу выступить в роли доверительного управляющего чужим имуществом. Не исключен вариант, когда собственник либо иное заинтересованное в получении имущества лицо учреждает специальную коммерческую организацию, которая будет заниматься исключительно доверительным управлением имущества собственника.

Не могут быть доверительными управляющими:

государственное или муниципальное унитарное предприятие (поскольку это связано с необходимостью в установленных случаях распространить на имущество доверительного управляющего ответственность по договору доверительного управления, а собственником этого имущества будет государственное или муниципальное образование);

учреждение (по той же причине, так как ответственность учреждения по обязательствам ограничивается находящимися у него денежными средствами, при недостатке которых субсидиарную ответственность несет собственник переданного учреждению имущества);

государственный орган или орган местного самоуправления (по той же причине, а также в связи с тем, что деятельность доверительного управляющего предполагается по общему правилу профессиональной, что противоречило бы целям деятельности этих органов).

Кроме того, лицо, обладающее ограниченным вещным правом на имущество (в том числе правом хозяйственного ведения и оперативного управления, субъектами которых являются государственные или муниципальные унитарные предприятия и учреждения), не может быть учредителем, так как оно не в состоянии наделить управляющего возможностью осуществлять правомочия собственника (как того требует п. 1 ст. 1020 ГК), поскольку само не обладает ими. Соответственно, учредителями управления не могут быть вышеназванные субъекты права хозяйственного ведения и оперативного управления.

Из общего правила о статусе доверительного управляющего как предпринимателя ст. 1015 ГК устанавливает исключения. В отдельных случаях, предусмотренных законом, доверительное управление учреждается главным образом не для приумножения имущества собственника, а для его сохранности или распределения, т.е. для некоммерческих целей. Согласно п. 1 ст. 1015 ГК в случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Таковыми, в частности, являются случаи управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно отсутствующего (ст. ст. 42 и 43 ГК) и др.

Таким образом, в случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация. Например, орган опеки и попечительства заключает договор доверительного управления с общественным объединением по поводу ценного или недвижимого имущества подопечного. Это также возможно на основании завещания, в котором назначен осуществляющий доверительное управление наследственным имуществом исполнитель завещания (душеприказчик), который также не обязательно должен быть предпринимателем.

В качестве учредителей управления могут выступать страховые организации. В частности, они могут передавать в доверительное управление управляющим компаниям часть собственных средств и средств страховых резервов. При этом решения страховщика ограничены Правилами размещения страховщиками средств страховых резервов, утвержденными Приказом Минфина России от 08.08.2005 N 100н, и Требованиями, предъявляемыми к составу и структуре активов, принимаемых для покрытия собственных средств страховщика, утвержденными Приказом Минфина России от 16.12.2005 N 149н.

В некоторых случаях используется понятие "специализированный доверительный управляющий". Например, специализированным доверительным управляющим считаются управляющие компании паевых инвестиционных фондов. Термин "специализированный" означает, что только эти компании могут осуществлять доверительное управление данным имуществом.

Специальные требования предъявляются к доверительному управляющему при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Согласно ст. 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" доверительный управляющий, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, является профессиональным участником рынка ценных бумаг. Причем согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг в качестве таковых могут выступать только юридические лица.

В целях осуществления деятельности по управлению ценными бумагами они должны получить специальное разрешение (лицензию) в федеральном органе исполнительной власти - Федеральной службе по финансовым рынкам. Согласно п. 6 ст. 39 указанного Закона полученная ими лицензия называется лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг.

Согласно п. 2 ст. 14 КТМ при передаче в доверительное управление морских судов доверительным управляющим может быть компетентный в области управления судами и их эксплуатации индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В данном случае не совсем понятно, кого считать компетентным в области управления судами и их эксплуатации (это оценочное понятие).

Доверительный управляющий действует без доверенности, так как совершает сделки от своего имени. Однако он должен известить третьих лиц о том, что действует как управляющий чужим имуществом. Если совершается устная сделка, то другая сторона должна быть информирована об ее совершении лицом, действующим в качестве доверительного управляющего. Данное требование считается выполненным и в том случае, если такая информация была предоставлена в устной форме. Соблюдение этого требования в письменных сделках достигается путем проставления пометки "Д.У." после имени или наименования управляющего в письменных документах.

Выгодоприобретатель

В главе 53 ГК нет специального указания на то, кто может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом. Значит, выгодоприобретателями могут быть любые субъекты гражданского права: индивидуальные предприниматели, граждане, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, некоммерческие организации, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.

Сложным является вопрос о том, могут ли выступать в качестве выгодоприобретателей коммерческие организации. Очевидно, что это возможно в тех случаях, когда выгодоприобретатель совпадает с учредителем доверительного управления. Однако в тех случаях, когда выгодоприобретатель не совпадает с учредителем доверительного управления, ситуация меняется. По существу, выгодоприобретатель в таких случаях безвозмездно приобретает какое-то имущество. То есть можно говорить об особой разновидности дарения, а дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК).

Единственное ограничение, которое установлено ГК РФ относительно того, кто может выступать в качестве доверительного управляющего, заключается в невозможности совпадения в одном лице выгодоприобретателя и доверительного управляющего (п. 3 ст. 1015 ГК РФ) во избежание злоупотребления со стороны последнего. Следует отметить, что на стороне выгодоприобретателя может быть как один субъект, так и несколько. Поскольку отношения доверительного управления носят длящийся характер, вместо первоначального выгодоприобретателя договором доверительного управления может быть подназначено и любое иное лицо.

Выгодоприобретатель (бенефициар) по договору доверительного управления, как отмечалось, не всегда участвует в связанном с этим договором правоотношении. Если управление осуществляется в интересах учредителя, то договор доверительного управления является договором в пользу контрагента. Соответственно, выгодоприобретатель является одновременно учредителем управления.

В некоторых случаях фигура выгодоприобретателя может определяться в самом законе. Например, при передаче в доверительное управление имущества подопечных граждан выгодоприобретателем всегда выступает подопечный. Поскольку ст. 1016 ГК РФ предусматривает в качестве одного из существенных условий договора указание лица, в интересах которого осуществляется управление, в тексте договора обязательно должно быть указано имя подопечного.

При доверительном управлении имуществом безвестно отсутствующего лица возникает аналогичная ситуация, поскольку при признании лица таковым его правоспособность не утрачивается (в данном случае точно неизвестно жив ли гражданин или мертв). Однако орган опеки и попечительства может включить в договор доверительного управления указания на иждивенцев безвестно отсутствующего в качестве выгодоприобретателей.

Как следует из ст. 1024 ГК, в случаях, прямо предусмотренных договором, возможна передача прав выгодоприобретателя учредителю. Так, в соответствии с указанной статьей по общему правилу в случае отказа выгодоприобретателя от получения выгод договор доверительного управления прекращается. Однако в договоре может быть предусмотрено иное, и в таких случаях выгодоприобретателем становится учредитель.

Выгодоприобретателем не может стать неопределенный круг лиц (например, все жители определенного населенного пункта), как это допустимо по англо-американской конструкции доверительной собственности (траста). В то же время выгодоприобретателей может быть несколько, и в таком случае в обязательстве между управляющим и бенефициарами наблюдается множественность лиц на стороне кредитора, к которой применяются соответственно правила ст. 321 ГК РФ.

Предмет, объект и содержание договора

доверительного управления

Предмет договора

Договор доверительного управления имуществом относится к числу договоров об оказании услуг. Целью данного договора является управление имуществом в интересах определенного лица. Поэтому его предметом выступает не имущество, передаваемое в управление, а те юридические и фактические действия, которые должен совершать управляющий по управлению переданным ему имуществом. Таким образом, в ходе доверительного управления осуществляется использование вверенного доверительному управляющему имущества, что предполагает совершение управляющим в интересах собственника (управомоченного лица) или выгодоприобретателя как юридических, так и фактических действий с целью получения соответствующего дохода.

Круг этих действий очень широк (законодатель в п. 2 ст. 1012 ГК РФ говорит о любых действиях). Следовательно, доверительный управляющий вправе совершать любые действия, кроме тех, осуществление которых ограничено законом или договором. Так, согласно п. 1 ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий имеет право распоряжаться недвижимым имуществом только в предусмотренных договором случаях.

Объекты доверительного управления

Примерный перечень объектов доверительного управления дан в ст. 1013 ГК, согласно которой объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

Все эти объекты должны обладать следующими признаками.

1. Объектами доверительного управления по общему правилу должны быть индивидуально-определенные вещи (исключение составляют денежные средства и имущественные права), т.е. такое имущество, которое поддается обособлению. Теоретически объектом договора могут быть и вещи, определяемые родовыми признаками, за исключением денег, которые могут быть предметом договора только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Для целей обособления доверительный управляющий отражает имущество, переданное в управление, на отдельном балансе, ведет по нему самостоятельный учет и открывает отдельный банковский счет. Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от имущества как доверительного управляющего, так и учредителя управления. Само существо доверительного управления не допускает возможности смешения находящегося в управлении имущества с имуществом самого доверительного управляющего. В противном случае неизбежными стали бы различные недоразумения и даже злоупотребления: смешивались бы не только доходы от использования такого имущества, но и возникающие при этом права и обязанности.

Порядок ведения бухгалтерского учета при заключении договора доверительного управления установлен указаниями по отражению в бухгалтерском учете организаций операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, утвержденными Приказом Минфина России от 28.11.2001 N 97н. Согласно п. 2 указаний при отражении в бухгалтерском учете операций по передаче учредителем управления имущества в доверительное управление и других операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, используется счет 79 "Внутрихозяйственные расчеты", субсчет "Расчеты по договору доверительного управления имуществом".

2. В доверительное управление может передаваться по общему правилу только непотребляемое имущество, т.к. именно это самое имущество должно быть возвращено собственнику по прекращении доверительного управления.

3. В доверительное управление может быть передано имущество, не изъятое из гражданского оборота.

4. Имущество, передаваемое в управление, должно представлять определенную ценность, а также приносить доход. В противном случае доверительное управление не выполнит поставленных перед ним задач.

Особым объектом доверительного управления является предприятие как имущественный комплекс. Термин "предприятие" используется в гражданском праве применительно как к субъектам, так и объектам права. Так, ГК признает одним из видов юридических лиц государственные, муниципальные унитарные, а также казенные предприятия (ст. ст. 113 - 115). Одновременно тот же термин применяется для обозначения определенного объекта права. Именно в этом значении речь идет о предприятии в ст. 132 ГК, и в таком значении предприятие является объектом наследования.

В данном случае под предприятием понимается имущественный комплекс, включающий земельные участки, здания, сооружения, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческие обозначения, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права (в частности, речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности).

Предприятие может быть объектом как вещных прав (в первую очередь права собственности), так и объектом обязательственных отношений (купли-продажи, аренды в том числе доверительного управления). В целом предприятие рассматривается как разновидность недвижимости.

Договор доверительного управления имуществом может быть заключен без объединения имущества одного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц или предусматривать объединение имущества (например, в общий фонд банковского управления). При передаче имущества в доверительное управление право собственности на него остается у учредителя управления. Но тем не менее при передаче имущества в доверительное управление должен быть составлен акт приемки-передачи. На основании этого документа учредитель управления должен списать имущество со своего баланса, а доверительный управляющий учтет его на отдельном балансе.

Следует иметь в виду, что объект договора доверительного управления не всегда ограничивается только тем имуществом, которое было изначально передано в управление. Сам характер доверительного управления подразумевает достижение положительных результатов деятельности управляющего, что может выразиться в получении плодов, доходов и приращений, приобретении и даже создании нового имущества.

Объектами доверительного управления в принципе могут быть самые разнообразные виды имущества, причем как отдельные движимые или недвижимые объекты, так и целые имущественные комплексы. Последний случай характерен для управления в силу закона, когда возникает необходимость управлять всем имуществом подопечного, безвестно отсутствующего лица или ликвидируемой организации. Нематериальные блага объектом данного договора быть не могут.

В доверительное управление могут передаваться драгоценные камни и драгоценные металлы, принадлежащие гражданам и юридическим лицам РФ, а также самому Российскому государству, его субъектам или муниципальным образованиям на правах собственности. Однако это возможно при условии соблюдения требований валютного законодательства Российской Федерации.

В доверительное управление может передаваться имущество, еще не приобретенное или не существующее в момент заключения договора. Однако это должно специально оговариваться в договоре доверительного управления.

Как уже было отмечено, в доверительное управление могут передаваться исключительные права. Исключительные права - это права граждан или юридических лиц на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Согласно п. 1 ст. 1229 ГК исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации включает два правомочия: право на его использование и право на распоряжения им.

При этом обладатель исключительного права имеет полномочия по использованию соответствующего объекта и распоряжению им в течение определенного срока, установленного государством. Таким образом, исключительное право является срочным правом. Сроки, в течение которых действуют исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, различаются в зависимости от конкретного вида результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Устанавливаются они в ГК. После истечения определенного срока, установленного в законодательстве, они переходят в сферу общественного достояния, то есть могут использоваться без согласия правообладателя и уплаты соответствующего вознаграждения. При этом обязательно должны соблюдаться личные неимущественные права создателей объектов интеллектуальной собственности, которые являются неотчуждаемыми и действуют бессрочно.

Исключительные права на объекты интеллектуальной собственности по своей правовой природе не являются монопольными. Главной целью правовой регламентации указанных прав является соблюдение необходимого баланса между интересами отдельных индивидов (создателей результатов интеллектуальной деятельности) и интересами общества в целом. В связи с этим допускаются изъятия из исключительных прав. В частности, в законодательстве предусматриваются случаи, когда объекты исключительных прав могут использоваться без согласия их создателей (или других владельцев исключительных прав) и без уплаты соответствующего вознаграждения за такое использование. Например, к числу таких случаев можно отнести использование произведений, охраняемых авторским правом, в личных целях, цитирование и т.д.

Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации обладают имущественной ценностью. Правообладатель может произвести их денежную оценку и использовать ее для целей, для которых оценка имущества используется в гражданском обороте.

Не могут передаваться в доверительное управление исключительные имущественные права, которые возникнут у учредителя в будущем, так как объектом управления такие права могут быть только после их соответствующего удостоверения (например, исключительные права на использование объектов промышленной собственности) либо объективного (материального) выражения произведения (например, исключительные авторские права). Здесь очень важно помнить то, что передача исключительных имущественных прав в доверительное управление не влечет их отчуждения доверительному управляющему.

Надо отметить, что закон не запрещает передавать в доверительное управление имущество, обремененное таким способом обеспечения исполнения обязательств, как залог. Так, в доверительное управление можно передать обремененную ипотекой недвижимость или находящиеся в залоге имущественные права. Объясняется это тем, что право собственности на заложенное имущество остается у залогодателя и он может распорядиться им, в том числе заключив договор доверительного управления имуществом. Однако доверительный управляющий должен быть предупрежден собственником об обременении имущества залогом. Это необходимо в связи с тем, что такое имущество может стать объектом взыскания залогодержателя (п. 1 ст. 1019 ГК).

По общему правилу не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги. Согласно п. 2 ст. 1013 ГК не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Такая позиция законодателя вполне обоснована. Так, при использовании денег в имущественном обороте (например, при открытии банковского вклада) право собственности на соответствующие купюры или монеты утрачивается и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора. Однако у вкладчика возникает обязательственное право требования на определенную денежную сумму.

Поэтому речь здесь может идти о передаче в доверительное управление денежных средств, т.е. соответствующего права требования. Таким образом, собственник, заключая договор доверительного управления денежными средствами, приобретает обязательственное право требования эффективного использования денежной суммы, которая была им передана по договору.

Необходимо отметить, что ГК РФ, регулируя денежные обязательства, не проводит формального различия между наличными и безналичными деньгами, а это принципиальный момент доверительного управления. Действующая редакция Закона о банках и банковской деятельности содержит норму ст. 5 о праве кредитных организаций и банков осуществлять "доверительное управление денежными средствами и иным имуществом" по договору с физическими и юридическими лицами. Таким образом, говорить о наличии специального закона, который допускает доверительное управление деньгами в п. 2 ст. 1013 ГК, неправомерно.

Когда объектом доверительного управления являются денежные средства, учредитель несет также риск неплатежеспособности лиц, в активы которых инвестированы находящиеся в доверительном управлении денежные средства.

Объектом доверительного управления могут быть также ценные бумаги. Законодатель особо подчеркивает, что в доверительное управление могут передаваться и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В данном случае сами ценные бумаги в доверительное управление передаваться не могут, поскольку в материальной форме они не существуют, а хранятся в памяти компьютера. Законом и подзаконными актами предусмотрены специальные правила учета ценных бумаг и управления ими.

Примерный перечень ценных бумаг дан в ст. 143 ГК, однако объектом доверительного управления могут быть и ценные бумаги, не указанные в перечне, но предусмотренные другими правовыми актами. Согласно ст. 1025 ГК при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Подробнее особенности передачи ценных бумаг в доверительное управление будут рассмотрены ниже.

Особым объектом доверительного управления являются находящиеся в федеральной собственности автомобильные дороги общего пользования федерального значения, используемые на платной основе, или автомобильные дороги общего пользования федерального значения, содержащие платные участки. Возможность передачи их в доверительное управление предусмотрена ст. 28 ФЗ от 17 июля 2009 г. N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Закон запрещает передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении государственных и муниципальных предприятий или в оперативном управлении казенных предприятий или финансируемых собственниками учреждений (п. 3 ст. 1013 ГК). Данное запрещение можно объяснить тем, что указанное имущество уже передано собственником на ограниченном вещном праве самостоятельным юридическим лицам. Последние сами не вправе выступать учредителями доверительного управления в отношении закрепленного за ними имущества собственника, ибо тогда теряет смысл само их существование. Если же собственник передает их имущество в доверительное управление, то у них исчезнет объект их вещного права.

Поэтому собственник, считающий целесообразным отдать в доверительное управление принадлежащий ему имущественный комплекс (например, предприятие), должен сначала прекратить вещные права других лиц на это имущество. Иначе говоря, ему необходимо либо ликвидировать созданное им юридическое лицо (в порядке, предусмотренном ст. ст. 61 - 64 ГК), либо изъять у него часть имущества (что возможно только применительно к субъектам права оперативного управления в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 296 ГК). Имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами ликвидированного предприятия, либо изъятое у учредителя, может быть передано в доверительное управление (п. 3 ст. 1013 ГК).

Содержание договора доверительного управления

Вопрос о том, что является содержанием гражданского договора относится к числу спорных. Наиболее распространено представление о содержании договора как совокупности условий, на которых он заключен.

Закон устанавливает перечень условий, которые являются существенными для любого договора (при их отсутствии договор считается незаключенным). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК "существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение". При заключении договора сторонам необходимо согласовать все существенные условия договора. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий.

Существенные условия также можно классифицировать на три группы:

1) условия о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с п. 1 ст. 1016 ГК в договоре доверительного управления должны быть указаны следующие существенные условия:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Состав передаваемого в доверительное управление имущества должен быть четко определен потому, что по общему правилу имущество по окончании договора доверительного управления должно быть возвращено собственнику. Надо также отметить, что состав имущества влияет на выбор управляющего. Так, управление предприятием, земельным участком, ценными бумагами и т.п. требует особого профессионализма от управляющего.

Следующим существенным условием договора доверительного управления является условие о наличии или отсутствии вознаграждения доверительному управляющему. В безвозмездном договоре должно быть прямое указание на то, что управляющий не получает вознаграждения за свою деятельность. Как уже было отмечено, договор доверительного управления предполагается по общему правилу возмездным.

В возмездном договоре стороны должны предусмотреть размер и форму вознаграждения управляющему. Надо отметить, что вознаграждение управляющему по общему правилу выплачивается за счет полученных доходов от управления имуществом (ст. 1023 ГК). Данное правило призвано стимулировать эффективность и доходность доверительного управления.

Форма, размер вознаграждения и порядок его выплаты устанавливаются в договоре самими сторонами. Таким образом, стороны могут установить размер вознаграждения не только в виде процентов от полученного дохода, но и в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно (ежеквартально, ежегодно и т.д.) или по окончании доверительного управления имуществом. Вознаграждение может уплачиваться даже в натуральной форме, но только в том случае, если выгода от использования имущества выражена в натуре. Кроме того, стороны могут предусмотреть обязанность учредителя управления выплатить вознаграждение из собственных средств. Надо также отметить, что размер и форма вознаграждения могут быть определены специальными нормативными актами.

Существенным условием является срок действия договора доверительного управления (п. 1 ст. 1016 ГК). Обусловлено это тем, что доверительный управляющий не становится собственником вверенного ему имущества и по истечении определенного времени должен вернуть его учредителю управления имуществом. Определение срока в качестве существенного условия договора доверительного управления имуществом, с одной стороны, позволяет четко отграничить данный договор от договоров по реализации имущества (купля-продажа, дарение и т.д.) и исключить возможность прикрытия договором доверительного управления фактической передачи имущества в собственность, а с другой - придает стабильность отношениям, складывающимся между сторонами данного договора.

ГК устанавливает предельный срок, на который может быть заключен договор доверительного управления. Этот срок не должен превышать пяти лет (п. 2 ст. 1016 ГК). Следовательно, заключая договор, стороны могут указать и меньший срок для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление. При заключении договора доверительного управления имуществом на более длительный срок он считается заключенным на пять лет. Вместе с тем для договоров доверительного управления отдельными видами имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока действия договора ни одна из сторон не заявит о прекращении договора, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).

Законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор. В ст. 12 Закона об инвестиционных фондах говорится о том, что срок действия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом не должен превышать 15 лет.

Поскольку доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом не в своих интересах, а в интересах другого лица, то существенным условием для данного договора признается наименование юридического лица или гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя). Следует полагать, что должны быть указаны и иные сведения. Например, место проживания или место нахождения юридического лица.

Кроме существенных условий, договор доверительного управления содержит условия, которые принято называть обычными. Для договора доверительного управления характерны следующие обычные условия:

круг действий, которые может совершать управляющий;

обязательное указание на то, что доверительный управляющий действует именно в таком качестве;

указание на то, что имущество, переданное в управление, существует обособленно;

порядок и сроки предоставления управляющим отчета о своей деятельности;

способы обеспечения исполнения управляющим его обязанностей. Согласно п. 4 ст. 1022 ГК управляющий может предоставить залог в обеспечение возможных убытков учредителя или выгодоприобретателя. В договоре могут быть указаны и другие способы обеспечения.

Условия о возможности продолжения действия договора в случаях смерти гражданина-выгодоприобретателя (или ликвидации юридического лица), а также отказа его от получения выгод. В данном случае стороны могут предусмотреть, что договор продолжает действовать в интересах учредителя управления.

Срок уведомления другой стороны об отказе от договора, который установлен законом в три месяца, но может быть изменен соглашением сторон.

Судьба имущества после прекращения договора. Стороны вправе предусмотреть возможность выкупа управляющим переданного ему имущества по окончании срока договора.

Случайные - это условия, которые не характерны для данного договора и их отсутствие не влияет на действительность договора, однако, если стороны согласились на их включение в договор, они становятся юридически значимыми. Примером случайных условий в договоре доверительного управления может быть обязанность доверительного управляющего обеспечить проверку независимым аудитором годового баланса имущества, переданного в доверительной управление.

Права и обязанности сторон

Основная обязанность доверительного управляющего по договору доверительного управления заключается в том, чтобы осуществлять доверительное управление переданным ему имуществом. При этом управление имуществом является одновременно и правом, и обязанностью доверительного управляющего по договору. Исполнение обязанностей по доверительному управлению должно осуществляться управляющим лично, в ряде случаев возможна передача управления другому лицу.

Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность. При этом доверительный управляющий обязан проявлять в отношении указанного имущества такую же заботу, внимательность и осмотрительность, как в отношении своего имущества. В своих интересах или интересах третьих лиц он использовать имущество не может. Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность.

Доверительный управляющий вправе производить в отношении имущества "любые юридические и фактические действия" (ст. 1012 ГК РФ), совершаемые:

а) в интересах выгодоприобретателя (учредителя управления);

б) в пределах, предоставленных собственнику вообще (у доверительного управляющего не может быть больше прав, чем у самого собственника);

в) в пределах, дополнительно установленных законом или договором.

Обязанность доверительного управляющего обеспечивать сохранность переданного ему в управление имущества, поддерживать его в надлежащем состоянии и не допускать ухудшений (снижения стоимости) в законодательстве специально не оговаривается. Однако можно прийти к выводу, что такая обязанность предполагается.

Согласно п. 1 ст. 1020 ГК доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

Таким образом, правомочия управляющего настолько широки, что могут (при высокой степени доверия к нему учредителя, специально не установившего пределов на этот счет) по объему совпадать с правомочиями собственника. Как правило, ограничения все же устанавливаются в договоре. Но одно существенное ограничение названо в указанном пункте той же статьи ГК: если объектом доверительного управления стало недвижимое имущество, то при отсутствии в договоре условия об ином распоряжаться (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование, передавать в залог и т.п.) им доверительный управляющий не вправе.

Существенные ограничения установлены для доверительного управляющего ценными бумагами Приказом ФСФР РФ от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами". Согласно п. 3.1 этого Порядка управляющий не вправе:

отчуждать принадлежащие учредителю управления объекты доверительного управления в состав имущества управляющего, в состав имущества акционеров (участников) управляющего, аффилированных лиц управляющего или в состав имущества других учредителей управления, находящегося у него в доверительном управлении, за исключением вознаграждения и расходов, предусмотренных пунктом 2.8 Порядка, а также случаев возврата денежных средств на счет управляющего для целей приобретения инвестиционных паев инвестиционного фонда, управление которым осуществляет управляющий (в случае совмещения управляющим деятельности по управлению ценными бумагами с деятельностью управляющей компании по доверительному управлению паевыми инвестиционными фондами);

отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, собственное имущество, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором доверительного управления;

отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, имущество комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий ценными бумагами одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;

отчуждать имущество, находящееся у него в доверительном управлении, в состав имущества комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;

использовать имущество учредителя управления для исполнения обязательств из договоров доверительного управления, заключенных с другими учредителями управления, собственных обязательств управляющего или обязательств третьих лиц;

совершать сделки с имуществом учредителя управления с нарушением условий договора доверительного управления;

В соответствии с п. 4 ст. 1020 ГК доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом. Законодатель ничего не говорит о том, в какой форме должен быть представлен отчет. Представляется, что он должен быть в письменной форме.

В некоторых случаях сроки и порядок предоставления отчета могут предусматриваться в нормативных актах. Например, в п. 7.4 Инструкции ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" содержится требование о том, чтобы отчет кредитной организации перед учредителем управления осуществлялся не реже 1 раза в год.

Статья 1021 ГК содержит указание о том, что доверительное управление имуществом должно осуществляться управляющим лично. Исключение из этого правила возможно только в двух случаях:

- во-первых, по прямо выраженной воле учредителя (когда тот оговорил такое обстоятельство в договоре либо впоследствии дал на то письменное согласие);

во-вторых, если отступить от такого требования учредителя вынуждают обстоятельства, при которых только незамедлительные действия с его стороны могут обеспечить интересы учредителя или выгодоприобретателя, а получить указания от этих лиц в разумный срок не представляется возможным.

Существуют также отдельные ограничения правомочий доверительного управляющего, оговоренные в нормативных актах применительно к специальным видам доверительного управления. В качестве примера приведем п. 3 Указа Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации", императивно устанавливающего правило о внесении в договор об учреждении управления адресованного управляющему запрета распоряжаться переданными акциями, а также о необходимости письменного согласования с федеральным исполнительным органом в случае голосования управляющим по важнейшим вопросам деятельности акционерных обществ.

Реализуя свою основную обязанность - осуществление управления полученным для этой цели имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, доверительный управляющий совершает различные юридические и фактические действия, стремясь к наиболее эффективному результату. Заключая сделки в процессе доверительного управления имуществом от своего имени, доверительный управляющий обязан информировать контрагентов о том, что действует именно в таком качестве. В устных сделках достаточно уведомления другой стороны на словах, в письменной же форме после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана пометка "Д.У." (п. 3 ст. 1012 ГК).

По общему правилу ст. 1023 ГК управляющий самостоятельно присваивает предусмотренное договором вознаграждение за счет доходов от использования имущества (поскольку они вместе с имуществом находятся в его обладании). Однако данное правило не должно означать, что в такой ситуации праву управляющего на вознаграждение, предоставленному ему договором, и праву на возмещение необходимых расходов не соответствует гражданско-правовая обязанность. Такая обязанность существует у учредителя управления, и исполняет ее он, предоставив имущество в доверительное управление.

Статья 1020 ГК РФ дает возможность определить в той или иной мере круг обязанностей управляющего, однако не упоминает о каких-либо его правах требования, обращенных к учредителю управления. Однако согласно ст. 1023 ГК управляющий всегда вправе требовать возмещения понесенных им необходимых расходов. Под последними следует понимать расходы, без которых доверительное управление имуществом было бы невозможно. Они должны быть подкреплены соответствующими документами или отчетом управляющего.

Особое право доверительного управляющего на защиту своих правомочий специально закрепляется в п. 3 ст. 1020 ГК. Доверительный управляющий рассматривается в качестве титульного (законного) владельца. В связи с этим он располагает возможностью воспользоваться не только правомочиями собственника по владению пользованию и распоряжению имуществом собственника, но и правом на защиту от нарушений таких правомочий со стороны третьих лиц и даже самого учредителя. Несмотря на то что доверительный управляющий собственником не является, он вправе требовать устранения нарушений и предъявлять с этой целью вещно-правовые иски об истребовании имущества из чужого незаконного владения и об устранении препятствий в его использовании (ст. ст. 301, 302, 304, 305 ГК).

Ответственность по договору доверительного

управления имуществом

Под гражданско-правовой ответственностью понимаются неблагоприятные имущественные последствия для лица, допустившего гражданское правонарушение, выразившиеся в утрате таким лицом части имущества. Таким образом, гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер. Она может выступать в форме возмещения убытков (вреда, в том числе морального вреда), уплаты неустойки, потери задатка.

В обязательстве по доверительному управлению имуществом различают два вида ответственности. Первый вид носит договорный характер и касается ответственности сторон договора друг перед другом. Второй вид имеет отношение к ответственности сторон перед третьими лицами и, соответственно, носит внедоговорный характер.

В первом виде ответственности выделяется ответственность доверительного управляющего, предусмотренная п. 1 ст. 1022 ГК РФ. Указанная норма предусматривает, что доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную за время доверительного управления имуществом выгоду, а учредителю управления - ущерб, причиненный утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Таким образом, доверительный управляющий должен возместить учредителю убытки в полном объеме, то есть реальный ущерб и упущенную выгоду, а выгодоприобретателю лишь определенную часть причиненных убытков, а именно упущенную выгоду. Под последней согласно ст. 15 ГК РФ понимаются неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Закон исходит из того, что доверительный управляющий имеет статус профессионального предпринимателя, и в связи с этим на него распространяется общее правило о повышенной ответственности предпринимателя независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Для того чтобы освободиться от ответственности, доверительному управляющему необходимо доказать, что убытки возникли по вине учредителя или выгодоприобретателя либо в результате действия непреодолимой силы.

Необходимо иметь в виду, что законом определены следующие условия ответственности доверительного управляющего.

1. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном п. 3 ст. 1022 ГК. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

2. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

3. Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Причинная связь между действием (чаще бездействием) доверительного управляющего и неблагоприятными имущественными последствиями должна быть доказана стороной, требующей соответствующего возмещения.

Противоправность поведения доверительного управляющего состоит в неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей по договору, в частности, в непроявлении должной заботливости об интересах, обозначенных в договоре, либо не указанных в договоре, но вытекающих из закона. В спорных ситуациях правомерность поведения управляющего может быть сравнима лишь с действиями, которые мог бы совершить сам собственник имущества.

Специальные правила об ответственности доверительного управляющего предусмотрены в случаях превышения им полномочий либо нарушения установленных для него ограничений (п. 2 ст. 1022 ГК РФ). В таких ситуациях учредитель вправе потребовать от управляющего возмещения убытков, вызванных удовлетворением требования со стороны третьего лица, которое не знало и не должно было знать об указанных ограничениях. Если же контрагент оказался недобросовестным, т.е. знал или должен был знать о препятствиях к совершению сделки, то обратиться за исполнением он сможет лишь к доверительному управляющему.

По договору доверительного управления выгодоприобретатель не может отвечать перед управляющим, поскольку их правовая связь является односторонней и ограничивается правом требования выгодоприобретателя. Это не исключает учета поведения выгодоприобретателя, например, при несвоевременном принятии причитающейся ему вещи могут быть применены положения ст. 404 ГК РФ. Согласно п. 1 указанной статьи, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд, соответственно, уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Ответственность перед третьими лицами, как второй вид ответственности в доверительном управлении, наступает в тех случаях, когда доверительный управляющий совершает сделки по управлению имуществом с превышением своих полномочий или с нарушением установленных для него ограничений (п. 2 ст. 1022 ГК РФ).

Глава 53 ГК РФ не предусматривает норм о возможной ответственности второй стороны договора доверительного управления - учредителя. Между тем в некоторых случаях наступление такой ответственности возможно. Правила об ответственности учредителя перед управляющим (например, при невыплате вознаграждения или при вмешательстве в хозяйственную деятельность) специально не установлены. В этих случаях условия наступления и формы ответственности определяются по общим положениям ГК.

Если содержание соглашения предусматривало исполнение учредителем каких-либо обязанностей, их неисполнение или ненадлежащее исполнение также должно влечь за собой применение мер ответственности. Так, речь может идти о взыскании процентов за несвоевременную оплату услуг доверительного управляющего (ст. 395 ГК). Однако для определения объема и оснований ответственности необходимо обращаться к общим положениям (гл. 25 ГК РФ).

Таким образом, для договора доверительного управления нарушение обязательств со стороны учредителя управления нехарактерно. Условия его ответственности определяются общими нормами законодательства, в частности ст. ст. 15, 401 ГК РФ, устанавливающими ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Кроме того, следует учитывать п. 2 ст. 1019, согласно которому доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.

Прекращение договора доверительного управления имуществом

Договор доверительного управления имуществом прекращается как по общим основаниям прекращения обязательств (ст. ст. 407 - 419 ГК), так и по специальным, то есть предусмотренным законодателем только для договора доверительного управления. Последние предусмотрены ст. 1024 ГК, согласно п. 1 которой договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:

смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;

отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;

отказа учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения;

признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

Указание ст. 1024 ГК на такое основание прекращения договора, как смерть выгодоприобретателя, обусловлено тем, что участие третьего лица в данных правоотношениях может быть основной целью заключения договора. Например, заключен договор доверительного управления имуществом подопечного. Целью такого договора является обеспечение имущественных интересов подопечного. Со смертью подопечного нет смысла дальнейшего действия данного договора. Если выгодоприобретателями выступало несколько человек, то смерть одного из них не должна прекращать данный договор. Это может произойти только в случае смерти последнего выгодоприобретателя.

Предусмотренное в указанной статье правило прекращения договора доверительного управления вследствие смерти гражданина - выгодоприобретателя или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя; отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору диспозитивно. В договоре может быть предусмотрено иное, например, что права по договору в случае ликвидации благотворительного фонда (выгодоприобретатель) переходят к одноименному фонду, действующему в другом регионе. Могут быть предусмотрены и другие условия его прекращения. Договор может быть оставлен в силе по соглашению сторон (например, в соответствии с условиями договора выгодоприобретателем станет наследник умершего).

Поскольку основные обязанности по договору доверительного управления несет доверительный управляющий и исполнить их он должен лично, договор прекращается в случаях смерти гражданина - доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, признания индивидуального предпринимателя банкротом, ликвидации юридического лица (ст. 419 ГК). Наличие подобного правила обусловлено тем, результат управления имуществом во многом зависит от личных и профессиональных качеств доверительного управляющего.

Прекращение договора доверительного управления может иметь место вследствие банкротства индивидуального предпринимателя или юридического лица (п. 2 ст. 1018, ст. 1024 ГК), ликвидации юридического лица (ст. 419 ГК), являющихся учредителями управления. Признание доверительного управляющего, являющегося индивидуальным предпринимателем, банкротом делает невозможным выступление его в качестве индивидуального предпринимателя, и, как следствие, он не может быть доверительным управляющим, что влечет прекращение договора доверительного управления имуществом.

Кроме того, следует учитывать то обстоятельство, что в случае банкротства переданное в управление имущество должно поступить в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК) и, соответственно, осуществлять доверительное управление им невозможно. Ликвидация юридического лица - учредителя управления по общему правилу прекращает его обязательства (ст. 419 ГК), в том числе и по данному договору, и, следовательно, тоже становится основанием прекращения договора.

В законе не решен вопрос о судьбе договора доверительного управления в случае смерти учредителя управления. По общему правилу смерть кредитора прекращает обязательство (п. 2 ст. 418 ГК), если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора. В данном случае нельзя говорить о наличии неразрывной связи с личностью кредитора. Поэтому в результате смерти учредителя его права по договору доверительного управления перейдут к его наследникам.

Также не решен в законе вопрос о судьбе договора в случае признания учредителя недееспособным, ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим. Думается, во всех указанных случаях договор доверительного управления не должен прекращаться. Но здесь возникает вопрос: кто должен заменить учредителя управления? Если исходить из общих норм ГК, то в случае признания учредителя недееспособным, его заменит опекун; в случае признания ограниченно дееспособными лицо, признанное ограниченно дееспособным совершает сделки с согласия попечителя; в случае признания безвестно отсутствующими права учредителя перейдут к лицу, назначенному органом опеки и попечительства.

Отказаться от договора и тем самым прекратить его доверительный управляющий может только в одном случае - при невозможности лично осуществлять доверительное управление имуществом. Причем он обязан уведомить об этом учредителя управления по общему правилу за три месяца до прекращения договора (п. 2 ст. 1024 ГК).

Упомянутое в п. 1 ст. 1024 ГК такое основание для отказа, как "невозможность для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично", законодатель не раскрывает. Вероятно, речь идет о невозможности осуществлять свои обязанности лично в случае длительной болезни управляющего, в случае изъятия у организации-управляющего соответствующих лицензий и т.п.

Согласно ст. 419 ГК при ликвидации юридического лица прекращаются и его обязательства. Здесь возникает вопрос о судьбе имущества, находящегося в доверительном управлении. В частности, должно ли оно включаться в массу, подлежащую выплате кредиторам? Следует прийти к выводу, что нет, так как данное имущество принадлежит на праве собственности другому лицу. Обратить взыскание по долгам можно лишь на причитающееся ему по договору вознаграждение.

В гл. 53 ГК РФ не называется такое основание прекращения договора доверительного управления, как обращение взыскания на управляемое имущество по долгам учредителя управления, помимо случаев банкротства.

Предположим, что гражданин передает в доверительное управление имущество в интересах самого себя. Можно ли в судебном порядке обратить взыскание на это имущество, например, по алиментным обязательствам этого гражданина? Согласно п. 2 ст. 1018 ГК РФ это невозможно. Взысканию подлежат лишь суммы, получаемые им в виде дохода.

Прекращение договора доверительного управления вследствие ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя применимо прежде всего к общественным организациям, фондам, получающим таким образом материальную поддержку от своих спонсоров. Когда юридическое лицо ликвидируется, то отсутствует не только получатель этих средств, но и цель предоставления этих средств. Однако договором доверительного управления может быть предусмотрено, что данные обстоятельства не прекращают договор доверительного управления, меняется только выгодоприобретатель. Им может стать или учредитель управления либо указанное им другое лицо.

Помимо оснований, предусмотренных ст. 1024 ГК, могут быть и специальные основания прекращения договора. Так, согласно п. 17 ст. 18 Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" договор доверительного управления может также прекращаться вследствие:

несоответствия доверительного управляющего требованиям, установленным статьей 22 указанного Федерального закона;

отказа Пенсионного фонда Российской Федерации от договора по требованию уполномоченного федерального органа исполнительной власти в случаях, установленных настоящим Федеральным законом.

Необходимо отметить, что под подопечными понимаются не только недееспособные или не полностью дееспособные граждане (ст. 31 ГК РФ), но также и граждане, находящиеся под патронажем (ст. 41 ГК РФ), суть которого состоит в том, что подопечному при патронаже назначается органом опеки и попечительства помощник. Помощник может быть назначен с его согласия в письменной форме, а также с согласия в письменной форме гражданина, над которым устанавливается патронаж.

Распоряжение имуществом, принадлежащим совершеннолетнему дееспособному подопечному, осуществляется помощником на основании договора поручения, доверительного управления или иного договора, заключенного с подопечным. Согласно п. 5 ст. 41 ГК патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданином прекращается в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

Одним из оснований прекращения договора доверительного управления ст. 1024 ГК называет отказ учредителя управления от договора по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. Что надо понимать под "иными обстоятельствами", законодатель не объясняет, и в гл. 53 ГК об этом ничего не сказано. Если исходить из того, что собственник на определенный период передает доверительному управляющему свои наиболее ценные права (правомочия по владению, пользованию, распоряжению) и отношения между этими лицами имеют доверительную основу, то можно сделать вывод, что даже утрата доверия со стороны учредителя к доверительному управляющему может служить основанием для отказа от дальнейшего продолжения доверительного управления.

Причины отказа учредителя могут быть самыми разнообразными. Например, такой причиной может быть недовольство учредителя размером доходов, получаемых в результате доверительного управления, потеря доверия к управляющему, вызванная его недобросовестностью, возникновение неприязненных отношений между учредителем и выгодоприобретателем и др.

Однако односторонний отказ учредителя управления по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора управляющим лично, влечет для учредителя обязанность уплатить доверительному управляющему вознаграждение, "обусловленное договором". Под этим закон подразумевает, вероятно, все вознаграждение, причитающееся управляющему за оставшийся до окончания срока договора период управления, а также вознаграждение, не полученное за время управления.

Надо отметить, что определенную специфику имеет прекращение договора доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом. Так, управление имуществом безвестно отсутствующего лица помимо общих оснований прекращается в связи с явкой гражданина, признанного безвестно отсутствующим, а также объявление его умершим или установление факта смерти этого лица. Во всех этих случаях гражданин перестает быть безвестно отсутствующим, а это означает, что договор, заключенный органом опеки и попечительства, утрачивает силу. Управляющий обязан передать имущество собственнику или его наследникам, прекратив совершать действия по управлению.

Аналогичным образом в связи с прекращением опеки или попечительства прекращается доверительное управление имуществом подопечного лица.

Что же касается доверительного управления наследственной массой, то очевидно, что обязательство должно прекращаться со вступлением наследников в права, если иное не предусмотрено завещанием. Так, завещатель может учредить доверительное управление на более длительный срок, например, до достижения наследником совершеннолетия.

Как и любой другой договор, договор доверительного управления может быть расторгнут в судебном порядке по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

По общему правилу после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иное (выкуп имущества, дарение его доверительному управляющему и т.п.). При этом если в доверительное управление было передано имущество, определяемое индивидуальными признаками, то подлежит возврату это имущество; если же в доверительное управление передано имущество, определяемое родовыми признаками, то доверительный управляющий обязан вернуть имущество того же рода, качества, количества.