Ненадлежащее лицо

Например, постановление о проведении оперативного эксперимента часто утверждается ненадлежащим лицом. Согласно ч. 7 ст. 8 ФЗ об ОРД этот вид ОРМ прово­дится на основании постановления, утверждаемого руководителем органа, осуществляющего ОРД. В практике часто постановление утверждают заместитель начальника, начальник подразделения

Разновидности этой ошибки:

- документы, составляемые в ходе и по результатам ОРМ (акты, справки и т.п.), подписывают лица, не являющиеся оперативными уполномоченными: постовые милиционеры, участковые, сотрудники ОМОН, подразделения вневедомственной охраны и т.п.;

- в соответствии с ч. 4 ст. 13 ФЗ об ОРД органы, ее осуществляющие, решают определенные этим законом задачи исключительно в пределах своих полномочий, установленных соответствующими законодательными актами. По одному из уголовных дел подразделения УФСБ проводили комплекс ОРМ по поручению следователя по уголовному делу, возбужденному по ч. 2 ст. 129 УК (клевета, содержащаяся в средствах массовой ин­формации). Между тем в соответствии со ст. 10 ФЗ от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ «О ФСБ» органы ФСБ России осуществляют ОРМ по выявлению шпионажа, террористической деятельности и других преступлений, дознание и предварительное следствие по которым отнесены законом к их ведению. В результате этого нарушения закона по жалобе подозреваемого все полученные на основе ОРД доказательства были признаны недопустимыми.

Нет оснований для проведения оперативно-розыскного мероприятия

Например, в постановлении о проведении проверочной закупки не указываются основания для проведения этого ОРМ (ст. 7 ФЗ об ОРД), которые должны иметь место на момент принятия решения о его проведении.

Разновидности ошибки:

- в описательной части постановления содержится расплывчатая формулировка: «Гр-ка М. занималась взяточничеством». В данном случае нет указаний на признаки конкретного состава преступления, предусмотренного особенной частью УК (ст. 290 УК);

- в ходе судебного разбирательства выясняется, что основания для проведения ОРМ, т.е. сведения о преступлении, появились только в ходе или даже после проведения оперативно-розыскного мероприятия;

- оперативные работники в своих свидетельских показаниях на следствии и в суде не могут пояснить, о том какие сведения, из каких источников и когда ими полученные, стали основанием для проведения ОРМ, что является поводом к заявлению со стороны защиты о незаконности принятия решения о его проведении в отсутствие предусмот­ренных законом оснований, а основания появились позднее.

В этой связи необходимо:

- требовать от оперативных работников описания соответствующих осно­ваний в следующих документах: в рапорте о необходимости проведения оперативно-розыскного мероприятия; в описательной части постановления о его проведении; в описательной части постановления о пред­ставлении результатов ОРД;

- тщательно допрашивать оперативных работников о том, какие из преду­смотренных законом оснований имелись в их распоряжении до проведения ОРМ.

Нет постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия.

Например, оперативный эксперимент должен проводиться только на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД (ч. 7 ст. 8 ФЗ об ОРД).