Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
ТГП ответы на экзамен.doc
Скачиваний:
18
Добавлен:
25.09.2019
Размер:
218.62 Кб
Скачать

27.Традиции,правовой обычай,законодатель

ИШП утверждает, что главным источником правопорядка является правовой обычай который необходимо отличать от простой традиции.

Традиция — передача моделей поведения от одного поколения другому.

Правовой обычай необходимо отличать от традиции, поскольку от имеет 2 элемента:

    1. объективный — долговременное применение каким-либо правовым сообществом определенной модели поведения. По объективному признаку правовой обычай совпадает с традицией

    2. субъективный — мнение о том, что нечто происходит по праву или необходимости. Именно субъективный признак, т. е. убеждение носителей какой-либо модели поведения, что данная модель правильна и превращает традицию в правовой обычай. Соответственно законодатель создает деклораторные правила, а не конститутивные.

Конститутивная норма — учредительная норма, которая создает правило из ничего.

Делораторную норму необходимо отличать от деклоративной. Деклоративная норма — норма, которая что то провозглашает или обещает. Такие нормы характерны для международного и конституционного права.

Деклораторная норма не создает нового правила поведения, а конкретизирует, уточняет уже сложившиеся правоотношения.

Законодатель по Савиньи должен отдавать предпочтение деклораторным нормам перед конститутивными. Конститутивные нормы зоконодатель должен применять лишь по мере необходимости.

28.Достоинства и недостатки истоической школы права

Достоинства:

    1. ИШП впервые подчеркивает эмпирический (опытный) аскпект правопорядка. Право — подвижная система и постоянно эволюционирует. Однако эффективные изменения в праве происходят незаметно.

    2. Научная система права первична, а система международного права вторична

Недостатки:

    1. ИШП ставит под сомнение возможность общечеловеческого права, т. е. фактически отрицает универсальные качества права, которые действуют во се времена.

    2. ИШП преувеличивает значение обычного права и недооценивает потенциал позитивного права. Другими словами, иногда необходимо принимать конституционные нормы.

    3. ИШП в тенденции может означать историзм — идеология, согласно которой прошлое полностью предопределяет будущее.

29.Юриспруденция понятий

Иеринг был учеником Пухтара (Puchtar). Профессор Пухтар был учеником Фридриха фон Савиньи. Молодой Иеринг был представителем исторической школы права. В своем раннем творчестве Иеринг старался объединить исторический метод Савиньи с его же (Савиньи) концепцией юридической интерпретации. Такой подход получил название Begriffs jurisprudenz (юриспруденция понятий). Впервые данную доктрину развил и обосновал профессор Пухта. А молодой Иеринг был страстным защитником этой концепции. Молодой Иеринг, в частности утверждал (а потом отказался от них) следующее: «юридические понятия спариваются и размножаются». Пример юриспруденции понятий: mussen – Kaufmann = Muss- Kaufmann – это предприниматель, который для осуществления своей предпринимательской деятельности обязан иметь соответствующую лицензию, т.е. не может заниматься предпринимательской деятельностью без такой лицензии; sein – Kaufmann = Ist- Kaufmann – предприниматель, который обладает статусом предпринимателя просто по факту своей деятельности. В целях изучения источников изучения римского права молодого Иеринга направили в Дамаск. В античную эпоху территория Сирии входила в состав Византийской империи. Основные памятники римского права сохранились на территории бывшей Византии и в частности в Сирии. (Конституции Гая). После возвращения из Дамаска Иеринг превратился в резкого абонента исторической школы права и юриспруденции понятий. Теперь главным тезисом Иеринга после возвращения из Дамаска стал следующий тезис: «юриспруденция понятий – это лженаука. А юристы ведут себя так как будто у них нет брюха». В юриспруденции понятий отсутствует здравый смысл характерный для нормальных людей.