Лекция 1
Социологическая школа права.
В англо-американской правовой семье родоначальником был Spencer. Он родоначальник органистической социологии Великобритании и США, который оказал большое влияние на становление и развитие социологии права. В Романо германской правовой семье родоначальником социологии и права Rudolph von Jering.
Социология права – это часть или ветвь социологии, которая изучает действие юридических норм в обществе, т.е. действительное применение различных ном права различными государственными группами , изучает причины не применения тех или иных норм права, а также взаимодействие правовых институтов( институт президента) с другими социальными институциями.
Иеринг был учеником Пухтара (Puchtar). Профессор Пухтар был учеником Фридриха фон Савиньи. Молодой Иеринг был представителем исторической школы права. В своем раннем творчестве Иеринг старался объединить исторический метод Савиньи с его же (Савиньи) концепцией юридической интерпретации. Такой подход получил название Begriffs jurisprudenz (юриспруденция понятий). В первые данную доктрину развил и обосновал профессор Кухтар. А молодой Иеринг был страстным защитником этой концепции. Молодой Иеринг, в частности утверждал (а потом отказался от них) следующее: «юридические понятия спариваются и размножаются». Пример юриспруденции понятий: mussen – Kaufmann = Muss- Kaufmann – это предприниматель, который для осуществления своей предпринимательской деятельности обязан иметь соответствующую лицензию, т.е. не может заниматься предпринимательской деятельностью без такой лицензии; sein – Kaufmann = Ist- Kaufmann – предприниматель, который обладает статусом предпринимателя просто по факту своей деятельности.
В целях изучения источников изучения римского права молодого Иеринга направили в Дамаск. В античную эпоху территория Сирии входила в состав Византийской империи. Основные памятники римского права сохранились на территории бывшей Византии и в частности в Сирии. (Конституции Гая). После возвращения из Дамаска Иеринг превратился в резкого абонента исторической школы права и юриспруденции понятий. Теперь главным тезисом Иеринга после возвращения из Дамаска стал следующий тезис: «юриспруденция понятий – это лженаука. А юристы ведут себя так как будто у них нет брюха».
В юриспруденции понятий отсутствует здравый смысл характерный для нормальных людей. Нормальные люди руководствуются, прежде всего, собственными, как правило, материальными интересами и главной задачей юриспруденции опознавать те интересы нормальных людей, которые достойны правовой защиты. Другими словами юриспруденция должна научиться отличать абсолютные интересы, относительные интересы, а также интересы, которыми правопорядок не интересуются, безразличны правопорядку.
Интересы, которыми правопорядок не интересуется, как правило, не подлежат юридизации. Например: отношения дружбы, любви, благотворительности.
Существуют такие интересы людей, которыми правопорядок не интересуется намеренно.
Относительные интересы возникают в сфере частного права, между кредитором и должником, поскольку эти интересы соотнесены, т.е. сфокусированы друг на друга. Третьих лиц эти интересы не касаются.
Абсолютные интересы по преимуществу защищаются публичным правом. Они действуют в отношении всех лиц. (право на имя) Право на собственное имя реализует абсолютный интерес отдельного индивида в том, что никто не в праве использовать это имя без соответствующего разрешения его - носителя имени.
В юриспруденции интересов (концепция Иеринга) самым уязвимым является центральное понятие, а именно понятие «интерес». (Guod–Inter–esse). Любая вещь, которая находится между истцом и ответчиком, т.е. предмет спора называется интересом.
Agon – борьба. Таким образом юриспруденция интересов подчеркивает агональный характер права. Другими словами, только те интересы могут быть признаны правопорядком, за которые реальные, т.е. нормальные люди готовы сражаться.
Иеринг является автором юридической монографии , которая в конце 19 и первой четверти 20 века стала самым читаемым произведением у не юристов. В России эта книга выдержала дюжину изданий. «Борьба за право».
Лекция 2
Книга Иеринга «Kampl im Recht». В этой книге Иеринг выдвигает 2 тезиса:
«Твое право есть твоя обязанность». Этот тезис оказал влияние на революционную доктрину, поскольку до Иеринга принято было четко различать личные права с одной стороны и личные обязанности с другой. Основная конструкция договорного права четко различает носителя права с одной стороны и носителя соответствующей обязанности с другой. По Иерингу получается, что нет абсолютной грани между личным правом и личными обязанностями.
«Не существует четкой иерархии или приоритета между объективным правом и субъективном». Это означает то, что объективное избирательное право зависит от субъективных избирательных прав отдельных граждан, поэтому абсентеисты (которые не пользуются своим правом голоса) в тенденции разрушают объективное избирательное право.
«Не существует не преодолимой грани между публичным и частным правом». Данный тезис не является новым для Англо-американской правовой семьи, где вплоть до 20 века не существовало четкого деления на публичное и частное право. Точка зрение Иеринга оказала большое влияние на социалистические концепции права. Частный интерес не должен противоречить публичному интересу, а должен его поддерживать.
В конце 19 века юриспруденция интересов потерпела, существенные изменения. В Германии трансформация учений Иеринга связана с острой полемикой между Эрлихом и Кельзеном. Генрих Эрлик был украинским профессором права в городе Черновцы. В результате полемики между Эрлихом и Кельзеном появилась книга Эрлиха « Социология права». Фактически Эрлих подчиняет юриспруденцию социологии, именно ставит факт впереди нормы. Enforcement Act – право. С точки зрения Эрлиха : «норма вообще бессильна, если она не подчинена социальной реальности». Социология права Эрилика развивает доктрину «Soft law»(мягкого права). Позиция Кельзена бескомпромиссна и сводится к тому, что норма права должна подчинять себе реальность, а не подстраиваться под нее.
В начале 20 века идеи Эрлиха получили дальнейшее развитие в трудах юристов Frirechtsschule (Isay, Kantorowicz). Доктрина свободного права в принципе отрицает суверенитет (верховенство) законодательной власти. Кенторович утверждал, что судья, вынося решение по конкретному делу, лишь в последнюю очередь обращается к закону. Судья руководствуется, прежде всего своими моральными убеждениями, профессиональным правосознанием и профессиональным опытом. Опытный судья всегда выносит решение более приемлемые (мудрые), чем менее опытный судья. Закон же нужен судье лишь для соблюдений «правил игры» т.е. закон оправдывает уже принятое решение.
Достоинства:
Благодаря Иерингу впервые в юриспруденции главной целью и основой правопорядка были признаны потребности нормальных людей.
Благодаря Иерингу и особенно Эрлику юриспруденция утратила свою изолированность и стала взаимодействовать с другими социальными науками.
Социология права в качестве главного критерия устанавливает нормальность. Это имело революционные последствии для криминологии. В результате появились такие понятия как «нормальный вор», «нормальный убийца», «нормальный насильник».
Недостатки:
Неопределенность базового понятия «интерес». Ближайшим синонимом понятия «интерес» является понятие «потребность с расчетом личной выгоды». Отсюда возникает тенденция ставить частное право выше публичного.
Социологизация права может размыть предмет юриспруденции. По сколько юрист должен мыслить прежде всего нормами , а не фактами.
Судейское право (живое право, т.е. право не зависимое законодательство) может привести к судейскому само произволу.
Лекция 4