11. Акты международных организаций как источник мчп: виды, особенность применения.

В том случае, если международная организация (МО) обладает полномочиями на принятие юридически обязательного для государств-членов нормативного акта, то в ее решении могут содержаться нормы, регулирующие отношения субъектов, участвующих в международных связях частного характера. Так, после введения Совбезом ООН экономических санкций против государства обычно предписывается «осуществлять санкции, несмотря на существование каких бы то ни было прав и обязанностей, созданных частноправовым контрактом». Следовательно, предпринимательские контракты, заключенные с фирмами из этого государства, не должны исполняться, если МО введены экономические санкции. В последнее время такие санкции вводились против Ирака, Ирана, Сирии, Афганистана.

Международно-правовые акты обязательного характера (решения, постановления) могут принимать многие специализированные межправительственные организации: МВФ, МБРР, ВТО и т.д. Юридическая обязательность правил поведения, выработанных организацией, базируется на уставах МО – международных соглашениях особого рода. Подписывая устав МО, государство принимает на себя обязательство выполнять в будущем ее решения, вынесенные по вопросам, входящим в компетенцию этой организации, в том числе по вопросам регламентации поведения частных лиц из этого государства.

(Нешатаева)

12. Судебная практика национальных и международных судов как источник мчп.

В англо-саксонской системе права судебные прецеденты рассматриваются в качестве основного источника МЧП. Там МЧП понимается как коллизионное. В Британии – это Курс Дайси по коллизионному праву, в США – Свод законов о конфликте законов.

Для романо-германской системы такое тоже характерно. В некоторых странах этой системы судебная практика применяется напрямую (Германия, Франция, Япония).

В РФ только постановления КС РФ о толковании права, затрагивающие область МЧП, имеют юридическую силу.

Хотя судебная практика в РФ не является источником права, ее значение в толковании норм в процессе их применения в области МЧП, особенно государственными арбитражными судами (как информационные письма ВАС РФ), несомненно.

(Богуславский)

13. Негосударственные регуляторы мчп: доктрина, нормы soft law, lex merсatoria, субправо.

Soft law

Межправительственные организации реализуют свою правосубъектность в значительной мере за счет создания международных норм. Однако они определяются как норм не обязательного, но рекомендательного характера. В то же время подобные рекомендации нередко становятся весьма действенным регулятором международных отношений, в том числе частного характера.

Участники частноправового оборота в своих отношениях применяют именно те правила, которые были рекомендованы в резолюции МО. В международно-правовой доктрине резолюции такого рода получили название «мягкое право». В рамках Совета Европы были приняты рекомендательные нормы о необходимости обмена правовой информацией, в том числе по вопросам гражданского процесса между правоприменительными органами государств-членов данного Совета. Во исполнение таких рекомендаций судебные органы РФ обмениваются правовой информацией с судами других стран. Обмен оформляется не МД, а протоколами о намерениях сотрудничать во имя развития правовой помощи.

Для актов мягкого права характерны словосочетания типа «насколько это возможно», «по мере необходимости», «следует», «может» и т.д.

Резолюции-рекомендации межправительственных организаций выполняют двоякую роль: они могут выступать в качестве стадии в правотворческом процессе, ведущем к оформлению международно-правовой нормы и, во-вторых, опосредованно регулировать международные отношения, оставаясь при этом рекомендательными, а не обязательными нормами.

Lex mercatoria, субправо

Международные обыкновения, собранные в «мягких» кодификациях (принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА, международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС МТП и др.), также могут регулировать международные частные (торговые) отношения лишь при согласии на это участников международной сделки в явно выраженной или подразумеваемой форме. Между тем массив таких рекомендательных кодификаций в настоящее время значительно увеличился. Более того, по темпам роста он значительно опережает массив договорных и обычных норм МЧП. Высказывается мнение, что МД и обычай должны быть заменены на более адекватные формы - рекомендательные кодификации, получившие название «lex mercatoria» (торговое право), «субправо» и т.д.

(Нешатаева)

Lex mercatoria (from the Latin for "merchant law") is the body of commercial law used by merchants throughout Europe during the medieval period. It evolved similar to English common law as a system of custom and best practice, which was enforced through a system of merchant courts along the main trade routes. It functioned as the international law of commerce. It emphasised contractual freedom, alienability of property, while shunning legal technicalities and deciding cases ex aequo et bono. A distinct feature was the reliance by merchants on a legal system developed and administered by them. States or local authorities seldom interfered, and did not interfere a lot in internal domestic trade. Under lex mercatoria, trade flourished and states took in large amounts of taxation.

(http://en.wikipedia.org/wiki/Lex_mercatoria)

Lex mercatoria (лат. «торговое право») – теория, основной смысл которой состоит в обосновании автономности, обособленности регламентации международных торговых сделок от национальных правовых систем (50 – 60-е годы XX века). Термин используется для обозначения всего разнородного массива национальных и международных правил, регулирующих внешнеэкономические операции.

Доктрина

Это мнение ученых. Не рассматривается как источник МЧП. Коллективное мнение авторитетных ученых находит свое выражение в документах Ассоциации МП, Института МП, в отдельных случаях в документах, подготавливаемых Комиссией МП ООН. При рассмотрении споров в национальных и третейских судах существует практика подготовки заключений отдельными учеными-юристами по тем или иным вопросам. Но это все лишь вспомогательные средства.

(Богуславский)