61. Договор международной купли-продажи товаров.

В 1964 г. в Гааге приняты: Конвенции о единообразном законе о международной К-П товара и Конвенции о единообразном законе о заключении договоров международной К-П товара. Были несовершенны. Конвенция ООН о договорах международной К-П товаров, Вена в 1980 г. Россия участвует.

Договоры международной К-П - это договоры К-П, заключаемые между контрагентами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Если сторона имеет более 1 коммерческого предприятия, во внимание принимается то из них, с которым договор имеет наиболее существенную связь. Конвенция обязательна для лиц, находящихся под юрисдикцией государства - участника. Диспозитивность Венской конвенции: стороны в тексте договора могут указать на неприменение конвенции (исключение: стороны не вправе отступить от обязательности письменной формы договора МКП. Конвенции не распространяется на товары: для личного о пользования; проданные с аукциона; фондовые бумаги, деньги, суда водного и воздушного транспорта, электроэнергия). Действие Конвенции ограничено и по кругу вопросов. Регулирует только порядок заключения, права и обязанности сторон, переход рисков случайной гибели, ответственность сторон за неисполнение своих обязательств, освобождение от ответственности. Она не применяется, например, к ответственности продавца за причиненные товаром смерти какого-либо лица.

Существенное нарушение договора - нарушение, вследствие которого другая сторона в значительной степени лишается того, на что могла бы рассчитывать по договоры. В отличие от Гаагской конвенции не предусматривает автоматического расторжения договора в силу самого факта его существенного нарушения.

Обязанности продавца: поставить в определенное место и сроки товар, передать документы на него и право собственности. Поставка товара с обременениями, связанными с притязаниями 3-их лиц, возможна только с согласия покупателя принять товар. Обязанности покупателя: уплата цены за товар и принятие поставки. Стороны могут приостановить исполнение своих обязательств, если ясно что другая сторона не исполнит своих обязательств. Ответственность сторон. Конвенция понимает ответственность не как санкцию, а правоотношения, которые возникают между сторонами существующего правоотношения, если они нарушили свои обязательства. Система дополнительных прав сторон: покупатель может потребовать замены товара; потерпевшая сторона может расторгнуть договор при существенном нарушении; право на возмещение убытков; принцип ответственности без вины в сфере предпринимательства. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, принятая Нью-Йорке. срок исковой давности 4 года, со дня возникновения права на иск (например нарушение договора). Купля продажа разновидность внешнеэкономических сделок (или международных коммерческих сделок). В РФ нет легального понятия. ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г. дает понятие внешнеторговая деятельность - деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

62. Форма внешнеэкономического договора.

Источники: разд. VI «МЧП» ГК РФ, Глава 68 «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям».

Ст. 1209 ГК «Право, подлежащее применению к форме сделки». Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (субсидиарная привязка). Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности.

Исключения: 1) Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со статьей 1195 ГК является российское право (гражданин, беженец). Это требования входят в оговорку о публичном порядке: относится к тем императивным нормам, которые в силу особого значения для защиты российского правопорядка должны применяться всегда в соответствии со ст. 1192 ГК. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. 2) Форма сделки в отношении недвижимости подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, российскому праву (вещный статут, т.е. право государства места нахождения вещи). ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» 1997 г.

В ст. 11 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. «не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания». Но СССР при присоединении сделал оговорку и вместо ст. 11 действует ст. 12 Конвенции, которая в императивной форме запрещает применение положений о возможности заключения договора не в письменной форме (в ст. 12 подчеркивается, что стороны договора купли-продажи не могут отступить от ее положений или изменить ее действие).

Доктринальное понятие. К внешнеэкономическим сделкам (или к международным коммерческим сделкам) можно отнести сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств.

63.Международный финансовый лизинг(26 билет 2 вопрос)

Источники: Проект Конвенции о международном финансовом лизинге был подготовлен в рамках Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) и принят 1988 г. в Оттаве. РФ присоединилась. ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» 1998 г.

Договоры международного финансового лизинга, наряду с международным факторингом относится к трехсторонним сделкам, в которых круг сторон, помимо традиционных сторон (например, продавец —покупатель), включается сторона, берущая на себя бремя финансовых проблем.

Термин «лизинг» - от английского «lease», т.е. «аренда». ГК РФ § 6 гл. 34, посвященный в целом аренде, был назван «Финансовая аренда (лизинг)». Оттавская конвенция определяет лизинг как единую трехстороннюю сделку, согласно которой одна сторона - лизингодатель (арендодатель) на основе спецификации другой стороны - лизингодержателя (арендатора) заключает договор с третьей стороной - поставщиком, по которому лизингодатель приобретает основное оборудование, средства производства и другое оборудование (далее - оборудование) на условиях, одобренных арендатором, и заключает с арендатором договор аренды, которому передается оборудование в пользование в обмен на арендные платежи (ст. 1). В ГК аналогичное понятие.

Распределение ответственности между сторонами в случае ненадлежащего исполнения. Общий принцип ответственности: арендодатель не несет ответственности перед арендатором за поставленное оборудование, за исключением случая, когда арендатору нанесен ущерб в результате вмешательства арендодателя в выбор поставщика или оборудования. Арендатор вправе предъявлять претензии к арендодателю за непоставку, только в случае, если это произошло в результате действия или бездействия арендодателя.

Если оборудование не поставлено, просрочка, не соответствует условиям договора, права сторон: арендатор вправе отказаться от оборудования или расторгнуть договор аренды; арендодатель вправе исправить свое неисполнение поставкой оборудования; арендатор вправе задержать выплату арендных платежей до момента, когда арендодатель исправит свое неисполнение; если арендатор воспользовался своим правом на расторжение договора, то он имеет право получить обратно арендные платежи.

В случае неуплаты арендатором арендных платежей арендодатель вправе: взыскать причитающиеся ему просроченные платежи вместе с процентами и убытками; требовать досрочной выплаты будущих платежей или расторгнуть договор аренды и в этом случае вправе потребовать возврата имущества и возмещения ущерба.

Сфера действия Оттавской конвенции, во многом совпадают с Конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Так, Оттавская конвенция, применяется тогда, когда стороны договора лизинга имеют свои коммерческие предприятия на территории разных договаривающихся государств, или когда договор лизинга регулируется правом одного из договаривающихся государств (ст. 3). Оттавская конвенция, будучи юридически обязательной в указанных случаях, носит диспозитивный характер: стороны вправе договориться о неприменении всей Конвенции либо об исключении или изменении практически любого из ее положений.

64 вопрос. 27 билет вопрос 2.Международный факторинг.

Источники: подготовленная в рамках Международного института по унификации частного права УНИДРУА - Конвенция по международным факторинговым операциям (Оттава, 1988 г.).Договор международного факторинга, наряду с международным финансовым лизингом относится к трехсторонним сделкам, в которых круг сторон, помимо традиционных сторон (например, продавец - покупатель), включается сторона, берущая на себя бремя финансовых проблем.Согласно Конвенции «договор по факторинговым операциям» - это договор, заключенный между одной стороной (поставщик по договору купли-продажи) и другой стороной (фирмой по факторинговым операциям, фактор), именуемой цессионарием, в соответствии с которым поставщик может или должен уступить цессионарию обязательственные требования, вытекающие из договоров поставки, заключаемых между поставщиком и его заказчиками (дебиторами). При этом цессионарий должен взять на себя не менее двух из следующих обязанностей: а) финансирование поставщика (заем или досрочный платеж); б) ведение счетов по денежным требованиям; в) защиту от неплатежеспособности дебиторов (ст. 1).Конвенция требует поставить в известность дебиторов об уступке дебиторских задолженностей, однако несогласие дебиторов не влияет на договор. Права и обязанности сторон. Дебитор, получив письменное уведомление от поставщика или от цессионария в силу полномочий, выданных поставщиком, обязан уплатить цессионарию.Если дебитор сделал платеж цессионарию, а поставщик не поставил ему товары или поставил с нарушением, то он не может потребовать у цессионария возврата платежа. Исключения: возврат возможен, если: 1) цессионарий не уплатил соответствующей суммы поставщику; 2) цессионарий выплатил дебиторскую сумму поставщику, хотя знал, что поставщик не выполнил свои обязательства перед дебитором.Виды факторинга: 1) Прямой - когда поставщик (экспортер) уступает право требования цессионарию, а он. непосредственно вступает в отношения с дебитором (импортером по договору купли-продажи). 2. Косвенный - когда цессионарий передает право требования другому фактору, находящемуся в стране импортера, и этот второй цессионарий вступает в отношения с дебитором и полученный платеж перечисляет первому цессионарию. Сфера действия Конвенция о факторинге, схожа с Конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Так, в Конвенции о факторинге, так же как и в конвенция 1980 г., если все стороны факторинговых операций имеют коммерческие предприятия на территории разных договаривающихся государств или если договорные отношения регулируются правом договаривающегося государства, Стороны могут исключить применение Конвенции полностью. Однако в отличие от конвенции 1980 исключение отдельных положений или их изменение не предусматривается.

65. Обычаи международной торговли

Обычаи международной торговли (торговые обычаи) — единообразные устойчивые правила, сложившиеся в практике, но не имеющие обязательной юридической силы — охватывают все применяемые в международной торговле правила неюридического характера. Три группы подобных правил:

• Правила общего характера, наиболее значимые; правила, которые могут применяться к любым видам ВЭС (собственно обычаи);

• Правила, применяемые в отдельных областях международного делового сотрудничества, в торговом обмене определенными группами товаров (обыкновения); например, комплексы обычных правил при торговле зерном, кофе и т.д.; могут быть универсальными (любая часть света), региональными (в конкретном регионе), локальными (например, обычаи одного морского порта);

• Заведенный порядок — это обычные правила, сложившиеся между конкретными партнерами в определенной сфере международного предпринимательства.

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта.

Согласно Принципам международных коммерческих договоров, разработанных УНИДРУА, стороны в таком договоре связаны обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международной торговле. Стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

Неофициальная кодификация и унификация обычаев международного торгового оборота:

• Европейская экономическая комиссия ООН (разработала несколько десятков общих условий по продаже конкретных видов товаров и типовых проформ контрактов);

• Комиссия ООН по праву международной торговли и Международный институт по унификации частного права (занимаются унификацией правовых норм);

• Международная торговая палата (МТП) — 1920 год — неправительственная организация, созданная с целью организационного, технического и иного содействия международной торговли.

Среди публикаций МТП наибольшей известностью пользуются Правила толкования международных торговых терминов — INCOTERMS. ИНКОТЕРМС (последняя редакция-2010) — один из важнейших международных документов неофициальной кодификации.

Под терминами, толкование которых дается в ИНКОТЕРМС, понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на определенном, фиксированном распределении прав и обязанностей между торговыми партнерами.

Можно выделить три группы вопросов, по которым фиксируются права и обязанности сторон по каждому типу договоров:

• Права и обязанности сторон, связанные с перевозкой товаров, включая распределение дополнительных расходов, которые могут возникнуть в процессе перевозки;

• Права и обязанности сторон по осуществлению «таможенных формальностей», связанных с вывозом товара с территории одного государства и с ввозом его не территорию другого государства и транзитом через третьи страны, включая уплату таможенных сборов и других обязательных платежей;

• Момент перехода рисков с продавца на покупателя в случае гибели или повреждения товара.

Инкотермс выделяет 4 вида договоров (от A до D). Разграничение договоров по группам построено на одном классификационном критерии: объем обязанностей продавца. В первой группе у продавца минимальные

обязанности, в последней —максимальные.

Инкотермс имеют дело с определенными обязанностями сторон — такими как обязанность продавца предоставить товар в распоряжение покупателя или передать ему его для перевозки или доставить его в пункт назначения, а также с распределением риска между сторонами в этих случаях.

Далее они определяют обязанности по выполнению таможенных формальностей очистить для вывоза и ввоза, по упаковке товара, обязанность покупателя по принятию поставки, а также обязанность представить доказательства надлежащего выполнения соответствующих обязательств были должным образом выполнены. Хотя Инкотермс крайне важны для реализации договора купли-продажи, значительное число проблем, возникающих в таком договоре, в них вообще не регулируются, например переход права собственности и иных вещных прав, неисполнение договора и последствия неисполнения, а также освобождение от ответственности в определенных ситуациях. Следует подчеркнуть, что Инкотермс не предназначены заменить необходимые для полного договора купли-продажи условия, определяемые путем включения стандартных или индивидуально согласованных условий.

Инкотермс вообще не регламентируют последствия нарушения договора и освобождение от ответственности вследствие различных препятствий. Эти вопросы подлежат разрешению иными условиями договора купли-продажи и нормами применимого права.

Еще одним исключительно важным примером неофициальной кодификации правил международной торговли являются Принципы международных коммерческих договоров. Принципы подготовлены рабочей группой УНИДРУА. Документ состоит из преамбулы, 11 глав, разделенных на разделы и статьи.

• Принципы УНИДРУА не являются международной конвенцией и для их применения не нужна ратификация государства. Это свод международных торговых обычаев, так называемый «lex mercatoria», собранный и унифицированный.

• Принципы УНИДРУА подлежат применению (аспекты их применения): 1)если стороны согласились, что их договор будет регулироваться данными Принципами. (используются в данном случае в виде «контрактного права»), 2)если стороны согласились, что договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями (например, «principles of natural justice»). 3)если в контракте отсутствует соглашение о выборе применимого права. 4)могут использоваться для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов, а так же служить моделью для национального и международного законодательства ( н-р –они легли в основу ГК РФ).

Положения Принципов УНИДРУА могут быть разделены на 2 части: к 1ой относятся основополагающие принципы общие для всех правовых систем (принцип свободы договора (свобода вступать в договор, устанавливать его содержание, однако свобода формы договора не является общепризнанной), принцип обязательности договоров, добросовестности., а ко 2ой - правила о заключении и исполнении международных коммерческих договоров и последствия их неисполнения, сформулированные в виде предоставления потерпевшей стороне различных средств защиты.

66 вопрос.29,2.Базисные условия договора международной купли продажи товаров. ИНКОТЕРМС-2010.

Инкотермс – торговые термины, введенные Международной торговой палатой , которые представляют собой типы базисных условий договоров купли-продажи (поставки), в которых фиксируются вопросы, связанные с моментом исполнения продавцом обязанностей по договору, переходом с продавца на покупателя риска случайной гибели (повреждения) товара и др. Инкотермс 2010— это международные правила, признанные правительственными органами, юридическими компаниями и коммерсантами по всему миру как толкование наиболее применимых в международной торговле терминов. Всего 13. Каждый термин Инкотермс 2010 представляет собой аббревиатуру из трех букв. ИНКОТЕРМС наиболее часто группируются по категориям:1) Условия начиная с F (например, FOB, FCA, FAS) относятся к поставкам, где основной стоимость доставки не оплачивается продавцом.2) Условия начиная с C (например, CIF CIP) относятся к поставкам, когда продавец платит за доставку самостоятельно. 3) E-термины (Ex-Works) вступают в силу, когда обязанности продавца предусматривают готовность к отгрузке с мест поставки. 4) D (DAF, DES) определение охватывает поставки, где ответственность продавца заканчивается, когда товар будет доставлен в какой-то определенное место. Так как часто поставки являются международными, D условия обычно включают услуги таможенного брокера и экспедитора.

67. Принц. междунар. коммерч. дог- ров 2004 ( сейчас действует редакция от 2010 года).

Принц. междунар. коммерч. дог- ров (Принц. УНИДРУА).Состоят из преамбулы и 11 глав.

• Принципы УНИДРУА не являются международной конвенцией и для их применения не нужна ратификация государства. Это свод международных торговых обычаев, так называемый «lex mercatoria», собранный и унифицированный.

• Принципы УНИДРУА подлежат применению (аспекты их применения): 1)если стороны согласились, что их договор будет регулироваться данными Принципами. (используются в данном случае в виде «контрактного права»), 2)если стороны согласились, что договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями (например, «principles of natural justice»). 3)если в контракте отсутствует соглашение о выборе применимого права. 4)могут использоваться для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов, а так же служить моделью для национального и международного законодательства ( н-р –они легли в основу ГК РФ).

Положения Принципов УНИДРУА могут быть разделены на 2 части: к 1ой относятся основополагающие принципы общие для всех правовых систем (принцип свободы договора (свобода вступать в договор, устанавливать его содержание, однако свобода формы договора не является общепризнанной), принцип обязательности договоров, добросовестности., а ко 2ой - правила о заключении и исполнении международных коммерческих договоров и последствия их неисполнения, сформулированные в виде предоставления потерпевшей стороне различных средств защиты.

Принципы УНИДРУА, подобно своду правил, сформулированных в ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного, контракта путем указания на их применение в тексте контракта.

Указание в контракте на применение Принципов УНИДРУА может быть выражено различными фразами: «договор регулируется общими принципами права», «применимым является lex mercatoria», «правовое регулирование осуществляется в соответствии с торговыми обычаями и обыкновениями» и т.п. Принципы УНИДРУА играют роль проводника между имеющимися правовыми нормами и существующими пробелами в правовом регулировании заключения международных контрактов.

Основные положения Принципов УНИДРУА:

1. Обязательность для сторон заключенного между ними договора.

2. Добросовестность и честная деловая практика — качества, вменяемые в обязанности сторон при заключении и исполнении договора международной купли-продажи.

3. Обязанность сохранения конфиденциальности при передаче одной из сторон информации, являющейся для нее секретной.

4. Основанием для одностороннего расторжения договора закрепляется явное чрезмерное преимущество одной стороны перед другой. Кроме того, закрепляется возможность расторжения договора (отказа от договора) в случае обмана, угрозы, вызываемых третьим лицом, за которое отвечает другая сторона.

5. Осуществление толкования договора в соответствии с общим намерением сторон. В случае, если намерение невозможно выявить, то договор толкуется в соответствии со значением, придаваемым договору другими «разумными лицами» при аналогичных обстоятельствах.

6. Правило, именуемое в самой статье «правилом contra proferentem»: если условия договора, выдвинутые одной стороной, являются неясными, то предпочтение отдается толкованию, которое противоположно интересам этой стороны.

Договор может быть заключен путем акцепта оферты либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении. Настоящие Принц. не затрагивают вопросы недействительности, возникающей из: 1) отсутствия правоспособности; 2) отсутствия полномочий; 3) несоответствия нормам морали или противоправности.

Договор должен толковаться в соответствии с общим намерением сторон. Договорные обязат-ва могут быть прямыми или подразумеваемыми. Подразумеваемые обязат-ва вытекают из:а) характера и цели дог-ра; b) практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях; с) добросовестности и честной деловой практики; d) разумности.

Срок исполнения Стороны обязаны исполнить свое обязат-во: а) если срок установлен в договоре или может быть определен исходя из дог-ра, в этот срок; b) если период времени установлен в договоре или может быть определен исходя из дог-ра, в любой срок в рамках этого периода времени, если только обстоятельства не указывают на то, что другая сторона вправе выбрать срок исполнения; с) в любом другом случае, в течение разумного срока после заключения дог-ра.

Если исполнение дог-ра становится более обременительным для одной из сторон, эта сторона тем не менее обязана выполнить свои обязат-ва с соблюдением последующих положений о затруднениях.

Неисполнением считается невыполнение стороной любого из своих обязат-в по договору, включая ненадлежащее исполнение и просрочку исполнения.

Если сторона, обязанная уплатить деньги, не совершает этого, другая сторона может потребовать произвести платеж.

Право на прекращение дог-ра 1. Сторона может прекратить договор, если неисполнение договорного обязат-ва другой стороной является существенным. 2. При определении, является ли неисполнение обязат-ва существенным, во внимание должно быть, в частности, принято: а) существенно ли неисполнение лишает потерпевшую сторону того, что она имела право ожидать в соответствии с договором, кроме случаев, когда другая сторона не предвидела и не могла разумно предвидеть такой результат; b) имеет ли принципиальный характер с точки зрения дог-ра строгое соблюдение неисполненного обязат-ва; с) является ли неисполнение умышленным или совершено по грубой небрежности; d) дает ли неисполнение потерпевшей стороне основание верить, что она не может полагаться на будущее исполнение другой стороны; е) понесет ли неисполнившая сторона несоразмерные потери в результате подготовки или осущ-ия исполнения, если договор будет прекращен. 3. В случае просрочки потерпевшая сторона может также прекратить договор, если другая сторона не исполнит договор до истечения предоставленного в соответствии со ст. 7.1.5 срока.

Право на возмещение убытков Любое неисполнение дает потерпевшей стороне право на возмещение убытков либо исключительно, либо в сочетании с любыми другими средствами правовой защиты, кроме случаев, когда в соответствии с настоящими Принципами ответ-ть за неисполнение не наступает.

68. Междунар денежные обязат-ва: понятие, содержание.

Источники: Конв. организации объединенных наций о дог-рах Междунар. купли - продажи товаров (Вена, 1980 г.). Раздел. Уплата цены. Принц. УНИДРУА 1994 г (ред. 2010). (Принц. междунар. коммерч. дог- ров) Римского института унификации МЧП. ФЗ о валютном регулировании и валютном контроле 2003 г.

Междунар. Денежн. Обязат-во — это обязат-во, предметом которого является платеж определенной денежной суммы участниками международного торгового оборота.

Примерами денежных обязат-в с участием иностранн. S права могут служить:

• Обязат-ва иностранн. инвесторов по внесению денег в качестве вклада в уставный капитал либо оплаты акций российского хозяйственного общества;

• Аналогичные обязат-ва росс. инвесторов в иностранн. гос-вах;

• Обязат-ва росс. банков по предоставлению кредитов заемщикам, по предоставлению иностранным клиентам финансирования под уступку денежного требования (факторинговое обязат-во) и другие;

Содержанием обязат-ва, связанных с денежным платежом «является право требования кредитора и юр. обяз-ть должника совершить платеж, т. е. действие по передаче определенной (определимой) суммы денег (валюты)». В платежах деньги не являются товаром.

Согласно Венской Конв. «обязат-во покупателя уплатить цену включает принятие таких мер, которые могут требоваться согласно договору и законам для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа». Если покупатель не обязан уплатить цену в каком-либо ином определенном месте, он уплачивает ее продавцу: а) в месте нахождения предприятия продавца; или б) в месте передачи товара или док-ов. Если покупатель не обязан уплатить цену в какой-либо конкретный срок, он должен, уплатить цену, когда продавец, передает товар. Продавец может установить доп. срок разумной продолж-ти для исполнения уплаты. При неуплате цены в течение дополнительного срока продавец вправе заявить о расторжении дог-ра. Покупатель не обязан уплачивать цену до тех пор, пока у него не появилась возможность осмотреть товар. Платеж в любой форме деловой практики. При неоплате продавец вправе потребовать возмещения убытков (включая упущенную выгоду). Если сторона допустила просрочку в уплате, другая сторона имеет право на проценты с просроченной суммы + право требования о возмещении убытков. Венская Конв. не решает вопроса о ставке процентов годовых.

Особенностью междунар. р-ов является отсутствие единого и обязательного для всех стран платежного средства, что обусловливает обращение к средствам платежа как в национальной, так и в иностранной валюте. Валюта платежа (если это иностранная валюта) должна быть свободно используемой (реально широко применяемой при платежах по международным сделкам; служащую предметом торговли на основным валютных рынках).

Валюта — ден. единица, в которой выражается сумма, составляющая предмет денежного обязат-ва. Обыкновенно о валюте денежного обязат-ва говорят применительно к денежным обязат-вам, возник-щим из междунар. дог- ров или дог- ров, заключенных  между резидентами различных гос-в. Посредством выражения суммы денежного обязат-ва в одной валюте, а суммы, подлежащей платежу — в другой, можно устранять или снижать риск обесценения валюты за время исполнения дог-ра

Валюта платежа должна быть свободно используемой. (Соглашение о Междунар-ом валютном фонде МВФ). Валютные ограничения. В РФ регулир-е сроков платежей по экспорту и импорту, валютный контроль (посредством паспортизации внешнеэкономических сделок). Использование иностранной валюты, допускается лишь в случаях, определенных ФЗ.

Под междунар. расчетами понимают — платежи по внешнеторговым и иным внешнеэкономическим операциям, а также — обмен товаров, услуг и работ на согласованный сторонами конкретной сделки денежный (стоимостной) эквивалент.

Под валютными операциями понимаются операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности. Резидент имеет право открывать счета в иностранн. банках только определенных гос-в. Виды Операций с иностранной валютой: 1) текущие не требуется специальных разрешений ЦБ РФ (переводы валюты для р-ов без отсрочки платежа по экспорту и импорту на срок не более 90 дней; переводы доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим операциям, связанным с движением капитала, выплаты заработной платы). 2) связанные с движением капитала: прямые инвестиции, т. е. вложения в уставный капитал предприятия; приобретение ценных бумаг; переводы в оплату недвижимости; отсрочки платежа более 90 дней. по общему правилу нужно получить предварительное разрешение ЦБ РФ.

Безналичн расчеты - это способ прекращения денежного обязат-ва плательщика перед получателем путем его замены (новации) на обязат-во банка, обслуживающего получателя средств.

69. Вексель и чек в междунар-ом частном праве.

Конв., устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселе (Женева, 1930 г.). (далее - ЕВЗ). РФ унифицировала свое законод-во по этой Конв.. В странах англо-американской системы (не участвующих в Конв.) основа английский Закон о векселях 1882 г. и Единообразный торговый кодекс США.

По своей правовой природе вексель по Женевской Конв. - ценн. бумагу, а в англо-американской системе - это оборотный документ.

Отличия подходов. Англо-американские не устанавливают, что слово «вексель» является обязательным реквизитом векселя; рассматривают чек как вид переводного векселя.

Для сглаживания различий одобрена Ген. Ассамбл. ООН 1988 Конв. ООН о междунар. переводных векселях и междунар. простых векселях, но не вступила в силу.

Простой вексель - осуществленное в письменной форме и ничем не обусловленное обязат-во векселедателя (должника) уплатить определенную сумму денег в определенный фиксированный срок и в определенном месте векселедержателю или его приказу.

Переводной вексель (тратта) - письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя (должника или трассант) плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный фиксированный срок и в определенном месте векселедержателю (получателю) или его приказу.

Переводной вексель выписывается экспортером и отсылается импортеру, от которого ожидается, что он акцептует и в последующем оплатит этот вексель.

Простые векселя не требуют акцептования. Индоссамент (передаточн. надпись) может быть совершен в пользу любого лица, как обязанного, так и не обязанного по векселю. Вексельное поручит-во - аваль, посредством которого гарантируется платеж по векселю (третьим лицом).

Вексель может быть выдан сроком: по предъявлении (в течение года); во столько-то времени от предъявления; во столько-то времени от составления; на определенный срок. Просрочка в предъявлении векселей к платежу освобождает всех обязанных по ним лиц, за исключением трассата (лица обязанного оплатить вексель). Права требования действуют в течение срока исковой давности (3 года со дня срока платежа). В Конв. есть коллиз-е нормы. Способность лица обязываться по векселю определяется его национальным законом и т.д.

Женевская Конв. о единообразном законе о чеках 1931 г. Чек - строго формальный документ (ценная бумага) приказ владельца банковского счета (чекодателя) банку о выплате держателю чека означенной в нем суммы денег по предъявлению чека или в течение срока, установленного законод-вом. Есть обязательные реквизиты (их отсутствие может привести к признанию чека недействит.). Российское Положение о чеках (принято постановлением Верховного Совета РФ 1992 г.) схоже. В Чеке всякое указание о процентах считается ненаписанным. Срок его обращения ограничен: 8 дней, если оплачивается в стране его выставления; если в разных странах 20 дней. Возможна оговорка эффективного платежа - в какой-либо иностранной валюте и только в ней. Индоссамент «аваль», также как и в векселе. Женевская Конв., имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках 1931 г. РФ к обоим Конв.м не присоединились. Способность лица обязываться по чеку определяется его национальным законом. Форма чека законом страны, в которой был подписан.

70. Валютные условия внешнеэконом.сделки

Понятие внешнеэкон. сделки не унифицировано ни в национальном законодательстве, ни на универсальном междунар-ом уровне, ни в доктрине. Его определение дается путем перечисления особенностей подобных сделок: «пересечение» товаров и услуг через границу, необх-ть таможенного регулирования, использование иностранной валюты и др. В современной практике основным критерием внешнеэкономического характера сделки считается признак, установленный в Венской Конв. о дог-рах Междунар. купли-продажи товаров 1980 г., – нахождение коммерч. предприятий контрагентов в разных гос-вах.

Валюта (итал. valuta; англ. currency):

• ден. единица данной страны (доллар США, российский рубль. венгерский форинт и др.);

• тип денежной системы (золотая, серебряная, бумажная);

• денежные знаки иностранн. гос-в. а также кредитные и платежные док-ты (векселя, чеки и др.) выраженные в иностранн. денежных единицах и используемые в междунар. расчетах (иностранная В.);

• междунар. (региональная) ден. расчетная единица и платежное средство (ЭКЮ, СДР).

Валютные условия контракта (ВУК) — условия, которые согласовываются участниками экспортно-импортной операции и оговариваются во внешнеторговых контрактах.

ВУК включает в себя:

• валюту цены контракта;

• валюту платежа, в которой будут осуществляться расчеты между экспортером и импортером и которая может не совпадать с валютой цены, особенно при расчетах с развивающимися странами и по валютному клирингу;

• курс пересчета валюты цены в валюту платежа, если они различаются;

• валютные оговорки, защищающие стороны от валютных рисков.

Валютные оговорки — условия дог-ра, контракта, страхующие от неблагоприятного движения валютных курсов, а также от обесценения отдельных валют в результате падения их покупательной силы в отношении товаров. В.о. выступают как в прямо форме, когда валюты цены и платежа совпадают. но цена товара и сумма платежа ставятся в зависимость от курса другой валюты, так и в косвенной форме, когда цена товара выражается в одной, относительно более устойчивой валюте, а платеж — в другой, в которой осуществляется подавляющая масса р-ов с организациями и фирмами данной страны. В последние годы все большей популярностью в качестве В.о. пользуются Междунар счетные единицы — ЭКЮ и СДР — подвергающиеся ежедневной котировке. Реже встречаются В.о., предусматривающие изменение цены и суммы платежа в зависимости от движения индекса цен. Они вносятся в контракт в условиях инфляционной конъюнктуры и предусматривают, что цена товара и сумма платежа полностью или частично изменяются в зависимости от движения рыночной цены на данный товар или издержек его производства.

Применяют два вида валютной оговорки:

1) включение в соглашение о цене товара (сумме кредита) устойчивой валюты в качестве валюты сделки: при понижении курса общая стоимость в валюте платежа увеличится соответственно;

2) включение условия об изменении цены товара (или суммы кредита) в такой же пропорции, как изменится курс валюты платежа по сравнению с курсом валюты сделки.

71. Основные формы трансграничных денежных расчетов.

Форма р-ов - сложившиеся в междунар. коммерческой и банковской практике способы оформления, передачи, обработки и оплаты товаросопроводит-ых, распорядит-ых, платежных и иных док-тов.

Формы междунар. р-ов примен-ся при платежах как наличными средствами, так и в кредит.

В регулировании данного вопроса большую роль играет деят-ть междунар. органов и организаций, в том числе Международной торговой палаты в Париже (далее — МТП). - Унифицированные правила для гарантий по первому требованию (платежных гарантий) 1992 г., Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г., , Унифицированные правила по инкассо 1995 г., Унифицированные правила МТП (ICC) для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам 1995 г.

Типовой закон ЮНСИТРАЛ о междунар. кредитовых переводах 1992 г.

Основные формы междунар. Р-ов: документарный аккредитив, инкассо, банковский перевод, открытый счет. + расчеты с использованием векселей и чеков.

С междунар. расчетами тесно связаны гарантийные операции банков по отдельным формам р-ов (например инкассо, аванс, открытый счет) — они служат доп. обеспечением выполнения обязат-в, которые внешнеторговые партнеры брали на себя по контракту.

Платежи являются трансграничными при перечислении денежных средств с использованием банковских счетов, открытых в банках и (или) их структурных подразделениях, находящихся на тер-рии разных гос-в.

Междунар расчеты

• регулируются, помимо междунар. банковских правил и обычаев, нац.законодат. актами.

• имеют, как правило, документарный характер, - осущ-ся против финансовых и коммерч. док-ов. Финансовые док-ты - простые и переводные векселя, чеки, платежные расписки и др. док-ты, используемые для получения денежного платежа. Коммерческие док-ты включают: счета- фактуры, док-ты, подтверждающие отгрузку или отправку товаров либо принятие к погрузке (коносаменты, ж/д, авто. или авиац-е, накладные, почтовые квитанции, комбинир-ые транспорт. док-ты на смешанные перевозки); страховые док-ты страховых компаний морских страховщиков или их агентов; другие док-ты- сертификаты, удостовер-ие происхождение, вес, качество или анализ товаров, а также пересечение ими границы; тамож. и консульские счета и т.д. Банк проверяет лишь содержание и комплектность этих док-ов.

Междунар платежи осущ-ся в различных валютах, +они тесно связаны с валютными операциями, куплей- продажей валют.

В контракте, заключаемом между участниками внешнеэконом. сделки, обязательно указываются «валюта цены» и «валюта платежа», которые следует различать.

Валюта цены — это валюта, в которой определяется цена контракта.

Валюта платежа — валюта, в которой должно быть оплачено обязат-во покупателя. Она может совпадать с валютой цены или быть отличной от нее. Несовпадение валюты цены и валюты платежа обусловлено тем, что цена товара выражается в общепризнанной валюте междунар. р-ов, а платеж может производиться в валюте страны-импортера.

Основными формами междунар. р-ов являются аванс, открытый счет, банковский перевод, аккредитив, инкассо.

Аванс — это предварит-ая оплата товара. Сущность аванса состоит в том, что экспортер получает кредит от импортера. Открытый счет — это периодические платежи после получения товара. Как правило, примен-ся при регулярных поставках.

Особенность р-ов в форме открытого счета — движение товаров опережает движение денег. Расчеты оторваны от товарных поставок и связаны с коммерческим кредитом. Такая форма р-ов особенно выгодна для импортера. Банковский перевод — это поручение одного банка другому выплатить переводополучателю определенную сумму либо перевод денежных средств со счета и по поручению перевододателя в пользу переводополучателя.

Аккредитивная форма р-ов. (Унифицир. правила и обычаи для документарных аккредитивов- неофициальная кодификация сложившихся на практике обычаев делового оборота).

Аккредитив (Акк) — это соглашение между банком-эмитентом (банк-исполнитель) и клиентом (приказодателем аккредитива, бенефициаром). Виды Акк.: отзывной, безотзывный, подтвержденный, неподтвержденный, покрытый, непокрытый, револьверный, документарный, денежный, платежный, циркулярный, компенсационный. Требования к Акк.: все Акк. должны ясно указывать, исполняются ли они путем немедленного платежа, платежа с рассрочкой, путем акцепта или негоциации; в каждом Акк. должен быть указан банк-исполнитель, который уполномочен произвести платеж, или акцепт тратт, или негоциацию.

Переводной (трансферабельный) Акк. — это Акк., по которому бенефициар имеет право просить банк-эмитент о том, чтобы аккредитивом могли пользоваться другие лица — вторые бенефициары. Порядок перевода Акк.- Акк обязательно должен быть обозначен как переводной; расходы банка по переводу Акк. оплачиваются первым бенефициаром; банк не обязан переводить Акк. до оплаты расходов; Акк. может быть переведен только на условиях, указанных в оригинале Акк..

Порядок аккредитивного платежа: Акк. м.б. переведен через другой банк; банк не обязан проверять подлинность Акк, но должен проявить разумную заботливость для его проверки по внешнему виду. Обязанности банков по аккредитивным сделкам: обеспечение немедленного платежа или платежа в рассрочку, оплата и акцепт тратты, покупка (негоциация) док-ов.

Основная обяз-ть банка — проверять все док-ты, чтобы удостовериться в том, что по своим внешним признакам они соответствуют условиям Акк. За невыполнение своих обязат-в банк несет ответ-ть. В национальном законодательстве и Междунар. практике установлены основания ограничения ответ-ти банков.

В РФ расчеты по Акк реглам-ся ст. 867-873 ГК РФ. Междунар отношения по расчетам в аккредитивной форме регулируются на основе Унифицир-ых правил и обычаев для документарных аккредитивов 1993 г. и Унифицир-ых правил для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам 1996 г. — неофициальных кодификаций междунар. деловых обычаев, произведенных Междунар. Торг. палатой. Расчеты в форме документарных Акк. имеют абстрактный характер — эти отношения юридически не зависят от лежащего в их основе дог-ра купли-продажи. Аккредитив — это наиболее дорогостоящая и сложная форма р-ов.

Инкассовая форма р-ов — это банковская операция, при которой банк по поручению клиента получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары или оказанные услуги и зачисляет эти деньги на счет экспортера. Виды инкассовых операций: «чистое инкассо» и «документарное инкассо». Чистое инкассо — инкассо финансовых док-ов, не сопровождаемых коммерческими документами. Документарное инкассо — инкассо финансовых док-ов, сопровождаемых коммерческими документами, и инкассо коммерч. док-ов, не сопровождаемых финансовыми.

Порядок осущ-ия платежей: оплата может производиться как в валюте страны платежа, так и в любой другой иностранной валюте; но чистым инкассо частичные платежи могут приниматься, если они разрешены национальным законод-вом; по документарным инкассо частичные платежи принимаются только при наличии специального разрешения в инкассовом поручении.

S инкассовой операции: доверитель (клиент), банк-ремитент, инкассирующий банк, представляющий банк, плательщик. Инкассовые операции регулируются на основе Унифицированных правил по инкассо 1996 г. — неофициальной кодификации междунар. деловых обычаев. В российском праве расчеты по инкассо реглам-ся ст. 874-876 ГК РФ.

72. Коллизионно-правовые вопросы брака и развода.

Семейно-брачные отношения международного характера — семейные правовые отношения, один из участников которых является иностранцем, или осложненные иным иностранным элементом, урегулированные нормами международного частного права.

Материально-правовые нормы семейного права раз­личных гос-в имеют большое разнообразие, что порождает на практике возникновение коллизий при ре­шении различных вопросов правоотношений с иностран­ным элементом.

Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи заключаются в следующем:

1. форма и условия заключения брака;

2. расовые и религиозные ограничения;

3. запреты на браки с иностранцами;

4. необх-ть разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак;

5. личный закон (главенство) мужа; li>заключение брака по доверенности и через представителя;

6. полигамия и моногамия;

7. однополые браки;

8. юр. ответ-ть за отказ вступления в обещанный брак;

9. «хромающие браки» и др.

Наиболее распространенные коллиз-е привязки для установления применимого права:

1. закон места заключения брака;

2. личный закон обоих супругов;

3. закон страны постоянного проживания ребенка;

4. личный закон усыновителя;

5. закон компетентности учреждения;

6. закон суда;

7. закон страны совместного проживания супругов;

8. закон последнего совместного места жительства;

9. личный закон ребенка;

10. закон места нахождения общей семейной собственности.

Порядок заключения брака и его основные формы с точки зрения возникновения правовых последствий в разных странах определяются принципиально поразному: только гражданская форма брака (РФ, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония); только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские гос-ва, гос-ва Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии). Определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.

Условия заключения брака в нац. законах также различны, но - ряд общих черт: достижение установленного законом брачного возраста; ответ-ть за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными; запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами; необх-ть явно выраженного согласия жениха и невесты.

Порядок расторжения иностранн. и смешанных браков определен в консульских Конв.х и национальном законодательстве. В большинстве гос-в признается расторжение браков, произведенное за границей. Основная коллиз-ая привязка при разрешении вопросов развода – закон места расторжения брака, субсидиарные привязки – личный закон супругов и закон суда. В европейских гос-вах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачносемейных отношений. По просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основное отличие сепарации от развода – в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права.

Заключение брака. При заключении брака на тер-рии РФ так и за ее пределами возможны 2 варианта присутствия иностранного элемента 1)брак м/у гражд. иностранн. гос-в, 2) м/у лицами один их которых гражданин РФ. При заключении брака в РФ действует следующая коллиз-ая норма: 1.условия заключения брака определяются для каждого из лиц вступающих в брак законод-вом гос-ва, гражд. которого является лицо (п. ст.156СК). данная норма – новелла, допускает применение иностранного права при определении материальных условий. Если лицо бипатрид(2 гражданства), то брак закл-ся по законод-ву того гос-ва который он выберет сам. Если лицо без гр-ва то по зак-ву страны где имеет п.м.ж. по зак-ву РФ одно из усл-я закл-я Б- 18лет, во Франции-21л. 2. Коллизия норма о недействительности Брака(ст159 СК). Недействительность Б. независимо от того, где он был зарегистрирован, определяется законод-вом, которое применялось при заключении Б. Аналогичные нормы содержаться в м/н дог-рах - Конв. стран СНГ о правовой помощи с участием РФ.

Расторжение Брака. В отличие от заключения Б коллиз-ое регулир-е расторжения Б. претерпело значительно меньше изменений. П.1 ст.160 СК- расторжение Б. м/у гражд. РФ и иностранцами в РФ производиться по законод-ву РФ. В случае когда Б. можно расторгнут в органах ЗАГС, то на тер-рии иностранного гос-ва это м. сделать в соответствующем дип. представительстве или консульском учреждении. РФ. Расторжение Б за пределами РФ будет действительным при условии: соблюдения зак-ва соответствующего иностранного гос-ва о компетенции органов, принимавших решение о расторжении Б., и подлежащим применению праве. Коллиз-е привязки опосредующие выбор права, в законод-ве иностр-х гос-в по-разному опр-т подлежащий применению правопорядок. Расторжение Б. м. подчиниться либо законод-ву страны гражданства, либо зак-ву м.ж. супрегов или одного лица. В РФ: граждане м. расторгнуть б. в суде РФ независимо от гражданства своего супруга. (проблема выбора территориальной подсудности). Наличие иностранного решения- основание для признания их разведенными в РФ.

73. Коллизионно-правовые вопросы правоотношений между супругами, между родителями и детьми.

Правоотош. между супругами

По общему правилу коллиз-ое регулир-е личных неимущ. отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Основная коллиз-ая привязка – закон последнего совместного места жительства супругов. Определяющее начало имеет территориальный признак. Если супруги никогда не проживали совместно, то примен-ся право страны суда. Отмечается широкое применение оговорки о публичном порядке. В развитых странах закондательно установлены равные права мужа и жены. Своеобразное регулир-е личных отношений супругов имеет место в англо-американском праве (Великобритания, США). Супруги обязаны создать супружескую общность жизни (консорциум).

Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллиз-ых норм. Генеральная коллиз-ая привязка – закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства – закон гос-ва, на тер-рии которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, примен-ся право страны суда. В некоторых гос-вах (Великобр., ФРГ, Франц.) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который примен-ся независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов.

Имуществ. отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества – общности (Франция, Швейцария), раздельности (Великобритания, ФРГ), отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия). В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алименти-рованию супругов. Решение этого вопроса возможно как в судебном порядке, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллиз-е проблемы алиментных обязат-в разрешаются на основе применения права юридического домицилия (совместного места жительства супругов). Проблемы могут возникнуть при отсутствии совместного места жительства супругов. В подобных случаях основным коллизионным началом выступает закон суда.

В современном праве закреплен принцип равенства имущ. прав и обяз-ей супругов. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (отлагательным или от-менительным). В законодательстве большинства стран предусмотр. Неогранич. автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение – соответствие положений брачного контракта публичному порядку гос-ва. Установлена также возможность неогранич. автономии воли по вопросу применимого права. Примен-ся также право общего гражданства или общего домицилия супругов, закон страны суда.

В российском праве по вопросу личных и имущ. отношений между супругами также установлена «цепочка» коллиз-ых норм – право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на тер-рии РФ) как закон суда (ст. 161 СК). Понятие и порядок заключения брачного дог-ра – совершенно новые положения для рос сий с ко го права (ст. 40–44 СК). Основное отличие рос сий с ко го брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве – право сторон урегулировать только имуществ. отношения. При заключении брачного до го во ра и со гла ше ния об уплате али мен тов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулир-е осуществляется посредством применения «цепочки» коллиз-ых норм, установленной ст. 161 СК.

Правоотош. между родителями и детьми

Коллиз-ое регулир-е правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражд-во детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражд-во), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми – это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится, в первую очередь, на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия). Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда.

Большая часть этих вопросов урегулирована в междунар-ом праве (в Гаагской Конв. о праве, применимом к алиментным обязат-вам в отношении детей, 1956 г.; Конв. о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»; Гаагской Конв. о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).

Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и материнства, определено в ст. 162 СК. Основная коллиз-ая привязка – это закон гражданства ребенка по рождению. Установление (оспаривание) отцовства (материнства) на тер-рии РФ предполагает применение российского права. Законодатель закрепил право росс. граждан за пределами РФ обращаться в дипломатические и консульские представительства РФ по поводу решения данных вопросов.

Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК. Основная коллиз-ая привязка – это закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства примен-ся закон гражданства ребенка. Алиментные обязат-ва и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязат-ва совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК). При отсутствии совместного места жительства примен-ся право гос-ва, гражд. которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

74. Правовое регулир-е трансграничного усыновления

Источники. Европейская Конв. об усыновлении детей 67г.

Конвенция о юрисдикции в применимом праве и признании решений об усыновлении, Гаага.1965;

Гаагская Конв. о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 93г.

Гаагская Конв. примен-ся, когда ребенок, постоянно проживает в одном гос-ве, после его усыновления либо для осущ-ия усыновления переезжает или собирается переехать в другое гос-во. Цель Конв. обеспечение гарантий, чтобы иностранное усыновление осуществлялось в интересах ребенка. К. закрепляет – незаконность любых средств обогащения при решении вопроса об усыновлении. Запрещается коммерческая д-ть, направленная на извлечение прибыли при осуществлении усыновления.

Для произведения усыновления за рубеж страна вынуждена создавать специальные агентства на территории иностранного государства. Они создаются по согласованию с социальными службами страны и являются либо полностью частными ЮЛ либо совместными с муниципальными или гос служащими.

При усыновлении ребенка младше 10 лет, обязательно учитывают: политическая обстановка в стране, экономика страны, социальное обеспечение, уровень развития будущих усыновителей, образование будущих усыновителей, состояние здоровья будущих усыновителей, финансовое обеспечение, единый (близкий) язык, единая религия, единая культура, состояние здоровья родителей, Финансовые источники будущих родителей не должны быть только коммерческими, не менее 50 % финансового состояния д.б. стабильными и некоммерческого характера, вредные последствия и привычки: нарко зависимость, алкоголизм, расточительство, азарт, клептомания.

Вопросы гражданства:

1) при возрасте ребенка до 10 лет — вопрос гражданства решается усыновителями и страной усыновляемого.

2) старше 10 лет — мнение ребенка обязательно учитывается.

Обязанности государств в вопросах усыновления детей за рубеж:

• осуществление контроля за условиями жизни и воспитания детей в семьях усыновителей,

• контрольное обследование условий жизни и воспитания усыновленного ребенка,

• контроль за постановкой усыновителями усыновленного ребенка на учет в консульском учреждении осуществляет специально уполномоченный иностранным государством орган или организация по усыновлению детей (далее именуется — иностранная организация), представлявшие в установленном порядке интересы кандидатов в усыновители при усыновлении ими ребенка на территории РФ,

• предоставление кандидатам в усыновители подробной информации о состоянии здоровья детей, готовящихся на усыновление, и их близких родственников.

Правительство РФ 28.03.00 приняло постановление «о деятельности органов и организаций иностранн. гос-в по усыновлению детей на тер-рии РФ и контроле за ее усыновлением»- в РФ запрещается осуществление посреднической д-ти при усыновлении. Иностранные организации, намеревающиеся открыть представительства в РФ, обязаны предоставить определенный пакет док-ов, подтверждающих полномочия по осущ-ю рассматриваемой д-ти, а также док-ва что д-ть некоммерческая. Вопросы иностранного усыновления- в Конв. ООН о правах ребенка-89г. усыновление в другой стране м. рассматриваться в качестве альтернативного ухода за ребенком, если ребенок не м/б передан на воспитание или помещен в семью в стране происхождения и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения невозможно(этой нормы в зак-ве РФ нет, хотя она и участница). В РФ межд./н усыновление регулируется коллиз-ми нормами закрепленными в ст.165СК. усыновление считается межд./н-м если осущ-ся: 1) иностранными гражд. в отношении ребенка - гражд. РФ на тер-рии РФ; 2) иностранными гражд. в отношении ребенка – гражд. РФ за пределами тер-рии РФ. 3) гражд. РФ в отношении – ребенка явл-ся иностр-м гр-м на тер-рии РФ. 4) гражд. РФ в отношении ребенка явл-ся иностранным гражд. на тер-рии иностранного гос-ва. При усыновлении соблюдаются как нормы иностранного права, так и нормы зак-ва РФ, когда говорим об усыновлении в РФ ребенка –гражд. РФ. Двойная защита обеспечивает лучшую защиту интересов ребенка. По СК- при усыновлении иностранным гражд. ребенка- гражд. РФ, состоящими в браке с гражд. РФ, усыновление в порядке для граждан РФ. П,П, о правилах постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, явл-ся гражд. РФ и усыновленных иностранными гражд. или лицами без гражданства.

75. Вопросы семейного права в дог-рах об оказании правовой помощи.

Конв. о правовой помощи и правоотош.х по гражданским, семейным и уголовным делам (Конв. стран СНГ) — 1993 год — есть специальная часть «Семейные дела», в ней сформулированы нормы, закрепляющие Принц. выбора права при регулировании следующих отношений:

• Материальных условий заключения брака;

• Признания брака недействит.;

• Расторжения брака;

• Признания брака недействит.;

• Отношений между супругами, между родителями и детьми;

• Установления или оспаривания отцовства (материнства);

• Установления или отмены усыновления, опеки и попечительства.

Особое внимание в Конв. уделено определению компетенции судебных учреждений гос-в-участников, рассматривающих споры в области брачно-семейных отношений. Так, по делам о правоотош.х между родителями и детьми компетентен суд гос-ва, законод-во которого подлежит применению; по делам о расторжении брака компетентны учреждения гос-ва, гражд. которого являются супруги в момент подачи заявления, если супруги имеют разное гражд-во — учреждения гос-ва, на тер-рии которого проживают супруги (если один из супругов проживает на тер-рии одного гос-ва, а второй — на тер-рии другого, компетентными будут учреждения обеих гос-в).

В Конв. стран СНГ 1993 года:

• в качестве основной привязки закрепляется закон гос-ва совместного места жительства;

• правоотош. родителей и детей определяются по праву гос-ва, на тер-рии которого постоянно проживают дети.

В двусторонних дог-рах о правовой помощи, участником которых является РФ, этот вопрос решается по-разному. Так, в соответствии со статьей 30 Дог-ра между РФ и Республикой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1994 года правоотош. между родителями и детьми определяются законод-вом гос-ва, на тер-рии которого стороны имеют совместное место жительства. В случае, если стороны проживают на тер-рии разных гос-ва, правоотош. между ними определяются правом гос-ва, гражд. которого является ребенок.

В соответствии со статьей 25 Конв. стран СНГ 1993 года решение о расторжении брака признается при соблюдении следующих условий:

• Учреждения юстиции запрашиваемого гос-ва ранее не принимали решения;

• Дело согласно нормам Конв., а также законод-ву гос-ва, на тер-рии которого решение должно быть признано, не относится к исключительной компетенции учреждений юстиции этого гос-ва.

Конв. о правовой помощи и правовых отношениях по гражд., семейным и уголовн. делам от 22.01.93г м/у РФ и Минск: Ст. 26 Заключение брака: Условия заключения Б определяются для каждого из будущих супругов законод-вом Договаривающейся Стороны, гражд. которой он является, а для лиц без гражданства - законод-вом Договаривающейся Стороны, являющейся их п.м.ж. Личные и имуществ. правоотош. супругов определяются по законод-ву Договаривающейся Стороны, на тер-рии которой они имеют совместное м.ж. Если один из супругов проживает на разных территориях и при этом имеют одно и то же гражд-во, то их личные и имуществ. правоотош. определяются по законод-ву гос-ва гражд. которой являются. 3. Если гражд-во разное, правоотош. определяются по законод-ву гос-ва на тер-рии которой они имели свое последнее совместное м.ж. 4. Если не имели совместного жительства, примен-ся законод-во Стороны, учреждение которой рассматривает дело. 5. Правоотош. супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законод-ву догов-ся Стороны, на тер-рии которой находится это имущество. Расторжение брака: По делам о расторжении Б примен-ся законод-во Стороны, гражд. которой являются супруги в момент подачи заявления. 2. Если гражд-во у супругов разное примен-ся законод-во Стороны, учреждение которой рассматривает дело о расторжении Б. По делам о признании Б. недействит. примен-ся законод-во Стороны, которое применялось при заключении Б. Установление и оспаривание отцовства или материнства определяется по законод-ву страны, гражд. которой ребенок является по рождению. Правоотош. родителей и детей - по законод-ву страны постоянного проживания ребенка. 2. По делам о взыскании алиментов с совершеннолетних детей- зак-во страны лица претендующего на алименты. Опека и попечительство: Установление или отмена опеки и попечительства производится по законод-ву страны гражд. которой является лицо, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство. Усыновление или его отмена определяется по законод-ву Страны, гражд. которой является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене. Если ребенок усыновляется супругами, имеющими разное гражд-во, усыновление или его отмена по зак-ву обеих Сторон.

Аналогичным образом решается вопрос и в других дог-рах о правовой помощи за исключением след-х моментов: 1)в договоре заключенном м/у: РФ и Кишинев(7.10.02г.): правоотношение родителей и детей: Права и обязанности родителей и детей, обязат-ва родителей по содержанию детей, определяются закон-м Страны, на тер-рии которой они имеют совместное м.ж.. Алиментные обязат-ва совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязат-ва других членов семьи - законод-вом страны на тер-рии которой имели совместное м.ж. 2) РФ и Киргизстан(14.09.92г.): 1. Правоотош. между родителями и детьми определяются законод-вом той Страны, на тер-рии которой они имеют совместное местожительство. Отношения между внебрачным ребенком и его родителями определяются законод-вом Страны ребенка.

76. Современные тенденции развития междунар. деликтного права

Деликты в междунар-ом частном праве являются гражд. правонаруш-ми с иностранным элементом. Условия возникновения обязат-в из причин-я вреда в МЧП:

1. потерпевший или деликвент являются иностранцами;

2. действия деликвента по возмещению вреда зависят от иностранной правовой сферы;

3. предмет правоотош. поврежден на тер-рии иностранного гос-ва;

4. S-ое право потерпевшего и юр. обяз-ть деликвента возникают в одном гос-ве, а реализуются в другом;

5. нарушенные права третьих лиц охраняются по законам иностранного гос-ва;

6. спор о возмещении вреда рассматривается в иностранном суде;

7. решение о возмещении вреда должно быть исполнено в иностранном гос-ве;

8. право на возмещение вреда производно от преюдиционных фактов, подчиненных иностранному праву (например, договор страхования).

Основные коллизионно-правовые проблемы: 1) основания и пределы деликтной ответ-ти; 2) возможность выбора потерпевшим наиболее благоприятного для него права и применение права страны потерпевшего; 3) исчисление материального и морального ущерба; 4) подсудность деликтных исков.

Общими генеральными коллиз-ми привязками являются законы: 1) места соверш-я правонарушения; 2) личный закон причинителя вреда; 3) гражданства потерпевшего и деликвента при их совпадении; 4) личный закон потерпевшего; 5) суда. Традиционные коллиз-е привязки деликтных обязат-в – закон суда и закон места соверш-я деликта. Понятие «место соверш-я деликта» определяется или как место соверш-я вредоносного деяния, или как место наступления вредоносных последствий.

Традиционные деликтные привязки – закон места соверш-я деликта и закон суда – в современной практике считаются «жесткими». Поскольку в настоящее время в праве всех гос-в наблюдается тенденция к «гибкому» коллизионному регулированию, постольку и к деликтным обязат-вам возможно применение автономии воли, личного закона, права существа отношения, права наиболее тесной связи. Сейчас деликтные обязат-ва регулируются в основном при помощи гибких коллиз-ых начал.

Наблюдается тенденция интернационализации деликтных отношений, связанная с рас ширением сферы междунар-ого использ-ия объектов, являющихся источником повышенной опасности. Вследствие этого существует настоятельная необх-ть разработки новых способов защиты прав потерпевшего и интересов предпринимателей. В данной сфере междунар. гражданских правоотношений возрастает роль междунар. многосторонних конвенций.

Междунар.-прав. режим возмещения вреда обладает особой спецификой. Это наглядно демонстрируют нормы Конв. об ущербе, причиненном иностранными воздушн. судами на поверхности Земли, 1952 г. и Междунар. Конв. о гражданской ответ-ти за ущерб от загрязнения моря нефтью 1969 г., предусматривающие: 1) ограничение объема компенсации; 2) преобладание унифицированных материально-правовых норм; 3) установление объективной (абсолютной) ответ-ти деликвента; 4) введение системы мер обеспечительного характера; 5) определение «потолка» ответ-ти. Конв. устанавливают более строгие основания ответ-ти, чем ответ-ть по принципу вины. Освобождение от ответ-ти возможно только при действии обстоятельств, подпадающих под понятие непреодолимой силы.

Особой сложностью отличается проблема возмещения вреда, связанного с загрязнением окружающей среды, либо аварией на АЭС, поскольку вредоносные последствия деяния, совершенного на тер-рии одного гос-ва, распространяются на территорию других. Существуют многостор. соглашения в этих областях: Парижская Конв. об ответ-ти в отношении третьих лиц в области атомной энергетики 1960 г., Брюссельское соглашение об ответ-ти владельцев атомных судов 1962 г., Венское соглашение о гражданско-правовой ответ-ти за ядерный ущерб 1963 г. Приведем основные положения этих Конвенций: 1) сочетание унифицированных материальных и коллиз-ых норм; 2) исходный принцип – компетентность судов гос-ва, на тер-рии которого произошло соответствующее действие. Генеральная коллиз-ая привязка – право страны суда; субсидиарная – право гос-ва, ответственного за ядерную установку, или право гос-ва места нахождения установки; 3) капитализация ответ-ти на опера-торе ядерной установки; 4) принцип ответ-ти при отсутствии вины деликвента (абсолютная ответ-ть); 5) ограничение ответ-ти по размеру и времени; 6) установление системы финансового обеспечения, включающей в себя обязательное страх-е, гос-венное возмещение и определение пределов ответ-ти страховщика и гос-ва.

Гаагские Конв. о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, 1971 г. и к ответ-ти изготовителя, 1973 г. содержат сложную систему унифицированных коллиз-ых норм, сочетающих различные коллиз-е привязки. В Конв. предпринята попытка установить гибкое коллиз-ое регулир-е при помощи дифференциации и множественности коллиз-ых привязок, сужения применения права страны места соверш-я деликта, закрепления специальных критериев применения определенных коллиз-ых норм.

Междунар. деликтная ответ-ть регулируется: Конвенцией о Междунар. ответ-ти за ущерб, причиненный космическими объектами, 1972 г.; Европейской конвенцией о гражданской ответ-ти за ущерб, причиненный автотранспортом, 1973 г.; Резолюциями Комитета министров ЕС об обязательном страховании гражданской ответ-ти и о компенсации за телесные повреждения или смерть. Все эти акты содержат и унифицированные материально-правовые, и коллиз-е нормы, определяют условия применимого права.

77. Внедоговорные обязат-ва в междунар-ом частном праве: виды, особенности регулирования.

Внедоговорные обязат-ва — это обязат-ва, возникающие НЕ на основе соглашения сторон, а в связи с наступлением фактов, предусмотренных в законе, а именно:

• причин-я вреда одним S другому;

• приобретения или сбережения имущества за счет средств другого лица без достаточных оснований (неосновательное обогащение);

• соверш-я некоторых действий в чужом интересе без поручения.

Особенностью внедоговорных обязат-в является присущая всем им восстановительная функция. Собственно, законодатель ввел эти нормы для того, чтобы устранить несправедливость и компенсировать лицу его потери.

Обязат-ва вследствие причин-я вреда — это такие гражданско-правовые обязат-ва, в силу которых потерпевший (кредитор) имеет право требования от причинителя (должника) полного возмещения противоправно причиненного вреда, что направлено на ликвидацию последствий правонарушения, на восстановление имущественного состояния потерпевшего.

Возмещение причиненного вреда — одна из форм гражданско-правовой ответ-ти. Поэтому к обязат-вам вследствие причин-я вреда применяются общие правила гражданско-правовой ответ-ти.

Обязат-ва вследствие причин-я вреда с участием иностр-ого элемента являются одним из видов внедоговорных обязат-в. В таком обязат-ве потерпевший выступает в качестве кредитора, а причинитель — должника. Названные обязат-ва возникают между лицами, не состоявшими в договорных отношениях. Они возможны и между лицами, которые состоят в договорных отношениях, но причиненный вред не связан с нарушением договорных обязат-в.

К обязат-вам, возник-щим из внедоговорных отношений, относят обязат-ва, возникающие из причин-я вреда — обычно называют деликтными обязат-вами, поскольку они возникают не из дог-ра, а из неправомерных действий (деликтов).

Содержание деликтного обязат-ва — обязат-ва по приведению лица-потерпевшего от неправомерных действий по нарушению его абсолютных прав, за счет и силами нарушителя; имеет правовую форму  возмещения убытков, возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью,  компенсации морального вреда.

Нарушение правил безопасности при применении современных транспортных средств, при массовом перемещении людей из одной страны в другую приводит к значительному увеличению аварий и катастроф различного рода и масштаба, что, в свою очередь, влечет за собой возникновение деликтных отношений с так называемым иностранным элементом.

Вред может быть причинен иностранному гражданину на тер-рии РФ, например, в результате дорожно-транспортного происшествия по вине российского или иностранного водителя, в результате столкновения в открытом море морских судов, зарегистрированных в различных гос-вах.

Во многих странах коллизии законов в области обязат-в вследствие причин-я вреда решаются, исходя из одного из старейших начал МЧП — закона места соверш-я правонарушения (lex loci delicti commissi). Выбор права места деликта в качестве ведущей коллизионной нормы закреплен в законодательстве Австрии, Венгрии, Германии, Греции, Италии, Польши, Скандинавских стран, а также в междунар. дог-рах, например в Кодексе Бустаманте 1928 года.

Проявлением современных подходов стало комбинированное применение закона места соверш-я правонарушения и иных коллиз-ых правил, отсылающих к законам гражданства, места жительства сторон, места регистрации транспортного средства.

Английская доктрина — принцип «двойной подсудности», Австрия, Югославия, Швейцария — и место причин-я, и личный закон  участников отношения. Закон гражданства участвующих лиц — Италия, Греция, Бельгия, Германия, РФ, Алжир. Или закон Домициля (постоянного места жительства), закон места возникновения вреда — Венгрия. Если же на ТС произошел деликт — то право флага. (Венгрия), В Испании — жестко — только место причин-я вреда. В Нидерландах — закон места причин-я вреда, но стороны могут выбирать сами применимый правопорядок. В Швейцарии — право выбора сторонами правопорядка.

По германскому праву к искам в этой области подлежит применению право страны, в которой было совершено противоправное действие лицом, обязанным возместить вред. В КНР в отношении деликтных обязат-в действует закон места соверш-я противоправного действия.

При решении коллиз-ого вопроса применительно к деликтным обязат-вам осущ-ся выбор между двумя основными вариантами:

• применением права страны соверш-я вредоносного действия,

• применением права страны потерпевшего, т.е. лица, которому был причинен вред.

Традиционно примен-ся закон места причин-я вреда, однако применение этого принципа по законод-ву ряда стран корректируется возможностью применения права страны потерпевшего, если оно предоставляет лучшие возможности возмещения вреда.

Более сложная ситуация возникает в случаях, когда вредоносное действие совершается в одном гос-ве, а результат наступает в другом гос-ве (загрязнение окружающей среды, авария на атомной электростанции). При отсутствии международного соглашения между странами, к которым относятся потерпевшие, у них остается лишь возможность обращаться с исками о возмещении вреда в свои отечественные суды, что по ряду причин не может быть реализовано (о невозможности исполнения судебного решения см. гл. 18).

Европейский суд признал, что в тех случаях, когда место соверш-я действий, повлекших за собой причин-е вреда, не совпадает с местом наступления вредоносного результата, по выбору истца к ответчику может быть предъявлен иск как в суде страны, где был причинен вред, так и в суде страны, где были совершены действия, повлекшие за собой причин-е вреда.

К Обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

К Обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.

В ряде гос-в потерпевшему предоставляется возможность выбора между предъявлением иска на основании деликтного обязат-ва и иска на основании дог-ра.

Статья 1220 ГК РФ устанавливает: «На основании права, подлежащего применению к обязат-вам, возник-щим вследствие причин-я вреда, определяются, в частности:

1) способность лица нести ответ-ть за причиненный вред; 2) возложение ответ-ти за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда; 3) основания ответ-ти; 4) способы возмещения вреда; 5) объем и размер возмещения вреда».

В отношении определения права, подлежащего применению к обязат-вам, возник-щим вследствие причин-я вреда, в ГК РФ предусмотрены две коллиз-е нормы. Согласно 1ой из них: «к обязат-вам, возник-щим вследствие причин-я вреда, примен-ся право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране» (п. 1 ст. 1219).

Таким образом, третья часть ГК РФ исходит прежде всего из принципа применения закона места деликта (lex loci delicti). Тем самым в ГК РФ закреплен тот же основной принцип, из которого исходило и предшествующее законод-во.

2ая коллиз-ая норма предусматривает: «К обязат-вам, возникшим вследствие причин-я вреда за границей, если стороны являются гражд. или юр. лицами одной и той же страны, примен-ся право этой страны. В случае если стороны такого обязат-ва не являются гражд. одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране, примен-ся право этой страны» (п. 2 ст. 1219).

78. Коллизионно-правовое регулирование обязательств по возмещению вреда в РФ( билет 5 вопрос3)

В соответствии со статьёй 1219 ГК к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.   

При этом следует отметить, что развитие современных технологий, международного транспортного сообщения, средств массовой информации и коммуникации, в особенности Интернета, приводит к частому возникновению ситуаций, когда место совершения действия не совпадает с местом наступления вредоносного результата, причиненного этим действием (так называемая проблема двойственности locus delicti). Это обстоятельство, а также стремление максимально защитить потерпевшего вызвало необходимость появления новеллы российского законодательства в п. 1 комментируемой статьи, а именно возможности применения права страны, на территории которой наступил вред, причиненный тем или иным действием, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. Аналогичная данной норма содержится в Швейцарском законе о международном частном праве.

Важное нововведение в сфере коллизионного регулирования деликтных обязательств, осложненных иностранным элементом, в истории отечественного правового регулирования представляет собой норма п. 3 комментируемой статьи, предусматривающая ограниченную автономию воли сторон деликтного обязательства при выборе права, применимого к правоотношению сторон, - статута деликтного обязательства. Следует отметить, что в той или иной степени автономию воли сторон при выборе статута деликтного обязательства предусматривает законодательство и (или) правоприменительная практика многих государств. В частности, соответствующие нормы содержатся в Вводном законе к Германскому гражданскому уложению, Швейцарском законе о международном частном праве, Австрийском законе о международном частном праве 1979 г., в проекте Регламента ЕС о праве, применимом к внедоговорным обязательствам.

В соответствии с общей нормой ст. 308 ГК обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве стороны (третьих лиц). Представляется, что этот принцип путем расширительного толкования должен применяться и к возможности выбора права сторонами при выборе статута деликтного обязательства; подобный выбор права не должен ущемлять интересов третьих лиц, например страховщиков гражданской ответственности и т.д.

79. Коллизионно-правовое регулирование обязательств по возмещению вреда, причиненного товарами, работами, услугами, недобросовестной конкуренцией, в Российской Федерации.

Статья 1221 ГК является новой для российского законодательства. Она содержит специальные коллизионные нормы о выборе права, подлежащего применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги. При этом следует отличать нормы, регулирующие ответственность производителя за ущерб, причиненный его продукцией, от норм, которые регулируют ответственность производителя или продавца за введение в оборот некачественной продукции. В последнем случае применяются нормы, регулирующие ответственность в сфере договорных обязательств. Появление комментируемой статьи среди норм части третьей ГК тем более актуально, что Российская Федерация не является участником основной конвенции, содержащей коллизионные нормы, которые регулируют ответственность за вред, причиненный товаром или услугой, - речь идет о Гаагской конвенции о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г. Наряду с этим причинение вреда некачественной продукцией или услугой, особенно в настоящее время, часто сопровождается достаточно существенным "пространственным" фактором: изготовление может иметь место в одной или нескольких странах, продажа - в другой, использование или потребление - в третьей.

Нормы комментируемой статьи предоставляют потерпевшему право выбора между правом страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара или иной причинитель вреда, правом страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший, и правом страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или правом страны, где был приобретен товар. Следует подчеркнуть, что указанные государства фактически могут не совпадать с местом непосредственного причинения вреда пострадавшему, а также местом изготовления товара.

Причинителем вреда для целей комментируемой статьи помимо изготовителя первоначального продукта и непосредственного продавца товара может являться поставщик товара, другие лица, включая мастеров по ремонту, хранителей, участвующих в производстве и распределении товара. Представляется, что если причинение вреда имеет существенную связь с деятельностью обособленного подразделения юридического лица - делинквента, то пострадавший имеет право избрать в качестве применимого права право места расположения этого обособленного подразделения.

При этом указывается, что выбор потерпевшим права места своего жительства или основного места деятельности, а также права места, где был приобретен товар или оказана услуга, может быть признан лишь в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия. Эта оговорка, с одной стороны, призвана защитить права добросовестного изготовителя и продавца, с другой - возлагает бремя доказывания на причинителя вреда, предоставляя тем самым дополнительную защиту пострадавшему. Принимая во внимание потребность усиления правовой защиты потребителя товаров и услуг, который в большинстве случаев является экономически более слабой стороной, чем изготовитель или распространитель товара, бремя доказывания факта отсутствия согласия делинквента на поступление товара в ту или иную страну лежит на причинителе вреда, в отличие от общей нормы ст. 1219 ГК.

Следует отметить, что анализ комментируемой статьи не дает оснований утверждать, что пострадавший для целей применения коллизионных норм комментируемой статьи должен быть потребителем в смысле ст. 1095 ГК, т.е. пострадавший не обязательно должен быть лицом, приобретшим товар (услугу) в потребительских целях. Таким образом, нормы комментируемой статьи будут использоваться также, если товар приобретен, а услуга оказана для целей, связанных с предпринимательской деятельностью потерпевшего.

Аналогичное регулирование содержится в ряде зарубежных законодательных актов, как-то: в Швейцарском законе о международном частном праве 1987 г., в Итальянском законе о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г., Румынском законе 1992 г. применительно к регулированию отношений международного частного права, в Гражданских кодексах стран СНГ, воспринявших нормы разд. VII "Международное частное право" Модельного ГК для стран СНГ, а также в нормах уже упоминавшейся Гаагской конвенции о праве, применимом к ответственности изготовителя.

Комментируемая статья не содержит указания на то, в какое время потерпевшим может быть совершен выбор права. Представляется, что выбор права в соответствии с комментируемой статьей может быть совершен потерпевшим на любой стадии процесса до вынесения решения соответствующим судом.

2. В случае если потерпевший не использует предоставленное ему право выбора, применимое право определяется в соответствии с общими нормами о праве, подлежащем применению к обязательствам вследствие причинения вреда, которые предусмотрены ст. 1219 ГК.

3. Обращает на себя внимание то обстоятельство, что вышеуказанные требования могут возникать не только в связи с дефектом товара, но и ввиду предоставления о нем неполной или неточной информации, как-то: неправильного описания товара, его свойств и метода использования. В этой связи норма п. 3 комментируемой статьи соответствует регулированию, которое содержится в п. 3 ст. 1096 ГК: правила об ответственности изготовителя (продавца) распространяются на требования о возмещении вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре, работе или услуге.

80.Особенности интеллектуальных прав в международном частном праве.(билет 7 вопрос 3)

Термин «интеллектуальная собственность» пришел из французского права, но всемирную известность получил благодаря принятию в 1967 г. Стокгольмской конвенции об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС). Ст. 2 «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к: литературным, художественным и научным произведениям, исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио - и телевизионным передачам, изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям, промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям, защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях. Более подробный перечень объектов интеллектуальной собственности закреплен в Соглашении об относящихся к торговле аспектах прав интеллектуальной собственности 1994 г. Здесь дополнительно названы: компьютерные программы и базы данных, смежные права (права, производителей фонограмм, организаций вещания), географические названия в наименованиях мест происхождения товаров, топологии интегральной микросхем, нераскрытая информация.

Права на интеллектуальную собственность подразделяются на 2 блока: 1) авторские права (права на литературные, художественные, научные произведения) и смежные права (права исполнителей, производителей фонограмм, организаций вещания. 2) права на промышленную собственность (права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки и др., т.е. на результаты интеллектуальной деятельности, связанной с материальным производством, торговлей товарами и услугами).

Особенности правового регулирования всей совокупности интеллектуальной собственности в МЧП: 1) их территориальный характер. Получение прав на такие объекты в одном государстве не влечет их признания в другом. Этим они отличаются от вещных прав, которые сохраняются вне зависимости от пересечения объектом прав государственных границ. Преодолеть территориальный характер прав на интеллектуальную собственность можно с помощью заключения межгосударственных соглашений о взаимном признании и охране территориальной собственности  2) значительная роль международных договоров в правовой регламентации трансграничной интеллектуальной собственности. 3) Если права на объекты интеллектуальной собственности, возникшие за рубежом, не признаются, то не возникает и коллизия права. Другое дело, если между государствами заключается о взаимном признании и охране таких прав. Как неизбежное следствие такого соглашения встает коллизионный вопрос, по праву какого государства следует рассматривать объем охраняемых прав, сроки и условия охраны и т.п. Поэтому международные договоры наряду с материально-правовыми положениями об охране интеллектуальной собственности предусматривают и коллизионные нормы.

81. Международно-правовая охрана авторских прав.(билет 8 вопрос 3)

Основные источники: Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. в редакции Парижского акта 1971 г., Всемирная конвенция об авторском праве (2 редакции: 1952 г., 1971 г.). Дополнительные: соглашение о торговых аспектах прав интеллектуально собственности 1994 г. (ТРИПС), договор Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) по авторскому праву 1996 г.

Авторское право можно определить как совокупность правовых норм, регулирующих порядок использования произведений литературы, науки и искусства.

Виды объектов охраны (ст. 1 всемирной конвенции): литературные, научные и художественные произведения, выраженные в письменной, музыкальной, кинематографической и др. формах. Бернская конвенция раскрывает термин «литературные и художественные произведения» как все произведения в области литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они ни были выражены». Охраняются как опубликованные произведения, так и не опубликованные произведения. Ни в Бернской, ни во всемирной конвенциях не упоминаются такие объекты как компьютерные программы и базы данных. Это не означает, что они не пользуются охраной этих конвенций. Неохраняемые объекты. Бернская конвенция - сообщения о новостях дня или иные сообщения чисто информационного характера. Договор ВОИС – дополнительно устанавливает, что исключатся из охраны идеи, процессы, методы или математические концепции.

Основания предоставления и общие принципы конвенционной охраны авторских прав (бернская и всемирная конвенции). 2 критерия: гражданство автора и территориальный критерий (применяется только в отношении произведений, не являющиеся гражданами стран-участниц и не имеющих в них основного места жительства). Соглашение ТРИПС и договор ВОИС по авторскому праву отсылают к бернской конвенции. Закреплен принцип национального режима. Если, например, литературное произведение, изданное в одном государстве, переиздается в другом без согласия автора, считается, что автор не вправе заявлять претензии по поводу нарушения своего субъективного права. Переиздание произведения за границей не нарушает субъективных прав автора, поскольку эти права имеют строго территориальные рамки. Для того чтобы субъективные авторские права, возникшие по закону одного государства, получили признание и защиту на территории других государств, необходимо заключение международного соглашения о взаимном признании и защите авторских прав. Только такие соглашения являются основой для признания иностранного авторского права. При этом нужно иметь в виду, что такие соглашения обеспечивают только признание и защиту субъективных авторских прав, возникших на основе иностранного закона, но не их возникновение на территории данного государства. Для того чтобы автор мог претендовать на наличие у него авторского права за границей, его произведение должно быть опубликовано в соответствующем государстве. Субъективные авторские права на территории любого государства возникают только на основе местного законодательства.

Условия охраны авторских прав. Охрана авторских прав вне зависимости от соблюдения формальностей (авторское право возникает с момента создания произведения). Срочный характер охраны авторских прав. Всемирная конвенция – охрана не может быть меньше 25 лет после смерти автора. Для фотографий и прикладного искусства – 10 лет. Бернская – 50 лет, для фотографий и прикладного искусства – 25 лет.

Основные права авторов: а) личные неимущественные (моральные): право требовать признания авторства, право противодействовать всякому искажению произведения, способному нанести ущерб чести или репутации автора. б) имущественные: исключительное право автора переводить и разрешать переводы своих произведений, право на воспроизведение, право на передачу в эфир, право долевого участия на оригиналы произведений и рукописей (на долю от цены при каждой последующей продаже), право на переделку произведений и др.

82. Авторские права иностранцев в Российской Федерации.(билет 9 вопрос 3)

В Российской Федерации конкретное регулирование отношений, возника­ющих в связи с созданием, использованием и охраной произведений науки, литературы или искусства, осуществляется в соответствии с ч. IV ГК РФ. Согласно ст. 1259 ГК РФ авторское право распространяется: ? на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находя­щиеся в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации, независимо от гражданства авторов и их правопреемников; ? произведения, обнародованные либо необнародованные, но находя­щиеся в какой-либо объективной форме за пределами России, и при­знается за авторами — гражданами Российской Федерации и их пра­вопреемниками; ? произведения, обнародованные либо необнародованные, но находя­щиеся в какой-либо объективной форме за пределами РФ, и признает­ся за авторами (их правопреемниками) — гражданами других госу­дарств в соответствии с международными договорами России.. Авторское право и смежные права в международном частном праве Произведение считается опубликованным (обнародованным) в России, если в течение 30 дней после даты первого опубликования за ее пределами оно было опубликовано на территории России. Таким образом, устанавливается три положения: во-первых, в отношении произведений иностранных авторов, впервые выпущенных в свет на терри­тории России, авторское право признается за иностранцами; во-вторых, авторское право на произведение, созданное российским гражданином и вы­пущенное в свет за границей, признается за этим гражданином; в-третьих, за иностранцем авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет за границей, признается в России лишь при наличии соответству­ющего международного договора. При этом в последнем случае права опре­деляются по законодательству государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания автор­ским правом. Авторские права иностранцам в Российской Федерации цредоставляются на основе принципа национального режима. По этой причине данные лица или их правопреемники обладают в России всеми теми личными неимуще­ственными и имущественными правами, которые определены законодатель­ством нашего государства. В том случае если произведения иностранных авторов подпадают под действие многосторонних или двусторонних между­народных соглашений, заключенных Россией в области авторского права, то на них распространяется также действие этих договоров. В соответствии со ст. 1255 ГК РФ автору принадлежат исключительные права на использование его произведения в любой форме и любым способом. Это означает, в частности, что без согласия иностранного обладателя автор­ских прав произведение не может быть переведено, сокращено, переделано, издано, использовано, показано или каким-либо другим образом воспроиз­ведено в России. Иностранному автору в РФ в отношении его произведения принадлежит также ряд прав неимущественного характера: право авторства, право на имя, право на обнародование произведения, право на защиту репу­тации (п. 3 ст. 1256 ГК РФ). Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в слу­чае уступки исключительных прав на использование произведения. В то же время существует группа произведений иностранных авторов, которые не подлежат охране на территории Российской Федерации.. К их числу относятся объекты литературного или художественного творчества, которые были впервые опубликованы за рубежом до вступления в силу для СССР и России Женевской и Бернской конвенций, или объекты, на которые не распро­страняют свое действие двусторонние соглашения РФ о взаимной охране автор­ских прав. В данном случае иностранные авторы не имеют права требовать, в част­ности, вознаграждения за издание или переиздание их произведений на нашей территории. В соответствии с гражданским законодательством РФ передача ино­странными авторами или их правопреемниками имущественных прав на произведение может быть осуществлена только на основании авторского договора, в котором может быть предусмотрена выплата вознаграждения (гонорара). В ст. 1285 ГК РФ дано понятие договора об отчуждении исклю­чительных права на произведение, по которому автор или иной правообла­датель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключитель­ное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права. В ч. IV ГК РФ определены условия лицензионного договора о предостав­лении права использования произведения (ст. 1286 ГК РФ); издательского лицензионного договора (ст. 1287 ГК РФ) и договора об авторском заказе (ст. 1288 ГКРФ). В соответствии с ч. IV ГК РФ права исполнителей — иностранных граждан охраняются в РФ в тех случаях, когда исполнение или постанов­ка впервые имели место на территории нашей страны. Точно так же пра­ва иностранного производителя фонограммы признаются за ним в соот­ветствии с ГК РФ тогда, когда фонограмма впервые была опубликована на территории России. Кроме того, ГК РФ устанавливает, что смежные права иностранных физических и юридических лиц признаются в РФ в со­ответствии с международными договорами нашего государства (ст. 1321 ГК РФ). Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется выпол­нения каких-либо формальностей. Производитель фонограммы и испол­нитель для оповещения о своих правах должны использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов: знака, имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав и года первого опубликования фонограммы.

83.Международно-правовая охрана смежных прав.(билет вопрос 3)

По смыслу Стокгольмской конвенции 1967 года под смежными правами принято понимать права, относящиеся к «исполнительной деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам».

Основные международные документы в области смежных прав:

1.Международная (Римская) конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (от 26 октября 1961 года) (основана на принципе национального режима, который предоставляется по законодательству страны, где испрашивается охрана). Римская конвенция установила минимальный уровень охраны смежных прав. Конвенция не имеет обратной силы. Минимальный срок охраны составляет 20 лет (государства вправе устанавливать более длительные сроки охраны). Все выпущенные или предназначенные для продажи экземпляры фонограмм должны иметь международный знак охраны смежных прав. ;

2.Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства (от 29 октября 1971 года);

3. Брюссельская конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (от 21 мая 1974 года).

Основные формы охраны смежных прав:

1. использование международного знака охраны смежных прав;

2. предоставление государствами владельцам смежных прав из числа иностранцев национального режима;

3. право владельца смежных прав на предотвращение посягательств на свои права путём установления разрешений и запретов;

4. обязанность пользователя выплачивать владельцу смежных прав справедливое вознаграждение в денежной форме.

Предусматриваются исключения (изъятия) из охраны в отношении:

1. использования в личных целях;

2. использования кратких отрывков с целью сообщения о текущих событиях;

3. кратковременной звуковой записи, осуществляемой вещательной организацией с помощью своего собственного оборудования и для своих собственных передач;

4. использования в учебных или научно-исследовательских целях.

84. Международно-правовая охрана промышленности собственности(билет 11,вопрос 3)

Право промышленной собственности подразделяется на правовую охрану изобретений, товарных изобретений и промышленных образцов и на правовую охрану средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ и услуг.

Как и любые объекты интеллектуальной собственности обладают территориальностью, т.е. они охраняются только в пределах территориального государства, в котором она возникла. Причем территориальный характер промышленной собственности проявляется более жестко, чем в сфере авторского права. Если авторские права возникают в силу самого факта создания произведения, то право на объект возникает в силу получения патента/свидетельства. Такой документ имеет силу в пределах того государства, где он выдан.

Для того чтобы объект пользовался охраной в другой стране, его следует зарегистрировать там и получить охранный документ. Территориальный характер порождает проблему: для выдачи патента в большинстве требуется новизна, а если объект уже зарегистрирован в др. государстве. Единственным приемлемым способом обеспечить охрану за рубежом оказывается участие государства в международных договорах по охране промышленной собственности.

Основной документ – Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г. в редакции Стокгольмского акта 1967 г. (на 2002 г. в ней участвовало 162 государства, в т.ч. и РФ). Этот документ не преодолевает территориального характера охраны объектов промышленной собственности, не создает единой системы международной регистрации этих объектов. Она прямо устанавливает принцип независимости регистрации и охранных документов (права на объект существуют отдельно и независимо друг от друга в разных государствах мира). Содержит ряд правил, имеющих основополагающее значение для международной охраны любых объектов промышленной собственности. 1) граждане и ЮЛ пользуются на территории любого-государства члена национальным режимом + правами, специально предусмотренными конвенцией. 2) правила о приоритете (лицо которое подало заявку на регистрацию в любой из стран Парижского союза, имеет преимущественное положение на регистрацию этого объекта в течение определенных сроков). Для патентов и полезных моделей - 12 месяцев, для промышленных образцов и товарных знаков – 6 месяцев.

Изобретение – это отвечающее критериям патентоспособности техническое решение либо применение уже известных устройств по новому назначению. Основная форма охраны изобретений – это выдача патента, который устанавливает юридическую монополию на изобретение и обеспечивает его обладателю исключительные права на использование изобретения. Критерии патентоспособности: новизна технического решения; существенность новизны изменений; принципиальная возможность практической реализации изобретения. Изобретение должно обладать патентной чистотой. Патент на изобретение выдается патентным ведомством по результатам экспертизы. Номинальный срок действия патента составляет 15–20 лет, однако ввиду морального устаревания изобретений реальные сроки действия патента значительно короче – 5-10 лет.

Товарный знак – это обозначение, способное отличить товары одних производителей от однородных товаров других производителей. Товарный знак служит средством индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции. С помощью товарного знака можно определить национальность товара. Основанием правовой охраны товарного знака является свидетельство, выдаваемое патентным ведомством. Свидетельство подтверждает приоритет знака и исключительные права его обладателя. Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи первой заявки в патентное ведомство любого государства – участника Парижского союза. Приведем классификацию видов товарных знаков:

1) по форме выражения – словесные, изобразительные, объемные, звуковые, световые, обонятельные, ком би ни ро ван ные;

2) по числу субъектов – индивидуальные и коллективные;

3) по степени известности – общеизвестные и обычные.

85. Международно-правовая охрана товарных знаков.(билет 12 вопрос 3)

Товарный знак – это обозначение, способное отличить товары одних производителей от однородных товаров других производителей. Товарный знак служит средством индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции. С помощью товарного знака можно определить национальность товара. Основанием правовой охраны товарного знака является свидетельство, выдаваемое патентным ведомством. Свидетельство подтверждает приоритет знака и исключительные права его обладателя. Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи первой заявки в патентное ведомство любого государства – участника Парижского союза. Приведем классификацию видов товарных знаков:

1) по форме выражения – словесные, изобразительные, объемные, звуковые, световые, обонятельные, ком би ни ро ван ные;

2) по числу субъектов – индивидуальные и коллективные;

3) по степени известности – общеизвестные и обычные.

Основной документ – Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г. в редакции Стокгольмского акта 1967 г. (на 2002 г. в ней участвовало 162 государства, в т.ч. и РФ). Этот документ содержит ряд специальных положений об охране прав на товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, называемые средствами индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ, услуг и положений о недобросовестной конкуренции.

1) Правило об охране общеизвестных товарных знаков без специальной регистрации. Товарный знак, представляющий собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным не должен быть зарегистрирован, а если он уже зарегистрирован, то его регистрация признается недействительной. Для предъявления требования об аннулировании такого знака предоставляется срок не менее 5 лет, исчисляемый с даты регистрации Срок не устанавливается для предъявления требования об аннулировании или запрещении применения знаков, зарегистрированных или используемых недобросовестно. 2) Закрепляет перечень оснований, по которым может быть отказано в регистрации знака либо такая регистрация может быть признана недействительной: а) если в качестве знака регистрируются без разрешения компетентных властей гербы, флаги и т.п. б) если знаки могут затронуть права, приобретенные 3-ими лицами в стране, где испрашивается охрана. в) если они лишены отличительных признаков. г) если противоречат морали и публичному порядку / вводят в заблуждение общественность. д) если использование знака – акт недобросовестной конкуренции. 3) Содержит ряд унифицированных правовых норм, к которым относятся: правила о передаче знаков, последствия регистрации знака агентом или представителем владельца знака без разрешения последнего и др. 4) фирменные наименования охраняются во всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации. 5) Предусматривает ряд мер защиты прав индивидуализации: арест любого продукта с незаконной маркировкой или ложным указанием о происхождении продукта.

3 универсальных договора, создающих систему международной регистрации товарных знаков и знаков обслуживания: мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 г. в редакции Стокгольмского акта 1967 г. (учреждает Специальный союз по международной регистрации знаков. На 2002 г. в нем участвовало 52 государства, в т.ч. РФ), Протокол к мадридскому соглашению о международной регистрации знаков 1989 г., договор о регистрации товарных знаков 1973 г. Лиссабонское соглашение 1958 г. устанавливает систему международной регистрации мест происхождения товаров, сходную с Мадридским соглашением.

Мадридское соглашение о пресечении ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения. Договор о законах по товарным знакам 1994 г. (на 2002 г. участвует 28 государств, в т.ч. и РФ).

86.Международно-правовая охрана интеллектуальной собственности в рамках СНГ (билет 13 вопрос 3)

Источник: Всемирная конвенция об авторском праве (2 редакции: 1952 г., 1971 г.).

В рамках СНГ в 1993 г. было заключено соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского и смежных прав, согласно которому государства - бывшие республики СССР взяли на себя обязательства обеспечить применение на своих территориях положений Всемирной конвенции в редакции 1952 г., а также сотрудничать в сфере совершенствования внутреннего законодательства и борьбы с незаконным использованием авторских и смежных прав. Государства СНГ заключили 4 июня 1999 г. Соглашение о мерах по предупреждению и пресечению использования ложных товарных знаков и географических указаний (вступило в силу для РФ 5 ноября 2001 г.). Под ложным товарным знаком понимается товарный знак, используемый третьим лицом в нарушение прав владельцев товарного знака, или знак, содержащий ложные указания происхождения товара, а также данные или такой элемент, который может ввести потребителей в заблуждение. Соглашение предусматривает ряд мер по пресечению использования ложных товарных знаков и недобросовестной конкуренции, соответствующих ТРИПС.Под географическими указаниями в Соглашении понимаются обозначения, которые идентифицируют происхождение товара из территорий сторон или их регионов, или местностей, где качество, репутация либо другие характеристики товара в значительной степени соотносятся с его географическим происхождением. Соглашение предусматривает ряд мер, направленных на пресечение использования ложных товарных знаков и географических указаний, аналогичных мерам, установленным Соглашением ТРИПС.

Виды объектов охраны (ст. 1 всемирной конвенции): литературные, научные и художественные произведения, выраженные в письменной, музыкальной, кинематографической и др. формах. Охраняются как опубликованные произведения, так и не опубликованные произведения. Во всемирной конвенции не упоминаются такие объекты как компьютерные программы и базы данных. Это не означает, что они не пользуются охраной этой конвенции.

Основания предоставления и общие принципы конвенционной охраны авторских прав. 2 критерия: гражданство автора и территориальный критерий (применяется только в отношении произведений, не являющиеся гражданами стран-участниц и не имеющих в них основного места жительства). Закреплен принцип национального режима.

Условия охраны авторских прав. Охрана авторских прав вне зависимости от соблюдения формальностей (авторское право возникает с момента создания произведения). Срочный характер охраны авторских прав. Всемирная конвенция – охрана не может быть меньше 25 лет после смерти автора. Для фотографий и прикладного искусства – 10 лет. В отличие от нее Бернская конвенция– 50 лет, для фотографий и прикладного искусства – 25 лет.

Основные права авторов: а) личные неимущественные (моральные): право требовать признания авторства, право противодействовать всякому искажению произведения, способному нанести ущерб чести или репутации автора. б) имущественные: исключительное право автора переводить и разрешать переводы своих произведений, право на воспроизведение, право на передачу в эфир, право долевого участия на оригиналы произведений и рукописей (на долю от цены при каждой последующей продаже), право на переделку произведений и др.

87.Права иностранцев на промышленную собственность в РФ. Права российских граждан за рубежом (билет 14 вопрос 3)

В России для охраны патентных прав наибольшее значение имеет ч. IV ГК РФ, в соответствии с которой иностранным физическим и юридическим лицам гражданским законодательством РФ предоставляется националь­ный режим в отношении охраны и использования их прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Права на указанные объекты промышленной собственности в России охраняются государством и под­тверждаются выдачей патента (на изобретение или промышленный обра­зец) и свидетельства (на полезную модель). Срок действия этих документов на территории России составляет в соответствии со ст. 1363 ГК РФ 20 лет — для изобретений, 10 лет — для полезных моделей, 15 лет — для про­мышленных образцов, считая со дня подачи заявки в Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент). Патенты и свидетельства удостоверяют приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на их использование. Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на изобретение и сви­детельством на полезную модель, определяется их формулой, а патентом на промышленный образец — совокупностью его существенных признаков, отображенных на фотографиях изделия (макета, рисунка). В соответствии со ст. 1356,1357 ГК РФ патент может быть выдан автору (авторам) изобретения, полезной модели или промышленного образца; физическим и (или) юридическим лицам, которые указаны автором или его правопреемником в заявке; работодателю (в случаях, предусмотренных ГК РФ). Если в создании объекта промышленной собственности участво­вало несколько физических лиц (в том числе имеющих различное граждан­ство), то все они считаются авторами (порядок пользования правами, при­надлежащими таким авторам, определяется соглашением между ними). Заявка на выдачу патента может подаваться автором, работодателем или их правопреемником в Патентное ведомство как непосредственно (ст. 1374, 1377 ГК РФ), так и через патентного поверенного, зарегистрированного в Роспатенте. Объем прав иностранцев, получивших патент или свидетельство в Рос­сии, полностью определяется законодательством нашего государства. Как и отечественные субъекты, эти лица имеют исключительное право на ис­пользование объектов промышленной собственности (кроме случаев, спе­циально указанных в ГК РФ) на территории России. По этой причине любое физическое или юридическое лицо, не являющееся патентооблада­телем, вправе использовать изобретение или промышленный образец лишь с разрешения владельца (владельцев) патентных прав на основе лицензи­онного договора (ст. 1367 ГК РФ). Лицо, нарушившее исключительное право патентообладателя, обязано прекратить нарушение и возместить причиненный ущерб в порядке, предусмотренном гражданским законода­тельством. Кроме того, законодательство РФ устанавливает, что присвое­ние авторства, принуждение к соавторству, незаконное разглашение сведе­ний об объекте промышленной собственности влекут за собой уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ. Однако следует иметь в виду, что двусторонними или многосторонними международными соглашениями об охране прав на промышленную соб­ственность может быть на основе принципа взаимности установлен иной порядок патентования изобретений резидентами соответствующих госу­дарств на территории стран — участниц таких договоров. Еще одним направлением национально-правового регулирования отно­шений, возникающих в сфере промышленной собственности, является охрана прав на товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров. Товарный знак} в соответствии с российским законодательством пред­ставляет собой условное обозначение, оригинальное художественное изо­бражение, помещаемое на товаре или упаковке для индивидуализации то­вара, его производителя или продавца. Знаки обслуживания применяются в сфере услуг. Товарные знаки и знаки обслуживания могут быть словесны­ми—в виде сочетания букв, цифр и фамилий; изобразительными — в фор­ме символов, рисунков или сочетаний цветов; объемными или комбиниро­ванными. С их помощью производится отличие товаров и услуг одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц. Основанием правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в Российской Федерации является свидетельство, выдаваемое на основа­нии их государственной регистрации в федеральном органе исполнитель­ной власти по интеллектуальной собственности после проведения соответ­ствующей экспертизы. Свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право владельца пользоваться и распоряжаться 1 На территории Российской Федерации действует исключительное право на то­варный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации. Владелец может передать свое право на товар­ный знак или право на его использование третьим лицам на основании договора об отчуждении исключительного права на товарный знак. Лицен­зионный договор, а также другие договоры, посредством которых осуще­ствляется распоряжение исключительным правом на товарный знак, долж­ны быть заключены в письменной форме и подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллекту­альной собственности (ст. 1489,1490). В соответствии со ст. 1491 ГК РФ регистрация товарного знака действу­ет в течение 10 лет считая со дня поступления заявки. Срок действия ис­ключительного права на товарный знак может быть продлен на десять лет по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года дей­ствия этого права. Продление срока действия исключительного права на товарный знак возможно неограниченное количество раз. По ходатайству правообладателя ему может быть предоставлено шесть месяцев по истече­нии срока действия исключительного права на товарный знак для подачи указанного заявления при условии уплаты пошлины. Заявки на регистрацию каждого товарного знака по отдельности пода­ются юридическими или физическими лицами в федеральный орган ис­полнительной власти по интеллектуальной собственности России лично или через патентных поверенных. При этом иностранные юридические лица, постоянно проживающие за пределами РФ, физические лица либо их патентные поверенные должны вести деда, связанные с регистрацией товарных знаков, через патентных поверенных, зарегистрированных в Па­тентном ведомстве нашей страны. Полномочия патентного поверенного удостоверяются доверенностью, выданной ему заявителем. Статья 1507 ГК РФ также определяет, что юридические и физические лица Российской Федерации вправе зарегистрировать товарный знак в зарубеж­ных странах или произвести его международную регистрацию. Заявка на международную регистрацию товарного знака подается через федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности России. В зарубежных государствах приобретение права на товарный знак ставится в зависимость либо от его юридической регистрации, либо от фактического применения товарного знака. В соответствии с ГК РФ иностранным юриди­ческим и физическим лицам предоставляется национальный режим или осу­ществление им данных прав происходит на основе принципа взаимности.

88.Лицензионные договоры в международном торговом обороте: понятие, виды, содержание.(билет 15 вопрос 3)

Лицензионный договор — разрешение на использование объектов промышленной собственности за определенное вознаграждение. Виды Лицензионного договора:

Простая лицензия;

Исключительная лицензия — лицу передается исключительное право на использование в определенных пределах объекта промышленной собственности;

Открытая лицензия — в Роспатент заявку, в которой предоставляется любому лицу право на использование объекта промышленной собственности;

Принудительная лицензия — в интересах национальной безопасности — Правительство использует данный объект (если касается — НЛО, беспроводной энергии, генной инженерии),Лицензии заключаются на 5-10 лет.Лицензия — это разрешение на использование изобретения, технического опыта или секретов производства (ноу-хау). В условиях современной научно-технической революции торговля лицензиями развивается быстрее, чем торговля готовой продукцией. Взаимовыгодная торговля лицензиями способствует развитию международного научно-технического сотрудничества.Обычно в практике российских организаций лицензии передаются на условиях простой лицензии или же на условиях исключительной лицензии.При простой лицензии продавец лицензии (лицензиар), предоставляя право на использование изобретения покупателю (лицензиату), сохраняет за собой право использования изобретения на этой же территории или же право предоставления лицензии на таких же условиях другим лицам.По договору исключительной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату исключительное право на использование изобретения или иного научно-технического достижения (ноу-хау) в пределах, оговоренных в соглашении, и уже не может предоставлять аналогичные права по условиям лицензий другим лицам. Кроме покупателя лицензии, никто не может использовать изобретение на данной территории. В отечественной практике лицензионные соглашения заключаются, как правило, на длительные сроки (5 — 10 лет). В течение всего срока действия соглашения сторонам приходится выполнять не только условия договора, присущие обычным сделкам купли-продажи товаров, но и специфические условия, которые создают основу для постоянного научно-технического сотрудничества между лицензиаром и лицензиатом.Лицензионный договор является основным видом гражданско-правового договора о передаче технологии. Предмет договора составляет предоставление права на использование изобретения и ноу-хау.В международной практике применяется деление таких договоров на: договоры патентной лицензии; договоры беспатентной лицензии; Условия передачи технологии могут определяться также в контрактах купли-продажи готовых изделий (машин, оборудования), по оказанию технического содействия или технической помощи при строительстве предприятий, в договорах о производственной кооперации, научно-техническом сотрудничестве, проведении совместных исследований.Возрастание роли и значения ноу-хау, на что обращалось внимание в учебной литературе, объясняется тем, что в последние годы воспроизводство новой техники (технологии) стало практически невозможным без знания ноу-хау. Наряду с этим быстрое сокращение сроков морального старения новой техники (технологии) привело к тому, что фирмы в целом ряде случаев не подают заявки на изобретения, если в пределах сроков морального старения можно сохранить их в тайне, как ноу-хау, и по конечной продукции, выбрасываемой на рынки, нельзя их воспроизвести.Лицензионный договор на использование изобретения, в отношении которого выдан в России патент, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти и без регистрации считается недействительным (статья 13 Патентного закона).Патентный закон РФ предусматривает возможности предоставления трех видов лицензии: исключительной лицензии, неисключительной лицензии (простой лицензии) и открытой лицензии (патентообладатель должен подать заявление о предоставлении любому лицу права на использование изобретения (в этом случае пошлина на поддержание патента в силе будет снижена на 50%)).Согласно положениям третьей части ГК РФ к лицензионным договорам, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, подлежит применению право страны лицензиара (п. 3 ст. 1211). Лицензиар — это та сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение. Именно лицензиар является той стороной в договоре, которая предоставляет другой стороне (лицензиату) возможность за обусловленную в договоре плату использовать исключительное право или комплекс таких прав.В отношении уступки товарного знака в Законе о товарных знаках предусмотрены следующие положения:«Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака)».Право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) по лицензионному договору другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован.Лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Так же как и лицензионный договор на использование запатентованного в России изобретения, договор об уступке товарного знака и лицензионный договор должны быть зарегистрированы.Особой разновидностью лицензионного договора является договор франчайзинга. В международной практике такой договор используется для создания и функционирования в различных странах магазинов, ресторанов, гостиниц и иных предприятий, расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой и с использованием товарного знака правообладателя (например, Макдональдс, Пицца Хат, отель Хилтон и др.).

89 (16.3). Основные подходы к коллизионно-правовому регулированию наследования в з/с. Развитие коллизионного наследственного права в течение веков сводится, в сущности, к борьбе трех коллизионных начал: личного закона (гражданства или закона местожительства), закона места составления акта (завещания) и закона местонахождения вещи. Для наследственных отношений чрезвычайно важное значение имеет разделение вещей̆ на движимые и недвижимые. Известное разграничение подходов к коллизионному регулированию на основе принципа местонахождения вещи применительно к недвижимостям и личного закона — в отношении движимого имущества, характерное для вещно-правовых отношений, сказывается и в наследственном праве. На основе такого разграничения можно провести соответствующую классификацию существующих в мире систем разрешения конфликтов законов в области регулирования наследственных отношений. Статья 1224 ГК РФ в противовес предшествующей̆ регламентации дифференцирует наследственный̆ статут в зависимости от принадлежности наследственного имущества к движимым или недвижимым вещам. Это, во-первых, правовые системы, разделяющие наследственную массу на недвижимое и движимое имущество и соответственно этому подчиняющие наследование недвижимых вещей̆ закону места их нахождения, а движимых — личному закону наследодателя. К государствам, которые их придерживаются, относятся Франция, Бельгия, Англия, США, КНР. Во-вторых, системы регулирования наследственных отношений, которые исходят из единства наследственной массы и устанавливают применение общей̆ для всех видов вещей̆ коллизионной̆ привязки — к закону гражданства наследодателя или его последнего места жительства. В числе применяющих их государств — Чехия (закон гражданства), Польша (закон гражданства), Монголия (закон постоянного места жительства), Венгрия (закон, который̆ на момент смерти лица может считаться его личным законом), Австрия, Япония, Германия, Греция, Италия, Португалия, Египет, Сирия, Алжир и др. Закон о международном частном праве Швейцарии в принципе предусматривает единую привязку к закону домициля наследодателя, Так, к наследованию после лица, имеющего последнее место жительства в Швейцарии, будет применяться швейцарское право, а к наследственным отношениям лица, последний домициль которого находится в иностранном государстве, должно приняться право, к которому отсылают коллизионные нормы страны его последнего места жительства (ст. 90, 91).

90 (17.3). Правовое регулирование трансграничного наследования в РФ. Характеризуя действующее российское регулирование так называемого «трансграничного наследования», т.е. наследственных отношений международного характера, необходимо указать на ряд важных обстоятельств. Коллизионные нормы, относящиеся к наследственному статуту, сосредоточены в ст. 1224 ГК РФ. Согласно ее п. 1, «отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей». В следующем абзаце того же пункта установлено, что «наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву». Одной из ключевых форм и оснований перехода прав и распоряжения имуществом при наследовании выступает институт завещания. В том случае, если наследственные отношения связаны с правопорядком нескольких государств, перед соответствующими компетентными органами с неизбежностью встают вопросы о том, удовлетворяет ли завещательное распоряжение материальным требованиям по его составлению, составлено ли оно в надлежащей форме дееспособным лицом, не нарушает ли оно норм публичного порядка данной страны. Согласно п. 2 ст. 1224 ГК, способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта; однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.

91 (18.3). Вопросы наследственного права в договорах об оказании правовой помощи. Перечень международных соглашений по вопросам наследования открывает Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (Гаага, 1961), которая предусматривает 4 альтернативные коллизионные привязки: закон места составления завещания, закон гражданства завещателя, закон домициля завещателя или его обычного места жительства. Завещания с точки зрения формы будет действительным, если оно будет соответствовать любому из названных компетентных правопорядков. Форма завещания в отношении недвижимости дополнительно может определяться законом места ее нахождения. Любые предписания, если они ограничивают допустимые формы завещательных распоряжений по возрасту, гражданству и другим личным качествам человека, Конвенция относит к вопросам формы. Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания от 26 октября 1973 года представляет собой свод унифицированных материальных норм права, которые можно рассматривать как гарантию реализации принципа свободы завещания. Согласно Вашингтонской Конвенции международное завещания должно быть собственноручно выполнено наследодателем и им же подписано. Наследодателю вменяется в обязанность сделать об этом заявление в присутствии 2 свидетелей и уполномоченного лица, которым не обязательно что-либо знать о содержании завещания. В случае, если наследодатель окажется не в состоянии подписать завещание, он оповещает об этом уполномоченное лицо и указывает, кто подпишет документ от его имени. При этом наследодатель руководствуется правовыми нормами того государства, на территории которого действует это уполномоченное лицо. Перечень универсальных многосторонних соглашений, действующих в сфере наследования, продолжает Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества (Гаага, 1989), которая предусматривает выбор права, подлежащего применению. Юридическое оформление подобного выбора осуществляется посредством соответствующего заявления. Форма заявления определяется законом страны, где оно было составлено. Данная Конвенция разрешает и применение принципа наиболее тесной связи. К договорам, регулирующим вопросы наследственного права также относятся следующие соглашения: Гаагская конвенция о праве, применимом к трасту, и об их признании от 1 июля 1985, Базельская конвенция о регистрации завещаний от 16 мая 1972, Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973.

92 (19.3). Трудовые отношения с участие иностранцев в РФ. Правое регулирование трудовых отношений иностранных граждан в РФ в рамках МЧП характеризуется 2 особенностями. Первая особенность состоит в наличии изъятий, которые закреплены в российском законодательстве применительно к осуществлению иностранными гражданами трудовой деятельности на территории РФ. Вторая особенность обусловлена наличием специальной процедуры, осуществление которой обеспечивает возможность иностранцам реализовывать право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Основным принципом, действующим в сфере регулирования трудовых отношений иностранных граждан в РФ, является принцип национального режима, который действует с определенными изъятиями. Эти изъятия могут быть разными: они могут состоять в полном запрете для иностранцев осуществлять отдельные виды трудовой деятельности или занимать определенные должности, а могут состоять в закреплении дополнительных условий для иностранцев, собирающихся заниматься трудовой деятельностью. Прежде всего, российским законодательном установлены ограничения для занятия иностранцами тех должностей и выполнения ими тех видов работ, которые связаны с обеспечением безопасности РФ или представляют особую важность для защиты интересов общества и государства. К примеру, иностранный гражданин не может быть государственным служащим, судьей, прокурором, нотариусом, командиром воздушного судна гражданской авиации и т.д. Иностранцы также не могут заниматься частной детективной или охранном деятельностью, быть патентными поверенными. Помимо специальных законов РФ, предусматривающих изъятия из принципа национального режима, ограничения при реализации иностранцами трудовых прав закрепляются в ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002. Ст. 13 «Условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях». Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на иностранных граждан: постоянно и временно проживающих в РФ; являющихся журналистами, аккредитованными в РФ; обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул и т.п. Временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание. Ст. 14 «отношение иностранных граждан к отдельным видам деятельности». Иностранный гражданин не имеет права: находиться на муниципальной службе, замещать должности в составе экипажа судна РФ и т.п. Перечень открытый. Ст. 15 «отношение иностранных граждан к военной службе». Иностранные граждане могут поступить на военную службу по контракту в качестве лица гражданского персонала.

93 (20.3). Международно-правое регулирование морской перевозки. В законодательстве многих государств обычно не содержатся коллизионные нормы, предусматривающие, право какой страны подлежит применению к отношениям по морской перевозке грузов. Эти вопросы решаются судебной практикой. В судах Великобритании и Франции (в соответствии с французским законодательством) применяется закон флага судна, а в судах ФРГ предпочтение отдается закону места назначения груза. Согласно закону Польши применяется закон, избранный сторонами. При отсутствии выбора к договору перевозки применяется закон места нахождения перевозчика. Морские перевозки грузов могут осуществляться на различных условиях: Если такая перевозка осуществляется без предоставления морским перевозчиком всего судна или его части, то отношения между участниками перевозки оформляются коносаментом. В 1924 г. в Брюсселе была заключена Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте. Практически условия морских перевозок внешнеторговых грузов определяются в договорах фрахтования (чартере), заключаемых с морским перевозчиком при предоставлении для перевозки всего судна, или же коносаментом на перевозки отдельных партий груза, где содержатся сведения об условиях перевозки (на обороте коносамента). В марте 1978 г. на конференции в Гамбурге была принята Конвенция ООН о морской перевозке грузов, призванная заменить Брюссельскую конвенцию 1924 г. Новая конвенция имеет более широкую сферу действия (распространяется на перевозки животных и палубных грузов) и предусматривает ряд важных нововведений. В частности, ею отменено правило, освобождающее морского перевозчика от ответственности при навигационной ошибке, несколько повышен предел его ответственности за сохранность груза, более подробно определен порядок заявления требований к перевозчику (срок исковой давности по сравнению с Брюссельской конвенцией увеличен с одного до двух лет). Пассажирские перевозки морем стали предметом ряда международных соглашений, одно из которых - Афинская конвенция о перевозках морем пассажиров и их багажа от 13 декабря 1974 г. СССР присоединился к ней в 1983 г. Конвенция восприняла большинство ранее выработанных международно-правовых норм о морских пассажирских перевозках: принцип ответственности за вину, ограничение предела ответственности перевозчика (при причинении вреда здоровью пассажиров - 700 тыс. франков), срок исковой давности - два года. Наряду с конвенциями, регулирующими международные порядки перевозки, Россия участвует в ряде важных многосторонних международных соглашений, в той или иной степени связанных с перевозчиками. К их числу прежде всего относится Конвенция ООН по морскому праву 1982 г. Конвенция содержит ряд положений, затрагивающих проблемы международного частного права (гражданская юрисдикция в отношении иностранных судов, иммунитет государственных судов, эксплуатируемых в некоммерческих целях, национальность судов, применение клаузулы о наиболее благоприятствуемой нации). Из других многосторонних соглашений укажем на следующие: Международная конвенция об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов, 1952 г.; Протокол 1992 г. об изменении Международной конвенции о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г.;

94 (21.3). Международно-правовое регулирование воздушной перевозки. Перевозки пассажиров и грузов через воздушное пространство России совершаются иностранными авиакомпаниями на основании соответствующих соглашений. В качестве международной воздушной перевозки рассматривается перевозка, при которой хотя бы один из пунктов посадки находится на территории другого государства (ст. 101 Воздушного кодекса РФ). Россия участвует в более чем 130 двусторонних международных договорах о воздушном сообщении. Этими договорами, базирующимися на Чикагской конвенции о международной гражданской авиации 1944 г., определяются коммерческие права сотрудничающих государств при осуществлении воздушных перевозок пассажиров, багажа, груза и почты. Эти права реализуются назначенными государствами авиапредприятиями (фактическими пользователями прав) в соответствии с заключаемыми ими коммерческими соглашениями. Условия воздушных перевозок пассажиров и грузов определяются многосторонней Варшавской конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, 1929 г. Она дополнена Гаагским протоколом 1955 г. В Конвенции определены основные требования к перевозочным документам, права отправителя на распоряжение грузом в пути следования, порядок выдачи груза в пункте назначения, ответственность перевозчика перед пассажирами и грузовладельцем. Правила Конвенции об ответственности перевозчика имеют большое практическое значение.

Перевозчик отвечает за вред, произошедший в случаях: смерти, ранения или любого другого телесного повреждения пассажира, если несчастный случай, в результате которого причинен вред, произошел на борту воздушного судна или во время операций по посадке и высадке; уничтожения, потери или повреждения зарегистрированного багажа или груза, если происшествие, причинившее вред, случилось во время воздушной перевозки; опоздания при воздушной перевозке пассажиров, багажа, грузов. Согласно Варшавской конвенции ответственность перевозчика основана на вине, которая презюмируется. Согласно российскому законодательству перевозчик несет ответственность перед пассажиром воздушного судна и грузовладельцем в порядке, установленном законодательством России, международными договорами РФ, а также договором воздушной перевозки пассажира, договором воздушной перевозки груза или договором воздушной перевозки почты. Ответственность перевозчика за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира при воздушной перевозке, определяется по правилам гл. 59 ГК РФ ("Обязательства вследствие причинения вреда"), если законом или договором воздушной перевозки пассажира, а также международными договорами РФ не предусмотрен более высокий размер ответственности. За утрату, недостачу или повреждение (порчу) багажа, груза, а также вещей, находящихся при пассажире, перевозчик несет ответственность в соответствии с международными договорами РФ.

95 (22.3). Международно-правовое регулирование сухопутной перевозки. Железнодорожные перевозки. Два основных соглашения: Конвенция о железнодорожной перевозке грузов ( «МГК»: Международная грузовая конвенция) и Конвенция о железнодорожной перевозке пассажиров и багажа («МПК»: Международная пассажирская конвенция) от 7 февраля 1970 г., вступившие в силу с 1 января 1975 г., а также дополнительное соглашение, подписанное в 1966 г. в целях установления предела ответственности перевозчика за причинение вреда жизни и здоровью пассажира. На конференции по пересмотру Бернских конвенций была учреждена межправительственная организация международного железнодорожного транспорта, и 9 мая 1980 г. заключено специальное соглашение, содержащее новый объединенный текст конвенций (КОТИФ — Convention relative a 1'Organisation du Transport International de Chemin-de fer), вступивший в силу 1 мая 1985 г. Особой отличительной чертой договора перевозки железнодорожным транспортом является то, что железная дорога обязана заключить такой договор с любым лицом. В области перевозки грузов, как было отмечено, действует Конвенция КОТИФ (приложение СИМ) 1980 г. Железная дорога обязана осуществить безопасную перевозку грузов в срок и без потерь. В случае причинения вреда или утраты груза в ходе транзита либо просрочки в доставке железная дорога несет ответственность в порядке презюмируемой вины. Перевозчик тем не менее может опровергнуть эту презумпцию посредством предоставления доказательств о том, что вред был вызван одним из обстоятельств, за которые дорога не отвечает. При перевозке пассажиров и багажа (включая автотранспортные средства) применяется КОТИФ — СИВ 1980 г. СИВ различает личный вред, причиненный пассажиру (смерть или увечье), и повреждения багажа (автомобиля). В случае смерти лица или увечья железная дорога несет строгую ответственность, если только не докажет, что данные события наступили вследствие несчастного случая.

Автомобильные перевозки. Аналогично тому, как это имеет место в железнодорожной перевозке, для автомобильной перевозки грузов и перевозки пассажиров и багажа соответственно существуют два различных международных соглашения: Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов 1956 г. (сокращенно ЦМР, лат. аббревиатура — CMR), подписанная в Женеве 19 мая 1956 г., к которой СССР присоединился в 1983 г. Вторым соглашением является Конвенция о договорах международной автомобильной̆ перевозки пассажиров и багажа (ЦВР, лат. аббревиатура — CVR) от 1 марта 1973 г., также заключенная в Женеве. Этот документ посвящен в основном определению ответственности перевозчика. Конвенция не получила, однако, необходимого международного одобрения, не вступила в силу и вряд ли когда-либо будет действовать. Конвенция же о договорах международной̆ перевозки грузов, напротив, собрала весьма широкий̆ круг участников. Согласно данной конвенции перевозчик отвечает за безопасную и своевременную доставку грузов. Транспортное средство должно быть соответствующим и приспособлено для целей перевозки (п. 1 и 3 ст. 17). В случае полной или частичной утраты или повреждения груза в течение транспортировки, а также несвоевременной его доставки вина перевозчика презюмируется. Тем не менее он может представить доказательства своей невиновности в оговоренных Конвенцией случаях, таких, как виновное поведение или небрежные действия заявителя, инструкции, полученные от заявителя, непреодолимая сила и др. (п. 2, 4 ст. 17). В случаях просроченной доставки ущерб ограничивается суммой провозной платы. Если имеют место умышленные действия со стороны перевозчика, ответственность носит неограниченный характер. Срок исковой давности по требованиям, связанным с автодорожной перевозкой, — один год с момента выдачи груза. Претензионное производство не предусмотрено, в отличие от железнодорожных перевозок. В случае грубой вины перевозчика срок предъявления требования — три года.

96 (23.3). Понятие международного гражданского процесса и его соотношение с МЧП. При всем многообразии подходов к определению правовой природы международного гражданского процесса можно дать следующее определение, которое к той или иной степени поддерживается всеми учеными: международный гражданский процесс – это регулируемая унифицированными нормами международных договоров и нормами национального права публично-правовая деятельность государственных судов по отправлению правосудия по трансграничным гражданским делам, носящая экстерриториальный характер и направленная на разрешение трансграничных споров, а также иных вопросов частноправового характера. В дореволюционной отечественной доктрине долгое время высказывалась точка зрения, что все международное частное право носит процессуальный характер. Эта теория основывалась на том, что в каждом случае, когда возникает трансграничный частноправовой спор, в первую очередь решается вопрос о выборе суда того или иного государства, компетентного этот спор рассматривать. И уже только после этого данный суд на основании коллизионных норм будет определять право определенного государства, применимое к спорному материальному правоотношению. Данный подход к МЧП как к праву прежде всего процессуальному до сих пор является традиционным среди ученых стран «общего права» (Великобритания, США, Канада, Австралия). В силу этого доктрина «общего права» рассматривает вопросы МГП как часть МЧП в целом. В советской и современной отечественной правовой науке преобладающей является точка зрения о том, что нормы МГП являются составной частью отрасли гражданского процессуального права России. Одним из доводов в пользу этой доктрины является то, что в РФ суды применяют отечественные нормы гражданского процессуального права. Иностранное процессуальное право может применяться российскими судами только в единичных случаях, прямо установленных законом. Равным образом иностранные суды также применяют процессуальные правовые нормы, действующие в своем государстве, исходя из принципа закона страны суда. В этой связи сторонники данной точки зрения отмечают, что термин «международный» применительно к гражданскому процессу является условным.

97 (24.3). Правовое положение иностранцев в гражданском процессе. Судебный залог. В настоящее время законодательство иностранных государств в целом приравнивает иностранных лиц к своим гражданам и организациям в праве на судебную защиту, им предоставляются равные права и на них налагаются равные процессуальные обязанности. Единственной нормой дискриминационного характера, которая до сих пор закреплена в национальных правовых актах ряда государств (Германии, Австрии, Франции) является так называемый институт судебного залога. В силу него по требованию ответчика суд может обязать иностранного истца предоставить гарантии обеспечения судебных расходов (залог) на случай отказа в иске. В случае невнесения указанного залога иск не рассматривается. По отношению же к собственным гражданам институт судебного залога не применяется. Правило о судебном залоге, как не отвечающее целям международного сотрудничества, отвергается основными международными конвенциями в области гражданского процесса, к числу которых относятся Кодекс МЧП 1928 (Кодекс Бусманте), Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954, Европейская конвенция об иммунитете государств 1972. В настоящее время основополагающим нормативным актом, регламентирующим процессуальный статус иностранных граждан в РФ, является Конституция, ст. 46 которой гарантирует каждому в РФ судебную защиту его прав и свобод. Эта норма получила свое развитие в ст. 398 ГПК РФ и в ст. 254 АПК РФ. Процессуальные льготу предоставляются иностранным лицам, если они предусмотрены международным договором РФ. При этом АПК, исходя из особенностей субъектного состава и характера подведомственных арбитражным судам дел, устанавливает, что иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в суд доказательства, подтверждающие их юридический статус и право на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности. В статье 254 ГПК РФ предусмотрено, что Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан. Статья 399 ГПК устанавливает, что процессуальная правоспособность и дееспособность иностранцев определяется их личным законом (т.е. правом страны, гражданство которой он имеет). Личным законом иностранной организации считается право страны, в которой организация учреждена.

98 (25.3). Международная юрисдикция по трансграничным гражданским делам: понятие, виды. Пророгационные соглашения. М/н подсудность- разграничение компетенции национальных судов различных государств по разрешению гражданских дел с м/н характеристиками. Подсудность отличают от определения права подлежащего применению к отношениям регулируемым МЧП. Существует 3 системы определения подсудности: романская,(Франция основана на кодексе наполеона) или латинская, германская(материковая часть Европы, Япония) и система общего права(страны англо-американского права). В м/н практике существуют закрепленные в зак-ве критерии разграничения: 1. Признак гражданства сторон. Французский суд объявит себя компетентным рассмотреть любой спор, вытекающий из отношений по сделке, заключенной французским гражданином: франуз м/б привлечен к французскому трибуналу по обяз-м заключенным им в иностранном государстве даже с иностранцами. м/б привлечен если даже не проживает во Франции. 2. Признак место нахождения ответчика. Подсудность определяется местожительством ответчика. Для ю.л. местожительство- место нахождения административного центра. => если лицо не имеет м.ж. или в случае с ю.л.- оседлости внутри страны, то к нему невозможно предъявить исковое требование в суде Германии. 3. Признак фактического присутствия ответчика. Физическое его присутствие для того чтобы вручить судебную повестку. Если невозможно вручить ему, то никакое дело невозможно против него начато (Англия). В целях предъявления иска(вещно правовых)- фактическое нахождение имущества. В РФ разграничение компетенции собственных и иностранных судов строится на территориальном критерии места нахождении ответчика, а также гражданства. Гражданин РФ проживающий за пределами РФ м. расторгнуть брак с супругом проживающим за пределами РФ независимо от его гражданства. Ст. 402 ГПК суды рассматривают дела с участием иностранных лиц, если организация ответчик находится в РФ или гражданин- ответчик проживает в РФ. При исключительной подсудности- дела о праве на недвижимое имущ-во в РФ, дела из д-ра перевозки если перевозчик находится в РФ… особое производство: заявитель по делу об установлении факта имеющего юр. значение имеет и.ж. в РФ; заявитель в отношении которого подается заявление об усыновлении, имеет м.ж. в РФ. …Арбитражный суд РФ- по экономическим спорам, когда ответчик иностранное физ. ю.л., проживающее в РФ. Соглашение сторон, устанавливающие выбор учреждения которое б. компетентно рассмотреть гражданско-правовой спор в изъятие из действующих правил подсудности- это пророгационное и дерогационное соглашение. Могут иметь место в рамках неисключительной альтернативной, подсудности, допускающей договоренность S спора. Соглашение в силу которого неподсудный по общим диспозитивным нормам определения компетенции данного суда спор становится подсудным- это пророгационный. Соглашение, по которому подлежащий разрешению данным учреждением спор изымается из сферы его юрисдикции и передается другому суду- дерогационный. Монреальская конвенция 28.мая 99 - Иск об ответственности д/б предъявлен по выбору истца в пределах одно из государств-участников.

99 (26.3). Правовые основы признания и исполнения иностранных судебных решений. Способы исполнения. Допустимость признания и исполнения иностранного судебного решения определяется законодательством конкретной страны и международными соглашениями, в которых она участвует. Признание на территории государства решений судов другого – придание этим решениям такой же юридической силы какую имеют вступившие в законную силу решения данного государства. Они приобретают свойство неопровержимости, обязательны. Признание иностранного судебного решения- необходимая предпосылка его принудительного исполнения. Условие исполнения взаимность. Существует 3 способа исполнения решений (М.М. Богуславский): 1. для исполнения иностранного судебного решения требуется проверка его правильности, установление его не противоречия публичному порядку страны суда; 2. необходима выдача экзекватуры (получение разрешения на исполнение). Суд после рассмотрения соответствующего ходатайства выносит постановление о разрешении исполнения. 3) для исполнения судебных решений вынесенных по взаимности, требуется регистрация решения в особом реестре. ст.45 договора о правовой помощи с Кубой - вступившие в закону силу решения по гражданским и семейным делам имущественного и неимущественного характера, вынесенные учреждениями юстиции одной договаривающейся стороны исполняются, признаются на территории другой в соответствии с соглашением. Киевское соглашение ст.7- государства приняли на себя обязательства взаимно признавать и исполнять вступившие в законную силу решения соответствующих судебных учреждений. Соглашение о порядке взаимного исполнения решений АС, хозяйственных и экономических судов на территории государств участников Содружества от 6.03.96г. Ст.3 - решения одной стороны исполняются на территории другой в бесспорном порядке. Признание и исполнение в РФ по АПК: Решения иностранных судов по спорам связанным с предпринимательской и иной экономической д-ю, исполняются АС. Вопросы признания и приведения в исполнение решений иностранного суда разрешаются АС по заявлению стороны в споре рассмотренном иностранным судом согласно АПК. Определение АС о признании и исполнении решения иностранного судебного решения м/б обжаловано в кассационную инстанцию в течение 1месяца со дня вынесения определения. Ст.241 решения ИС исполняются и признаются если предусмотрено м/н договором. Ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается ВС S по м.ж. или месту нахождения должника. Признание решений не требующих принудительного исполнения осуществляется без дальнейшего производства. Новелла в гр-ко-проц-м зак-ве: если у суда при рассмотрении вопроса об исполнении появятся сомнения, то суд м. затребовать у иностранного суда, вынесшего решение, разъяснение. Основания отказа в разрешении принудительного исполнения решения иностр-го суда: 1. решение по закону гос-ва на территории которого оно принято не вступает в зак. Силу; 2. сторона против которой принято решение не была своевременно и надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения дела или по другим причинам не могла представить в суд свои объяснения. 3. рассмотрение дела относиться к исключ. Компетенции РФ. 4. истек срок предъявления решения к принудительному исполнению. СК: расторжение брака м/у гражданином РФ и иностранным гражданином или лицами без гр-ва совершенное за пределами РФ признается действительным в РФ.