ТГП
Инструмент юриста — язык
Первый конституционный суд появился в Австрии в 1920 году. Он существует и по сей день
Предметы и методы тгп
Теория, театр происходит от слова созерцать (греч.)
Теория прежде всего означает опытное эмпирическое знание, т. е. обобщение каких то фактов.
В современном смысле теория не обязательно представляет собой эмпирическое обобщение знаний, в современном смысле теория нередко начинается с научной теории.
Существует теоретическое знание, которое вообще не основано на опыте.
Примером неэмпирической теории является любая математическая теория.
Теория:
абстрактная
эмпирическая
uris prudenta – мудрость права
Государство (сударь — человек, который судит, имеет власть) — политическое сообщество, в котором функционирует сложившаяся система правосудия.
Георг Еленек дал определение:
Государство — политическое сообщество, которое имеет 3 элемента: территорию, население и государственную бюрократию.
Бюро — стол; крате — власть = бюрократия — власть стола
Бюрократия означает, что существует государственная иерархия должностей, которая позволяет доводить решения вышестоящих органов до нижестоящих без ущерба для объективность, непредвзятости и т. д. Административной деятельности.
Право — дифференцированное понятие.
Дихотомия — основание для логического мышления. (противоположность женщины — неженщина).
Право принято делить на:
Объективное
субъективное
(В американской системе нет деления)
1) Объективное право — называется объективным потому, что не зависит от отдельного индивида, т. е. субъекта права. Оно обозначает всю совокупность юридических норм, которые действуют в данной правовой системе.
ОП РФ — вся совокупность норм, которые характеризуют российский правопорядок.
Криминология — наука о преступном поведении.
2) Субъективное право всегда вторично, т. е. производно от объективного права. По крайней мере с точки зрения юридического позитивизма. СП — правомочия отдельного индивида, которое возникает и реализуется только в силу и на основании объективного права.
Публичное право
Частное право
jus publicum vs jus privatum
Публичное право — регламентирует все то что имеет отношение к res publica (публичная вещь)
В современной терминологии публичное право — совокупность юридических норм, которые регулируют систему публичных потребностей ( дороги, система безопасности). К отраслям публичного права относят конституционное, административное, муниципальное, уголовное, финансовое и т. д.
Частное право (jus privatum (private – запрет)) — имеет в виду личную пользу или личный интерес. К отраслям частного права относят гражданское, семейное, предпринимательское и право интеллектуальной собственности.
Jus privatum означает не частное право, а лишающее право, т. е. совокупность норм, которые лишают всех несобственников права пользоваться чужим имуществом.
Методы тгп
ТГП охватывает методы различных наук. Основными методами ТГП являются: логический, исторический, социологический, систематический, нормативистский.
3 человека — уже общество, чтобы существовал принцип большинства. Любой политический факт является социальным.
В традиционном смысле медот — исследрвание, т. е. движение по следам каких-либо фактов к новому знанию. Таким образом — метод — стандартная (упорядоченная) процедура получения нового знания из каких-либо известных или наблюдаемых фактов.
Логический метод
универсальный, общенаучный, т. к. любой исследователь обязан соблюдать законы логики:
Закон тождества (согласно этому закону, предмет исследования или предмет анализа не должен меняться на протяжении всего исследования. Он должен быть равен себе или идентичным).
Закон противоречия (исследователь не должен об одном и том же предмете утверждать противоположное).
Закон исключения третьего (либо а, либо не а)
Закон достаточного основания (закон Лейбница) (всякое явление и феномен имеет причину, т. е. не бывает беспричинных фактов).
Интуитизм — направление логики исключает универсальность закона исключенного третьего. Юридическая логика придерживается того же мнения.
Логический метод бывает двух видов:
дедукция — из общего к целому
индукция — из целого к общему
Дедуктивный способ разработан Аристотелем.
Индуктивный — Беконом.
Современная логика доказала, что в споре с Беконом победу одержал Аристотель (философ).
Другими словами индукция не является самостоятельным методом, а является частным случаем дедукции.
Дедукция всегда первичная, а индукция вторична.
Исторический метод
Его можно рассматривать как частный случай индуктивного метода. Историк в первую очередь интересуется единичными явлениями или фактами прошлого для того, чтобы доказать их приемственность или даже уникальность. Так называемые обобщения в исторической науке выступают в форме исторической закономерности.
Исторический метод можно применять либо по Ленину, либо по Огюсту Конту (родоначальник французской социологии).
Ленин: Всякое явление нужно изучать с учетом того:
как оно возникло
какие этапы в своем развитии оно прошло
чем оно является теперь
Ленинский принцип историзма тесно связан с принципом партийности. Принцип партийности противостоит, на первый взгляд, принципу объективности, однако в исторической науке строгая объективность исследователей невозможна, поэтому ленинский принцип партийности имеет право на существование. От каждого исследователя Ленин требует, чтобы он открыто в начале исследования заявил о своей идеологической позиции. Принцип партийности совпадает с принципом интеллектуальной честности. Таким образом, исторический метод по Ленину предполагает идеологическую партийность исследователя, его сознательное стремление проводить определенную теорию.
Идеология — совокупность мировоззренческих установок, этических принципов, политических взглядов, которые либо господствуют в определенном сообществе, либо напротив противодействуют господствующей идеологии.
Исторический метод по Конту.
Является разновидностью индуктивного метода. Однако задача исторического исследования прежде всего заключается в том, чтобы обосновать, что неизбежность того или иного исторического факта или события. Вместе с тем историки стараются формулировать обобщения, которые они называют — исторические закономерности. Историческая закономерность — тенденция, которая не имеет определенного характера или это прогноз на будущее.
Применять исторический метод можно:
по Ленину
по Конту
Конт один из родоначальников социологии и разработал метод статистических рядов. Эти ряды могут быть восходящими или нисходящими.
В отличие от Ленина Конт настаивает на принципе объективности. Другими словами историк должен регистрировать статистические данные или обобщать их. Исторический метод по Конту является разновидностью социологического метода. Социологический метод отличается от исторического тем, что социолог не интересуется уникальностью или совокупностью единичных фактов. Социолога не интересуют отдельные индивиды, его интересуют интеракции, институции, социальные системы, социальные статусы и социальные роли.
Интеракция — мимолетное взаимодействие, которое имеет социальный смысл, т. е. несет определенную информацию.
Институция — устойчивое взаимодействие как минимум двух людей и представляет собой кристаллизацию целой серии интеракции, или другими словами, социальная институция — интеракция, которая стала традицией.
Социальная система — институция, которая стала традицией и поэтому имеет собственную организацию.
Всякая соц система имеет иерархию.
Систематический метод
Система (от греч. Составленное вместе)
Наличие двух элементов обязательно
Всякая система имеет:
замкнутость (ограничена от внешней среды)
иерархия элементов (существуют критически важные и менее важные элементы)
специализация функций элементов системы
В биологии система характеризуется двумя свойствами:
метаболизм — обмен органич. системы с внешней средой
гомеостаз — постоянство внутренней среды
Для юриста систематический метод означает:
право относительно обособлению от других социальных систем, например от политики и экономики
внутри правовой системы существуют взаимосвязи между различными элементами
существует четкая иерархия внутри правовой системы. Ни одна юридическая норма не должна противостоять конституционной норме. Следует толковать по возможности в согласии с конституцией (необходимо придерживаться призумции, что всякая норма права может быть согласована с конституцией, лишь в крайнем случае норма права является антиконституциональной.
Нормативистский метод
Является господствующим в различных отраслях юриспруденции. Этот метод означает, что юрист главное внимание уделяет анализу, сопоставлению и обобщению юридических норм. Строго говоря нормативисты являются представителями юридической догматики.
Юридическая догматика — низшая часть юриспруденции, которая занимается анализом законодательства. Продуктом юридической догматики является комментарии к различным законам.
Главным представителем нормативистики является Ханс Хельзен. Он предполагает, что юрист должен сосредоточиться на анализе норм права, данные системных наук, например, социологи или политологи являются лишь вспомогательными для выяснения норм юридического права, а так же его места и роли. Таким образом, нормативистский метод тесно связан со статистическим методом.
Сравнительный метод
Его относят с специальным методам. Другими словами сравнительный метод не является обязательным. Однако сравнительный метод существует в двух версиях:
в узком смысле этот метод восходит к компротивистике (отрасль языкознания, которая специализируется на сравнении разных языков). Компротивисты старались найти санскритские (древнеиндийские языки) проформы для всех индоевропейских языков. В юриспруденции компротивистика является главенствующей. ( в международном частном праве, которое называют коллизионным правом. Коллизионист должен путем сравнения различных норм права сделать вывод о том, какая из коллизирующих (сталкивающихся) норм применима к данному конкретному обстоятельству).
В широком смысле сравнительным метод означает сопоставление сходных явлений (фактов) норм, т. е. сводится к методу аналогии.
В широком смысле этот метод использую все ученые-исследователи, т. е. он является общенаучным.
Сравнительным метод в уском смысле может быть 2-ух видов:
диахроническим — можно рассматривать как разновидность исторического, т. к. даихронический метод позволяет изучать происхождение или эволюцию того или иного явления в сопоставлении с другими изменчивыми явлениями во времени.
синхроническим — сфокусирован на сопоставлении сходных явлений, существующих в одно и тоже время, но при этом не играет особой роли