Государство как субъект МЧП.

Государство может выступать участником частно – правовых отношений, осложнённых иностранным элементом. Государство – особый субъект частно – правовых отношений, что подтверждается закреплёнными правилами в ГК. Особенности правового режима государства как участника отношений заключается в иммунитете от иностранной юрисдикции. Означает З.С.А. власть. объём власти и сферу действия. Юрисдикция осуществляется в пределах его территории. Государство имеет иммунитет, что означает изъятие одного государства из – под юрисдикции другого. Иммунитет основан на суверенитете. Для того. Чтобы государство было подчинено в отношении сделок иностранному закону или юрисдикции, необходимо согласие компетентного органа и в форме предусмотренной законом. Иммунитет государство – право, которое вытекает из суверенитета и не является его обязанностью, в связи с этим государство обладает правом отказаться от иммунитета в целом или его элемента. Отказ от иммунитета должен быть юриждически действительным. Правила отказа: соответствующая форма (сообщение органа об отказе от иммунитета либо в договоре, международном договоре). Отказ от иммунитета не может следовать из конклюдентных действий. Отказ от иммунитета не может толкаваться расширительно. Если государство отказалось от иммунитета в целом в отношении одной сделки это не может толковаться как отказ от иммунитета по другим сделкам. По законодательству РФ предусмотрена возможность отказа от иммунитета. В постановлении АС разъясняется, что АС принимает иск по коммерческому спору выступает иностранное государство (суверен) или межгосударственная организация с иммунитетами, при наличии выраженного согласия ответчика на рассмотрение споров в АС РФ. Подобное согласие следует рассматривать в качестве отказа от иммунитета иностранного государства или МО (судебного), должно быть подписано лицами уполномоченными иностранным государством.

Виды иммунитетов и их правовое регулирование. В теории и прав=ктике 3 вида:

Судебный – иски к иностранному государству не могут рассматриваться без его согласия в судах других государств;

Иммунитет от предварительных мер – имущество иностранного государства не может быть подвергнуто обеспечительным мерам;

Иммунитет от исполнительных действий – недопустимость обращения мер принудительного исполнения на имущество иностранного государства без его согласия.

Существует несколько концепций иммунитета:

Абсолютная – государство имеет право пользоваться иммунитетом в полном объёме, всеми его элементами. имущество не может быть подвергнуто обеспечительным мерам и принудительному исполнению. Иски не рассматриваются в другом государстве без его согласия.

Функционального – основан на разграничении функций государства на публично – правовую и частно – правовую. В случаях когда государство участвует как суверен, то оно всегда пользуется иммунитетом, в том числе и в частно – правовой сфере. Если государство выступает как частное лицо, оно не обладает иммунитетом. Иностранное государство пользуется иммунитетом когда оно совершает суверенные действия. Когда иностранное государство совершает действия коммерческого характера оно не пользуется иммунитетом.

Ограниченный иммунитет – государство не вправе ссылаться на наличие у него иммунитета в тех случаях, когда оно выступает как юридическое лицо при заключении частно – правовых сделок. Иммунитет имущества иностранного государства суд не имеет юрисдикции в отношении рассмотрения исков или принятия процессуальных действий в отношении собственности такого государства.

Правовое положение физических лиц в мчп.

Для МЧП характерен дифференцированный подход к ф.л., выделяют несколько категорий: отечественные граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, беженцы. В отношений каждой из этих категорий устанавливается собственный правовой режим. Иностранные граждане – ф.л., не являющееся гражданином РФ, и имеющее доказательство связи с другим государством. Лицо без гражданства – ф.л. без правовой связи с РФ и не имеющее доказательства связи с другим государством.

На гражданина любого государства, находящихся вне пределов юрисдикции своего отечества распространяется по крайней мере 2 порядка – своего государства и иностранного, на территории которого находится. Гражданская правоспособность лица – способность иметь гражданские права и обязанности возникает с момента рождения и устанавливается законом. В соответствии с гражданским законодательством РФ, граждане могут иметь имущество на праве собственности, наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской и иной не запрещенной заклоном деятельностью, создавать ю.л., совершать сделки, избирать место жительство, быть автором.

В практике МЧП сложилось положение, когда иностранные граждане, обладая определённым объёмом правоспособности, который предоставлен им собственным (отечественным правопорядком). Во время пребывания на территории другого государства они не вправе ссылаться на объём полномочий их государства. Иностранные граждане, пребывающие на территории других стран, обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком. Осуществляется с помощью национального режима. В соответствии с законодательством РФ гражданская правоспособность ф.л. определяется личным законом, при этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правоспособностью на равнее с гражданами РФ, кроме случаев, установленных в законе (ФЗ о правовом положении иностранных граждан).

Особенности правового положения иностранных граждан.

Срок нахождения иностранного гражданина определяется визой. Срок временного пребывания в порядке, не требующем визы, не превышает 90 суток. Для специалиста – сроком действия разрешения на работу. Также распространяется на членов семьи. Временно пребывающий иностранный гражданин обязан выехать из РФ по истечению срока его визы или иного срока временного пребывания. Может быть продлён либо сокращён, в случаях если изменились условия и (или) перестали существовать обстоятельства, в связи с которыми ему был разрешён въезд в РФ.

Временное проживание.

Срок временного проживания – 3 года, разрешение на временное проживание выдаётся в пределах квоты, утверждённой в РФ. Без учёта квоты разрешение на временное проживание выдаётся следующим: родившемуся на территории РСФСР и состоявшему в прошлом в гражданстве ССР; признанному нетрудоспособным и имеющему дееспособных сына и дочь в гражданстве РФ; имеющему хотя бы 1 нетрудоспособного родителя, состоящего в гражданстве РФ; осуществившему инвестиции в РФ в размере, установленном Правительством РФ; поступившему на военную службу, на срок военной службы и в иных случаях, предусмотренных законом.

Основания отказа в выдаче, либо аннулирования разрешения на временное проживание:

1. Предоставило поддельные или подложные документы, либо сообщил заведомо ложные сведения;

2. Осужден, вступившим в силу приговором суда, за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, либо опасный рецидив;

3. Если лицо выступает за насильственное изменение основ конституционного строя, или иными средствами создаёт угрозу безопасности РФ или её гражданам;

4. Финансирует, планирует террористические акты, содействует в совершении таких актов, участвует в них;

5. Имеет непогашенную или не снятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории РФ, либо за её пределами признаваемыми таковыми ФЗ;

6. Неоднократно в течении 1 года привлекался к АО за нарушение законодательства РФ в части обеспечения режима пребывания, проживания граждан в РФ;

7. Если лицо выехало с территории РФ на ПМЖ;

8. Если находится за пределами РФ более 6 меяцев;

В иных случаях.

Передвижение иностранных граждан на территории РФ. Иностранные граждане имеют право свободно передвигаться в пределах РФ на основании документов, выданных или оформленных им на территории РФ, исключение: территории, организации, объекты, для въезда на которые требуется специальное разрешение, перечень утверждается П РФ. Временно проживающий не вправе по своему желанию изменять место проживание в пределах субъекта РФ, на территории которого ему разрешено проживать или изменять место проживание в пределах РФ.

Избирательные права иностранных граждан.

Не имеют права избирать и быть избранными в органы государственной власти федерации и субъектов РФ, нет права на участие в референдуме. Постоянно проживающие имеют право избирать и быть избранными в ОМСУ, а также участвовать в местном реыерендуме в случаях и порядке, которые установлены ФЗ.

Участия в трудовых отношениях.

Работодатель ф.л. или ю.л. должен получит разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников. Может выступать иностранный гражданин – ИП. Не имеет право находиться на муниципальной и государственной службы, не может замещать должность капитана судна под флагом РФ, не может быть членом экипажа корабля военного назначения, командирами судна гражданской авиации, не могут быть приняты на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ – Постановление Правительства РФ. Не вправе заниматься иной деятельностью, занимать должности, доступ к которым ограничен ФЗ. Не могут быть призваны на военную службу, могут поступить по контракту и могут быть приняты на работу в ВС РФ, другие войска и воинские формирования гражданского персонала.

Департация ИГ.

Департация иностранных граждан осуществляется фОИВ в сфере миграции. За счёт средств иностранного гражданина. Если принят с нарушением, установленным ФЗ, он департируется за счёт средств, пригласившего его органа, дипломатического представительства, консульского учреждения. В случае, если установить приглашающую сторону невозможно мероприятия по департации являются расходными обязательствами РФ.

Личный закон ю.л.

Считается право страны, где учреждено ю.л.

Закон инкорпорации места учреждения –применяется право того государство, по законам которого учреждено ю.л. (США, Словакия, Кипр, РФ).

Осёдлости – применяется право того государства, где находятся его управляющие орган или органы (Грузия, Эстония, Египет).

Закон места деятельности – применяется право того государства, где осуществляется основная хозяйственная деятельность. Решается с помощью унификации. На основе личного закона определяются следующие моменты: статус организации в качестве ю.л., организационно – правовая форма, наименование, вопросы создания, реорганизации, ликвидации, правопреемство, правоспособность ю.л., порядок приобретения гражданских прав и обязанностей, внутренние отношения, способность отвечать по обязательствам.

Национальность ю.л.

Национальность ю.л. – принадлежность ю.л. к определённому государству.

1. Доктрина осёдлости.

2. Доктрина инкорпорации.

3. Доктрина центра эксплуатации.

4. Необходимо при отграничении отечественных ю.л. от иностранных.

Несмотря на предоставление национального режима ю.л., законодательством предусматриваются ограничения.

ФЗ об иностранных инвестициях.

Иностранный инвестор – иностранное ю.л. ГПравоспособность определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством осуществлять инвестиции.

Нерезидент – лицо, созданное в соответствии с законодательством иностранного государства и с местом нахождения за пределами РФ.

Иностранные ю.л. – ю.л. не являющиеся российскими лицами.

Допуск иностранного ю.л. к деятельности на территории РФ.

В РФ отсутствуют требования по признанию и допуску ю.л. к хозяйственной деятельности. Определённые требования могут быть установлены в отдельных видах деятельности. В соответствии с ФЗ об основах государственного регулирования ВТД, иностранные лица осуществляют ВТД в соответствии с законодательством РФ. Допуск к инвестиционной деятельности решается в соответствии с законом «Об иностранных инвестициях в РФ». Особый порядок предусмотрен для создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, подлежат регистрации в органах юстиции (в течении 1 месяца со дня подачи необходимых документов). Создание филиалов иностранного ю.л., аккредитация в порядке, определяемом Правительством РФ.

Правовые режимы иностранного ю.л.

Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Основы национального режима (ст. 2 ГК), правила которые установлены гражданским законодательством применяются к отношениям с участием иностранных лиц, если иное не предусмотрено международным договором, иностранные ю.л. осуществляют деятельность по правилам законодательства для национальных режим, есть исключения: прямые ограничения прав (ФЗ об организации страхового дела страховщики – только российские ю.л.), предусматриваются дополнительные условия пользования правами, льготные условия.

Наибольшее благоприятствование – международный договор. При установлении данного режима не может предоставляться менее благоприятным, чем для российских ю.л.

Вечный статут – право государство, которое компетентно регулировать отношения.

Основным принципом, который используется для разрешения коллизий вимущественных отношениях является закон местонахождения вещи – закон права собственности подчиняется праву того государства, где находится спорная вещь. Закреплён во всех государствах, где закрепелно применение норм МЧП. Вытекает из международно – правового обычая. Ст. 205 ГК – содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество их осуществление и защита производятся по праву страны, где это имущество находится.

Элементы вечного статута – юридическая квалификация вещей, круг вещных прав и содержание, порядок и онсование возникновения, изменения и прекращения вещных прав.

Классификация объектов вещного права: движимые и недвижимые, делимые и неделимые, главные и принадлежности, свободная, изъятая, ограниченная. Статья 1205 – принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяется по праву страны, где имущество находится.

Круг вещных прав и их содержание.

Право собственности, владение, залог, сервитуты. Закон местонахождения вещи компетентен установить, какие вещные права возможны и устанавливает их содержание.

Осуществление и защита права собственности и других вещных прав.

По праву того государства. Где находится.

Возникновение и прекращение вещных прав.

Движимые вещи СКН – право собственности и другие вещные права на движимое имущество рассматриваются поп праву государства, где оно находилось в момент возникновения этих прав. В РФ все спорные вопросы связанные с возникновением вещных прав должны рассматриваться не по законам страны, где вещь находится на момент рассмотрения спора, а по законам страны где вещь находилась на момент возникновения права.

Нормы о брачных отношениях.

Договоры о международно – правовой помощи со странами СНГ.

Заключение брака в РФ или иностранный брак, смешанный брак.

Форма и порядок заключения брака полностью подчиняются законодательству РФ. Ст. 14 СК – не допускается заключение брака с лицами, состоящими в браке, близкими родственниками, усыновителями или усыновлёнными, недееспособными.

Виды брака на территории иностранного государства: консульские – в дипломатических и консульских учреждениях и общегражданские.для признания брака на территории иностранного государства действительным требуется – соблюдение российского законодательства при вступлении в брак. Соблюдение законодательства государства, где заключается брак. Для признания браков заключёнными иностранцами достаточно соблюдение законодательства государства, на территории которого они заключены.

Расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с российским законодательством. Расторжение между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства будет действительно при соблюдении соответсвующего законодательства государства. Наличие иностранного решения о расторжении брака, которое вступило в законную силу является достаточным основанием, чтобы считать супругов разведёнными и не требует дублирования со стороны иностранных органов.

Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов и определяются законодательством государства места жительства. При отсутствии – территория государства последнего места жительства. Возможен принцип автономии воли в 2 случаях: при заключении брачного договора и при составлении соглашении об уплате алиментов.

Алиментные обязательства совершеннолетних.

Есть совместное место жительство, при отсутствии совместного жительства регулируется законом гражданства лица, которое претендует на получение алиментов.

Конвенция – алиментные обязательства определяются законодательством государства, где проживает претендент на получение алиментов.

Права и обязанности родителей и детей.

Обязанности родителей по содержанию детей определяются законодательством государства, на территории которого имеют совместное место жительства, при его отсутствии законодательством государства, гражданином которого является ребёнок. Права и обязанности родителей и детей в РФ устанавливаются материально – правовыми нормами семейного законодательства РФ.

Вопросы по установлению и оспариванию отцовства решаются государством рождения ребёнка.

Международное усыновление.

Усыновление международное если: осуществляется иностранными гражданами в отношении ребёнка РФ, находящегося на территории РФ, иностранными гражданами также, но если иностранные за пределами, граждане РФ в отношении ребёнка иностранного гражданина на территории РФ, ребёнок иностранный гражданин и на территории РФ.

Закон гражданства усыновителя, если усыновитель не имеет гражданства. То применяется закон ПМЖ усыновителя. Когда речь идёт об усыновлении в РФ должны быть соблюдены нормы российского законодательства. В РФ с 1997 г уделяется особое внимание иностранному усыновлению. П ГД о неотложных мерах по повышению контроля за усыновлением. В РФ запрещается осуществление посреднической деятельности при усыновлении.

Принцип национального режима.

На основании ст. 2 ысемирной конвенции произведения пользуются на территории стран участников той охраны, которая предоставляется государством произведениям своих авторов, впервые выпущенных в свет на собственной территории или не выпущенных в свет произведений своих авторов, в соответсвии со ст.1 Бернской конвенции предоставляется национальный режим, но уточняется, что авторы в странах бернского союза правами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены в дальнейшем соответствующими законами стран своим гражданам. При этом обе конвенции указывают, что авторы обладают также правами особо предоставляемыми соответсвенно каждой конвенции, таким образом бернская и всемирная конвенции закрепляют не только национальный оежим охраны, т.е. полностью уравнивают в правах иностранных авторов с авторами государства – участника, но и предоставляют им все права, которые предусмотрены в конвенции. В результате автор произведения, выпущенного зарубежом может иметь даже более высокий уровень охраны его прав, чем автор произведения, выпущенного на собственной территории государства – участника. Возможно в тех случаях, когда национальным законодательством не предусмотрено какой – либо вид из прав, перечисленных в конвенциях. В соответствии со ст. 3 соглашения ТРИПС также устанавливается национальный режим в качестве основного принципа охраны прав интеллектуальной собственности. Ст. 4 данного соглашения закрепляет несвойственное для права интеллектуальной собственности положение о режиме наибольшего благоприятствования. В том случае, когда в отношении охраны прав государство – участник соглашения ТРИПС предоставит гражданам и ю.л. 3 – го государства какую – либо льготу или привилегию, такая же льгота или привилегия должна быть немедленно и безусловно предоставлена гражданам и ю.л. всех государств участников. Также есть исключения из правила.

Условия охраны авторских прав.

Конвенции исходят из условий охраны авторских прав вне зависимости от соблюдения формальностей п. 4 ст. 5 Бернской конвенции, ГК. Существует ряд государств, в которых для признания произведения охраняемым необходямы его регистрация, нотариальное удостоверения, оговорка о сохранении авторского права или соблюдении иных обязательных процедур. Всемирная конвенция в п. 1 ст. 3 предусмотрела следующее правило: если по внутреннему правилу государства – участника соблюдение формальностей обязательно, то формальности считаются выполненными в отношении всех охраняемых конвенцией произведений, при том, что все экземпляры таких произведений, начиная с выпуска в свет будут носить знак охраны авторского права. Он должен быть размещён таким способом и на таком месте, которые ясно показывали бы что авторское право сохраняется. На основании п. 2 ст. 3 всемирной конвенции имеет 2 исключения: не распространяется на авторов – граждан государства, законодательство которого требует соблюдение каких – либо формальностей, не распространяется на произведения впервые выпущенные в свет на территории такого государства. В отношении невыпущенных произведений любые материально – правовые формальности на основании п. 4 ст. 3 Конвенции формальности не распространяются.

Срочный характер охраны авторских прав.

В соответствии со ст. 4 ВК срок охраны устанавливается государством, но срок не может быть меньше 25 лет. В отношении некоторых произведений допускается исчисление срока с момента первого выпуска в свет или с момента регистрации произведения. Сокращённый срок – 10 лет для фотографических произведений и произведений прикладного искусства. Бернская конвенция содержит иные правила о сроке ст. 7 БИС устанавливает срок охраны в 50 лет с момента смерти автора или с момента смерти последнего из соавторов. П. 3 ст. 7 – особый порядок исчисления срока для анонимов и псевдонимов, течение срока начинается с момента правомерного обнародования произведения кроме случаев, когда псевдоним не вызывает сомнений в личности автора или когда автор раскрыл свуою личность до истечения рока охраны, тогда применяется обычный порядок. Допускается установления сокращённого срока охраны фотографических произведений и прикладное искусство – 25 лет с момента создания такого произведения. Согласно п. 5 ст. 7 Бернской конвенции сроки начинают течь с 1 январягода следующего за насткплением юридического факта, положенного в основу начала течения срока. П. 6. Ст. 7 БК – государства – участники вправе устанавливать в национальном законодательстве повышенные сроки охраны произведений по сравнению с конвенционными. Тенденция увеличения до 70 лет.

На основании БК и ВК зафиксировано правило, представляющее собой изъятие из общего принципа национального режима. Суть – срок охраны авторских прав также определяется национальным законодательством страны, в котором предъявляется требование об охране, но если законодательство специально не предусмотрено иное, этот срок не может быть более продолжительным чем срок, установленный в стране происхождения произведения.

Права авторов.

Личные неимущественные и имущественные права.

Неимущественные:

Требовать признание авторства – признаваться автором произведения и право на имя;

Право противодействовать всякому изменению произведения, любому другому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора п. 1 ст. 6 БИС БК.

Такие права существуют независимо от имущественных прав автора и полностью сохраняются при их уступке. После смерти автора они имеют силу по крайней мере до прекращения имущественных прав. Личные права не переходят при правоприемстве и осуществляются лиуами и учреждениями, уполномоченные законом государства.

Имущественные права.

На основании ст. 8 БК выделяют:

Право автора переводить и разрешать переводы своих произведений.

Ст. 5 ВК устанавливает ограничение в отношении этого вида прав, т.е. внутренним законодательством государства участника может быть разрешена выдача принудительной лицензии на перевод произведения гражданину или ю.л. данного государства. При условии, что: превод на национальные языки не был осуществлён обладателем права на перевод либо с его разрешения в течении 7 лет с момента первого выпуска в свет данного письменного произведения; перевод был опубликован в течении 7 лет, но весь тираж на национальном языке распродан. Такая лицензия выдаётся компетентным органом государства и носит неисключительный характер – несколько лиц могут получить. Имеет территориальный характери и действительна в отношении выпуска перевода на территории государства, в котором спрашивается. Ввоз экземпляров в другое государство и их продажа там – при соблюдении нескольких условий ст. 5 ВК.

Право на воспроизведение.

Исключительное право разрешать воспроизведение любым образом и в любой форме ст. 9 БК. Любая звуковая или визуальная запись признаётся воспроизведением. Воспроизведение – создание копии произведения вне зависимости от способа её создания и материального носителя, используемого для этой цели. Данное право автора также может быть ограничено. Государства участники БС сохраняют право разрешать воспроизведение на основе своего внутреннего закона без согласия автора, если это не наносит ущерба его законным интересам и не нарушает нормальной эксплуатации произведения.

Право на передачу в эфир.

Ст. 11 БИС БК и в соответствии с ней авторы пользуются исключительным правом разрешать: передачу произведений в эфир или публичное сообщение произведений любым способом; всякое публичное сообщение его передача ретрансляция другой организацией.

Право долевого участия на оригиналы произведений искусства и рукописей.

Ст. 14 TER БК в отношении оригиналов произведений искусства и оригиналов рукописей в т.ч. музыкальных произведений автор, а после смерти и его приемники имеют на неотчуждаемое право на долю от цены при каждой последующей продажей произведения следующей за его первой уступкой.

Право пределки произведений.

Ст. 12 – исключительное право разрешать изменения своих произведений, такие произведения охраняются как оригинальные при условии соблюдения прав автора первоначального произведения.

Автры драматических и музыкально – драматических произведений имеет право разрешить постановку или исполнение своих переводов любыми способами, а также передачу люыми способами их постановок и исполнения для всеобщего сведения. Аналогичные права предоставляются авторам литературным произведениям.

Соглашения ТРИПС и ВОИС расширили перечень и закрепили право на распространение произведений, проката, публичное сообщение произведения.

Смежные права.

Их обладатели: артисты, исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания.

Объекты: исполнение любым способом литературного ил художественного произведения, фонограмма – звуковая запись исполнении либо иных звуков, передача в эфир – передача беспроволочными средствами звуков или изображений для приёма публикой, передачи кабельного вещания и иные объекты отнесённые к таковым национальным законодательством.

Основания предоставления охраны.

Исполнителям – ст. 4 Римской конвенции – исполнение имело место в другом государстве РК либо исполнение включено в фонограмму, охраняемую на основании РК, исполнение не записанное на фонограмму распространяется путём передачи в эфир, охраняемая на основании РК. Такой критерий как гражданство исполнителя в число условий для предоставления охраны исполнения РК не включён.

Производители фонограмм.

Происходит по критерию национальности производителя, если производитель гражданин или ю.л. договаривающегося государство по критерию первой записи звука или по критерию места первой публикации. Когда фонограмма была впервые выпущена в свет в государстве не участвующем в РК, но в течении 30 дней она былаопубликована в договаривающемся государстве, она расматривется как опкбликованная одновременно в этих государствах. Конвенция 1971 г использует 1 критерий – национальность производителя фонограмм. Основания – передача вещательных организаций, ст. 6 РК и достаточно соблюдения 1 из 2 условий штаб – квартира расположена в договаривающемся государстве либо расположен передатчик. Принцип национального режима является оновным в сфере международной охраны смежных прав, помимо этого он дополнен требованием обязательного предоставления минимума прав производителя фонограмм и вещательных организаций, которые закреплены в конвенции.

Международная охрана фонограмм и прав исполнителей осуществляется вне зависимости от формальностей. Ст. 11 РК устанавливает знак охраны.

Договор ВОИС запрещает любые формальности в качестве уловий для приобретения и использования смежных прав.

СП обладают срочным характером ст. 14 РК – срок охраны в 20 лет, исчисляемый с конца года, в котором была осуществлена запись фонограммы или включённых в её исполнений либо имело место невключённое в фонограмму исполнение или передача в эфир. ТРИПС – ст.14 п. 5 – охрана до 50 лет.

Основные права субъектов смежных прав.

К исключительным правам артистов, исполнителей РК относит: право совершать исполнение для всеобщего сведения, совершать первую запись на носитель, воспроизведение. Договор ВОИС расширяет перечень, в ст. 5 закреплены личные права исполнителей: право требовать на то, что он исполнитель (имя); право препятствовать любому изменению или искажению исполнения, которое может причинить вред его репутации.

Договор ВОИС закрепил ряд новых личных прав исполнителя: разрешение распространения записей исполнения путём продажи или иной передачи права собственности; разрешать коммерческий прокат для публики оригинала или копий своих исполнений, записанных на фонограмму, публичное сообщение исполнения.

Права производителей фонограмм.

Имеет исключительное право разрешать прямое или косвенное воспроизведение своих фонограмм; право на разовое справедливое вознаграждение от пользователя фонограммы, аналогичное у исполнителей, в отношении своих исполнений на фонограмме.

Договор ВАИС (ВОИС) – право распространения, проката, сообщения для всеобщего сведения.

Организация эфирного вещания.

На основании РК те же права, что и у исполнителей, а также исключительное право на ретрансляцию своих передач и на сообщение для всеобщего сведения своих телевизионных передач, если осуществляется в местах доступных для публики за входную плату . существуют изъятия в смежных правах (как и у авторских) и допускается свободное использование объектов смежных прав в личных целях. Использование коротких отрывков в целях сообщения о текущих событиях, осуществления кратковременной записи вещательными организациями с применением своего оборудования и для своих собственных передач, свободное использование в учебных и научных целях.

РК допускает принудительные лицензии, но только в той мере какой это не противоречит установленным ею случаям изъятиям из охраны.

Промышленная собственность в МЧП.

Патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, товарные наименования, указание на происхождение, пресечение недобросовестной конкуренции.

2 блока: охрана изобретений, полезных моделей, промышленных образцов; охрана средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой продукции, работ, услуг.

Оъекты промышленной собственности обладают территориальностью – охраняются в пределах территории того государства, где охрана возникла в установленном законом порядке. Право на объект промышленной собственности возникает в силу процедуры и получения от уполномоченного органа документа (патента или свидетельства). Документ имеет силу в пределах того государства, где выдан, соответсвенно для того, чтобы объект пользовался охраной в другой стране его ледует там зарегистрировать и получить документы.

Территориальный характер пораждает особенность в трансграничной охране промышленной обственности по сравнению с охраной авторских прав (разработка запатентованная в германии не может быть позднее запатентована в РФ из – за отсутствии новизны, поскольку требуется мировая новизна). Любое лицо в любом другом государстве может использовать разработку без согласия патентообладателя без вознаграждения, так как патент одного государства не действует на территории другого, потеря новизны. Единственный способ охраны за рубежом - участие государства в договорах по охране промышленной собственности.

Товарный знак.

Наличие зарегистрированных в разных государствах и разными правообладателями одинаковыми или сходных до степени смешения знаков в отношении аналогичных товаров или услуг. Способ охраны – регистрация знака в каждом государстве. В котором планируется его использование, заключение международных договоров.

Акты:

Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20.03.1983 г в редакции Стокгольмского акта – фундамент всей системы международной охраны промышленной собственности. Не преодолевает территориальной охраны, не содаёт единой системы международной регистрации объектов, устанавливает принцип независимости регистрации и охранных документов, который означает, что права и объект промышленной собственности существуют отдельно и независимо друг от друга в разных государствах мира. Регистрация объекта, отмена регитрации, признание её недействительной в 1 государстве никак не влияют на права в отношении данного объекте в другом государстве (П. 1 ст. 4 БИС, п. 1 ПК). Закрепляет национальный режим и наделяет правами специально предусмотренными ПК.

Аналогичным образом установлено в ГК РФ.

ПК содержит важное правило о приоритет – лицо, которое подало заявки в любой из стран парижского союза имеет преимущественное право на регистрацию этого же объекта в течении определённых сроков в любой другой стране союза. При этом датой подачи заявки будет считаться не дата подачи заявки в национальное ведомство, а дата подачи в первом государстве. Патенты и полезные модели – 12 месяцев, промышленные образцы и товарные знаки – 6 месяцев.

Договор о патентной кооперации (РСТ)

Создаёт процедуру, применение которой значительно упрощает зарубежное патентование изобретений.

Евразийская патентная конвенция (между членами СНГ).

Выдаваемый патент – евразийский, международный, его правовой режим в т.ч. процедура получения, объём охраны, права и обязанности патентообладателей определяется положением евразийской конвенции и инструкции к ней.

Международная регистрация промышленных образцов осуществляется в соответствии с Женевским актом, Гаагским соглашением.

Международную регистрацию осуществляет ВОИС. Право на заявку: граждане государств – участников, государств – членов МО (женевский акт), лица имеющие постоянное или обычное место жительство на территории договаривающегося государство, либо имеющие на территории промышленное торговое предприятие).

Договор о патентном праве.

Унификация патентного законодательства прав участников, особенно в части процедур и формальных требований при подаче заявки (РФ не участвует).

Объекты индивидуализации.

ПК ст. 6 БИС – правило об охране общеизвестных товарных знаков без специальной регистрации. ПК закрепляет перечень оснований, по которым может быть отказано в регистрации знака либо регистрация может быть признана недействительной.

Фирменное наименование.

ПК предусматривает их охрану во всех странах Парижского союза без подачи заявки или регистрации, таким образом ПК предаёт праву на фирменное наименование экстерриториальный характер, в тоже время не содержит определения фирменного наименования.

ДОМЕН.

В РФ отсутсвует НПА, регулирующий со стороны государства сети интернет, государство регулирует только вопросы коммуникации и связи. Сеть интернет – совокупность компьютерных сетей различными способами объединённых между собой для обмена данными. Взаимообъединённые сети (interconnected networks). Каждый компьютер в сети обладает идентификатором – IP адрес, каждый IP обладает уникальностью, что означает возможность идентификации.

Регистрация – выделение публичных адресов необходимо регистрировать в целях сохранения уникальности, а также получения информации на всех уровнях.

1998 г Рос НИИ и группа Домен. Ру – вопрос об организации регистрации доменов. Рос НИИ выделил АНО – Региональный сетевой информационный центр и выделил функции регистрации доменов в ru. Явление киберсквотера – регистрация домена с целью перепродажи владельцу со сходным именем регистрации или иному лицу; другое направление – вариации написания того или иного домена или возможных ошибках в наборе как самого имени, с т.з. восприятия компьютера разные домены. В связи с развитием системы многоязычных доменных имён стала возможной регистрация доменных имён со смешанным алфавитом. Регистрация совпадающая с именами чужих средств индивидуализации, в которых часть латинских заменена национальным алфавитом. Продажа доменных имён является прибыльным бизнесом.

2005 г – google приобрела домены в китайской зоне google.com.cn за 1 млн. $.

Удачные доменные зоны.

Государство Тувалу tv, уступило на 12 лет право регистрировать доменные имена в данной зоне за 50 млн. долларов.

Антигуа – ag

Колумбия – co, англо – американские компании.

Некоторые компании регистрируют несколько доменных имён, если их средства индивидуализации возможно написать латинскими буквами с ошибками, для того, чтобы в любом случае попасть на сайт – пользуются тайп сквоттеры (смешение с доменами других сайтов).

Домен – область пространства, иерархических имён сети интернет, которая обслуживается набором серверов доменных имён и централизованно регистрируется.

В качестве регистрауии встречаютя знаки обслуживания.

Доменное имя имеет много общего с товарным знаком, но индивидуально само по себе и обладает рядом присущих ему признаков.

Доменное имя индивидуализирует только информационный ресурс;

Домен не может быть относительно новым, а только абсолютно новым;

Доменом обладает одно лицо; домен принадлежит любому субъекту права;

Невозможно досрочное прекращение охраны доменного имени.

Доменное имя уникально для всех стран мира.

Доменное имя выполняет функции аналогичные товарному знаку вне сети, но отождествлять в юридической теории ипрактике доменное имя и товарный знак применительно к сети интернет, эти средства индивидуализации дополнительно различны по своей природе.

ПП ВАС от 08.12.2009 №9833/09.

Внешнеэкономическая сделка: контрагенты на территории разных государств, извлечение, движении е товаров, работ, услуг и капиталов через таможенную границу.

Денежные обязательства в МЧП.

Сбомобность денег выступать в качестве средства обпащения и всеобщего эквивалента стоимости. При осуществлении расчетов деньги не являются товаром. А используются в качестве погашения денежного долга компенсации продавцу стоимости переданного товара. Определяющим признаком денежного обязательства является обязанность уплатить деньги, т.е. совершить действия по передачам определённой суммы денег (валюты). В основном основаниями возникновения денежных обязательств в МЧП выступают внешние экономические сделки.

ВК ООН о международной к – п товаров 1980 г.

Обязательства покупателя по уплате цены закреплены в ст. 54. Обязательства покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые могут требоваться согласно договору или согласно законам или предписания для того. Что бы сделать возможным осуществление платежа. Покупатель должен предпринять такие действия, результатом которых будет получение денег продавцом. Пример – обращение в банк с платёжным поручением, открытие аккредитива, предоставление банковской гарантии, получение разрешения на перевод платежа за границу.

Место платежа.

ВК не уточняет законы и предписания какого государства должны соблюдаться покупателем для выполнения обязательств по оплате, но покупатель обязан соблюдать законы государства, из которого осуществляются платежи и в котором находится коммерческое предприятие покупателя. Ст. 57 ВК – если покупатель не обязан уплатить цену в каком – либо ином определённом месте, он должен уплатить её продавцу: в месте нахождения коммерческого предприятия – продавца, или если платёж должен быть произведён против передачи товара и документов вместе их передачи.

Сроки уплаты покупной цены.

В ст. 64 при не уплате цены в течении длительного срока продавец может заявить о расторжении договора, продавец может обусловить передачу товаров и документов осуществления такого платежа. Договор может предусматривать перевозкутакого товара или передачу после уплаты цены.

Предусмотрено право по неуплате цены, до тех пор пока у покупателя не появиться возможность осмотреть товар. Покупатель обязан уплатить в день, который установлен сторонами или можнт быть определён .

При нарушении сроков расчётов на основании ст. 78 ВК продавец имеет право на проценты с просроченной суммы без ущерба для любого требования о возмещении убытков.

Процент может быть начислен в связи с неправомерным использованием или… в случае несвоевременной поставки или при расторжении договора, когда сторона осуществившая платёж вправе требовать возврата денежных средств.

ВК не применяет ставку процента по отношению к просроченным денежным обязательствам. Ст. 7 ВК – те вопросы которые неурегулированных % ставкой разрешаются в силу коллизионных норм.

Валютные принципы УНИДРУА.

Если денежное обязательство выражено в иной валюте чем валюта места платежа, оно может быть исполнено должником в валюте места платежа, за исключением следующих случаев:

Валюта не свободно конвертируема;

Стороны договорились, что платёж должен быть осуществлён в валюте денжного обязательства. В тех случаях, когда для должника невозможно исполнить денежное обязательство, в валюте в которой выражено денежное обязательство, кредитор вправе потребовать осуществить платёж в валюте места платежа, при этом платёж в валюте места платежа совершается в соответсвии с применимым курсом обмена валюты, которые существуют в этом месте при наступлении срока платежа.

В случае если должник не совершил платёж в установленный срок, тогда кредитор вправе потребовать совершить платёж в соответсвии с применимым курсом обмена валюты, существующим либо в момент наступления срока платежа, либо в момент фактического платежа, когда денежное обязательство не выражено в какой либо конкретной валюте платёж должен быть совешён в валюте места платежа.

В настоящее время в теории МЧП и правовой практики не сформировалась коллизионная привязка к закону о валюте платежа, в международном торговом обороте не используется валютная привязка и употребление иностранной валюты само по себе не создаёт предпосылок к отсылке к иностранному праву.

В денежных обязательствах в МЧП иностранная валюта используется в качестве средства платежа, в таких сделках как валютные фьючерсы и форварды валюта выступает в качестве товара. Использование иностранной валюты и платёжных документов в иностранной валюте при расчете по обязательствам по ст. 318 ГК возможно только в порядке случаев предусмотренных законом.

На основании закона о валютном регулировании и валютном контроле понятие иностранной валюты включает в себя: денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты. Находящиеся в обращении, и являющиеся средством платежа на территории соответсвующего иностранного государства или группы иностранных государств, средства на банковских счетах или вкладах, в денежных еденицах , международных денежных или международных едениц, к валютным операциям закон относит: приобретение резидентом у резидента, отчуждением резидента в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использования валютных ценностей в качестве средства платежа. Приобретение резидентом у нерезидента, либо нерезидентом у резидента, отчуждение резидентом в пользу нерезидента, нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты РФ, внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Приобретение нерезидентом у нерезидента, и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование малютных ценностей, валюты РФ и внутренних ЦБ в качестве средства платежа.

Ввоз на таможенную территорию РФ и вывоз с таможенной территории РФ валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг. Без декларации сумма эквивалентная 3000 долларов США.

Счета открытого за пределами РФ на счёт того же лица, открытого на территории РФ и со счёта открытого на территории РФ, открытого за территорией РФ.

Перевод нерезидентом валюты РФ, внутренних и внешних бумаг со счета открытого на территории РФ, на счёт того же лица открытого на территории РФ.

Резиденты – ф.л., являющиеся гражданами РФ, за исключением постоянно проживающих на территории иностранного государства граждан РФ, по закону этого государства, имеющие вид на жительство, иностранные граждане, лица без гражданства. Ю.Л. содданные в соответсвием с законодательством РФ, находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные структурные подразделения российских ю.л., публичные образования, дипломатические представительства, консульские учреждения и иные официальные представительства в РФ, находящиеся за пределами её территории, а так же потоянные представительства РФ при межгосударственных и межправительственных организациях.

К нерезидентам относятся:

Ф.Л. не являющиеся резидентами;

Ю.л., созданные в соответсвии с законодательством иностранных государств. И имеющие местонахождение за пределами территории РФ;

Организации не являющиеся ю.л., созданные в соответсвии с законодательством иностранных государств и имеющие место нахождение за пределами территории РФ;

Аккредитованные в РФ дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства таких государств при межгосударственных и межправительственных организациях;

Межгосударственные и межправительственные организации и их филиалы и постоянные представительства в РФ;

Находящиеся на территории РФ филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, указанные в пунктах 2 и 3;

Иные лица не являющиеся резидентами.

Резиденты могут иметь счета в иностранной валюте уполномоченных банков РФ и зарубежом.

ЦБ РФ устанавливает порядок открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов. В связи с исполнением денежных обязательств по внешнеэкономическим сделкам возникают расчетные правоотношения международного характера, в круг субъектов по отношениям таких контрагентов по договорам включаются банки иностранных государств, международные безналичные расчеты – функция уполномоченных банков, в соответсвии с валютным законодательством РФ к ним относятся кредитные организации созданные в соответсвии с законодательством .РФ и имеющие право на основании лицензии ЦБ осуществлять банковские операции со средствами в иностарнной валюте, а также действующие на территории РФ в соответсвии с лицензиями ЦБ РФ филиалы кредитных организаций, созданных в соответсвии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте.

ОВК.

На основании ст. 6 закона о ВК операции сежду резидентами и не резидентами проводятся свободно) за исключением операций с чеками (номинальная стоимость в иностранной валюте, так как допуск имеют уполномоченные банки).

Расчетные правоотношения.

Они осуществляются при участии коммерческих банков и подчинены особым банковеим правилам, отсю да появляется понятие формы международных безналичных расчетов – предусмотренные правилами и обычаями международного делового оборота способы документального подтверждения и волеизъявления участника, или в установленных законом случаях 3 м лицам при переводе средств с банковских счётов.

Международные корреспондентские банковские отношения.

Сотрудничетво между банками разных государств регулируется договорённостью об установлении корреспондентской связи. отношения оформляются межбанковскими частно – правовыми договорами.

По средствам корреспондентских счетов банков разных государств обеспечивается функционирование международной системы платежей – становятся корреспондентами друг для друга. Такие отношения с иностранными банками вправе устанавливать российские банки, которые имеют лицензию на осуществление банковких операций с средствами в иностранной валюте. Значительная часть международных банковских операций осуществляется по системе SWIFT, которая представляет собой международную межбанковскую организацию по расчётам по телекоммуникационным сетям. Для осуществления международных расчетов созданы международно – правовые акты и правила среди них: Конвенция ООн о международных простых и переводных векселях 1988 г, Женевская конвенция о единообразном законе о простом и переводном векселе 1939 г, Женевская конвенция, разрешающая коллизии законов, Женевская конвенция о единообразном законе о чеках 1930 г.

Созданы унифицированныправила и обычаи . публикуемые МТП: обычаи для документарных аккредитивов, правила об ИНКАССО, для гарантий по требованию 1992, правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам 1996 г.

В практике международных расчетов получили распространение документарные операции (аккредитив и ИНКАССО), недокументарные (счёт). Срок платежа: немедленный, с рассрочкой, авансовый.

Аккредитив.

При аккредитивной форме международных расчетов непосредственным плательщиком является уполномоченный банк. Импортёр обращается к банку за открытием аккредитива. Банк – эмитент, обязующий банк – извещение экспортёра об открытии в его пользу аккредитива, передать ему условия аккредитива и выплатить денежные средства бенефициару, бенефициар экспортёр в пользу которого открыт аккредитив. При такой форме расчёта есть форма защиты аккредитива (независимости) от основной сделки (внешнеэкономической сделки).

Аккредитив с красной оговоркой.

Экспортёр (бенефициар) может потребовать от банка перечисления аванса на определённую сумму, аванс выплачивается под квитанцию и письменное обязательство экспортёра бенефициара представить в срок отгрузочные документы. Выплата аванса производится за счёт исполняющего банка, но под ответсвенность исполняющего эмитента. Если бенефициар не представит в согласованный срок требуемые документы и не погасит аванс, то исполняющий банк дебитует на сумму аванса и процентов корресподентский счёт банка – эмитента. Банк эмитент удерживает суммы с приказодателя, который тем самым несёт риск по невозврату аванса и уплату процента.

ИНКАССО

Банк по поручению экспортёра получает платёж от партнёра за отгруженные в его адрес товары и перечисляет полученные средства на счёт экспортёра – по сути 1 из форм оаплаты в кредит, когда оплата происходит через определённый период после поставки товара. Инкассо не связано с платёжным обязательством банка.

Участники: доверитель, банк –ремитент – банк. Которому доверитель поручает операцию по инкассированию, инкассирующий банк – банк участвующий в операции по выполнению инкассового получения, представляющий банк – инкассирующий банк , делающий представление документов плательщиков, плательщик. Банк действует в качестве посредника между экспортёром и импортёром, документы передаются через взаимодействующие банки.

Вексель в МЧП.

Обязательство оплатить цену может быть оформлено векселем, который выдаётся экспортёру и учитывается еего банку против представления соответсвующих товарно – распорядительных документов. Выступает в качестве средства платежа и выполняет функции денег. Используемый в расчётах вексель на основании ЖК 1930 г определфется как безусловный письменный приказ, адресованный одним лицом другому, подписанный выдающим, и требующий от лица его получившему оплатить требование или в будущем….. его потребителю.

Форма, реквизиты, условия выставления, оплата векселей , регулируется вексельным правом.

Существует ряд других стран (англо – американские), которые не участвуют в ЖК, а в основе положений лежит закон о векселях 1882 г и торгового кодекса США.

Чек.

Относится к денежным документам строго установленной формы и содержит приказ владельца банковского счёта банку о выплате держателю чека обозначенной суммы денег по предъявлении чека или в течении срока, установленного законодательством. Унифицировано в 1931 г «о единообразном законе о чеках». Отсутсвие реквизитов может привести к признанию чека недействительным и неподлежащим к оплате: наименование, наименование плательщика, банка.

Чек не является инструментом кредитования – срок обращения ограничен.

Сроки: чек. Который оплачивается в стране его выставления должен быть предъявлен к платежу в течении 8 дней, если выставление чека и его оплата производятся в разных странах, то чек д.б. предъявлен к оплате в течении 20 дней, место выставление чека и место платежа находятся в разных частях света, то чек должен быть предъявлен к оплате не позднее 70 дней, не распространяется между странами Европы и среднеземноморские страны – 20 дней, если чек выписан в валюте не имеющей хождения в месте платежа, то сумма его может быть уплаченв в пределах срока для предъявления чека в местной валюте по курсу на день наступления срока платежа. Чек относится к категории оборотных документов (передаточная надпись).

Гарантии в международных расчетных операциях.

Под гарнтией понимается обязательство банка выплатить определённую денежную сумму в случае невыполнения или нарушения контрагентом условий контракта. Приказодатель поручает своему банку выставить от его имени гарантию, как правило в гврантии указывается, что в случае предъявления контрагентом требования по данной гарантии банк вправе незамедлительно списать соответсвующую суммугарантии со специального счёта приказодателя. В тексте гарантии указывается максимальная сумма обязательства, дата вступления в силу и дата истечения срока действия по гарантии, величина по гарантии может быть выражена в %.

Есть несколько типов гарантий: тендерные, гарантии исполнения обязательств, авансовые гарантии, платёжные, вексельные, и т.п.

Внедоговорные обязательства в МЧП.

Возникают из причинения вреда в связи с неправомерными действиями участников гражданских отношений, осложнённых иностранным элементом, также их называют деликтными обязательствами. К ним относятся обязательства по возмещению вреда, причинёнными в следствии недостатков товаров, работ, услуг, обязательства, возникающие из неосновательного обогащения и из недобросовестной конкуренции.

Глобализация способствует в том числе значительному росту событий, явлений в результате которых может быть причинён вред здоровью, жизни людей, их имуществу, в некоторых случаях масштаб подобных событий принимает характер катастроф природного и техногенного происхождения, в связи с чем они выходят за пределы одного государства. В течении длительного исторического периода внедоговорные обязательства в МЧП сводились к обязательствам по возмещению вреда от неправомерных действий (деликтов). Выделение из деликтов других видов внедоговорных обязательств юридически сформировалось во 2 половине 20 века, в связи с этим коллизионное регулирование, сложившееся в отношении деликтов, во многих государствах по настоящее время применяется в отношении всех внедоговорных обязательств, основным коллизионным началом в соответствии с которым решались все вопросы деликтных обязательств является закон места совершения деликта.

Данное коллизионное правило закреплено в законах многих государств в качестве единственного правила (Греция, Египет, Вьетнам, Чехия и др). по закону деликта решались все вопросы, связанные с оснваниями возникновения ответственности: ответственность за свои действия, других лиц, вред, причинённый животными. С условиями возникновения ответственности: за вину, без вины, характером ущерба (материальный, моральный), со способом, характером, объёмом возмещения.

Во 2 половине 20 века Американская наука и судебная практика положила изменение в коллизионном регулировании деликтных обязательств. Эти тенденции были восприняты новыми законами о МЧП европейских государств.

Изменения:

Дифференциация коллизионного регулирования, для каждого вида внедоговорных обязательств стали предусматриваться свои коллизионные правила, появились новые объёмы коллизионных норм, которые учитывают особенности фактических обстоятельств характерных для разных вариантов обязательств. В связи с этим для каждого нового объёма коллизионной нормы формируется своя коллизионная привязка, в результате этого учитываются особенности фактических обстоятельств, характерных для разных вариантов обязательств.

Для внедоговорных обязательств предусматриваются свои коллизионные правила, например, закон о МЧП Швейцарии ст. 132 – 142. В нём отдельные коллизионные нормы предусмотрены для требований из причинения вреда, для требований о возмещении вреда, причинённого ДТП, для требований о возмещении вреда, причинённого недостатками товара, для требований из ограничения конкуренции, из недобросовестной конкуренции, для требований возмещения вреда причинённого недвижимым имуществом, для требований о защите прав личности, основанном на факте распространения порочащих сведений в СМИ.

Законодатель отступил от классицеского коллизионного принципа закона места причинения вреда, в качестве единственного критерия выбора применимого права, таким образом для каждого вида внедоговорных обязательств законодатель разных государств, законодатель стал предусматривать несколько альтернативных коллизионных привязок. Закон места причинения вреда перестал использоваться в некоторых случаях вообще, а в некоторых случаях продолжал использоваться, но не в качестве генеральной привязки.

Помимо закона места причинения вреда иногда используются такие коллизионные критерии как гражданство или место жительства сторон правоотношений, место регистрации транспортного средства, место выпуска товара в обращение и т.д.

На выбор применимого права стал оказывать влияние коллизионный принцип наиболее тесной связи, предусмотренные законами коллизионные правила о выборе применимого права не применяются, если с учётом всех обстоятельств дела становится понятно, что правоотношения наиболее тесно связано с другим правопорядком и в таком случае должен применяться другой правопорядок. На основании ст. 40 Германского Гражданского Уложения предусматривается 3 коллизионных правила о выборе применимого права: закон места совершения неправомерного действия, закон места наступления результата неправомерного действия, закон совместного места жительства потерпевшего и причинителя вреда. Ст. 41 ГГУ дополнительно устанавливает, что если с правом какого – либо государства присутствует существенно более тесная связь, чем с правом, которое было бы определяющим на основании ст. 40 ГГУ, то применяется такое право.

Законы некоторых государств предусматривают возможность выбора права сторонами внедоговорного обязательства, при этом предлагается 2 варианта: в отношении обязательств из причинения вреда, либо стороны могут договориться о применении права суда после причинения вреда, либо стороны могут выбрать право из нескольких альтернатив, предусмотренных законом. Второй вариант имеет место при регулировании отдельных видов внедоговорных обязательств.

Почти повсеместно предусматривается ограничение иностранного права в пользу определённых императивных норм своего собственного права (позитивная оговорка о публичном порядке).

При взыскании ущерба, причинённого неправомерными действиями, в некоторых случаях требования могут предъявляться к страховой организации, которая может быть иностранной как для потерпевшего, так для причинителя вреда. В связи с этим возникают дополнительные вопросы о возможности предъявления требований к страховой организации и следовательно по праву которого эти вопросы должны решаться. Законы некоторых государств содержат специальные коллизионные нормы, как правило содержится специальная норма о применении к страхованию (Германия, Румыния, Швейцария).

Российское МЧП.

Статья 1119 – 1121ГК РФ – нашли отражения все новые тенденции мировой практики коллизионного регулирования в названных правоотношениях.

Обязательства из причинения вреда.

Закон места причинения вреда не является единственным способом выбора права компетентного регулировать обязательства из причинения вреда. Закрепляется несколько правил. Общим на основании п. 1 ст. 1219 является место совершения вредоносного действия, одновременно закрепляется другой коллизионный принцип в качестве альтернативы – закон места наступления вреда. Данное правило может быть применено судом по своему усмотрению, если в ходе судебного разбирательства будут установлены умысел или грубая неосторожность лица, причинившего вред в наступлении вредных последствий своих действий на территории другого государства, а не того, где такие действия совершались.

Применение права страны, которое является общим для лица потерпевшего и лица причинившего, по национальности или месту жительства. Ограничивается следующим условием, может быть применено в случае причинения вреда за границей.

П. 3 ст. 1219 ГК РФ предоставляет сторонам внедоговорного обязательства выбрать право для урегулирования своих отношений при обязательном соблюдении 2 ограничительных условий: выбор может состояться только после возникновения внедоговорного обязательства; выбрать можно только право суда, т.е. право государства, суд которого рассматривает дело о возмещении вреда.

Установление содержания деликтного статута определяет круг вопросов, связанных с возмещением вреда и решается по нормам избранного компетентного правопорядка.

Вопросы:

Способность лица нести ответственность за причинённый вред;

Возложение ответсвенности за вред лицом, не являющимся причинителем вреда;

Основания ответственности;

Основания ограничения и освобождения от ответственности;

Способы возмещения вреда;

Объём и размер возмещения вреда;

Деликтоспособность – разрешается по личному статуту физического лица.

Следствие недостатков товара, работы или услуги.

Ст. 1221 ГК РФ. Для начала необходимо определиться со сферой применения коллизионной нормы: ограничивается ли её применение только случаями приобретения товара для потребительских целей, либо она применяется и в тех случаях когда товар приобретался для предпринимательских целей. На основании ст. 1187 ГК РФ в данном случае сферой применения будет только приобретение товара, оказания услуг, работ в потребительских целях, а не для предпринимательских. Ст. 1221 предоставляет потребителю (потерпевшему) возможность выбрать право, на основании которого будут рассматриваться его требования о возмещении ущерба. 3 варианта: потрепевший вправе выбрать право государства, где имеет место жительства, основное место деятельности причинитель вреда; потерпевший может выбрать право страны, где он имеет место жительства или основное место деятельности; потерпевший вправе вцыбрать право государства, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны где был приобретён товар. В тех случаях, когда потерпевший не реализовал своё право выбора компетентного правопорядка на основании ст. 1219 ГК РФ предусмотрена дополнительная коллизионная норма и может быть применён закон места причинения вреда либо закон места возникновения вреда, либо закон сторон правоотношения, либо закон суда.

Обязательства в следствии недобросовестной конкуренции.

Ст. 1222 ГК РФ – применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона либо существа обязательства. Важное значение имеет юридическая квалификация понятия недобросовестная конкуренция. Часть вопросов, охватываемых этим понятием пересекаются иными гражданско – правовыми отношениями, имеющими сходную юридическую природу и регулируемые специальными коллизионными нормами. Например, когда речь идёт о недостоверных сведений, причиняющих убытки или вред его деловой репутации. Тогда на основании ст. 1219 может быть применена коллизионная норма в связи с обязательством о причинении вредв. Для определения обязательств при недобросовестной конкуренции и отделения от обязательств по причинению вреда необходимо использовать критерий недобросовестной конкуренции как они закреплены в антимонопольном законодательстве. Если обязательство не соответствует критериям, обозначенным в антимонопольном законодательстве, тогда право регулируется нормами обязательства из причинения вреда.

Неосновательного обращения.

На основании ст. 1223 ГК РФ закрепляется выбор права, применимого для регулирования этих обязательств. Сюда входят все случаи неосновательных выгод: неосновательное приобретение, неосновательное сбережение. Способ защиты – сходный с виндикацией и обязательством из причинения вреда и отсюда применимым правом является право государства, в котором имело место обогащение (место нахождения вещи и закон места причинения вреда кА регулирующего обязательства из причинения вреда). Российский законодатель позволяет выбрать право суда. Также законодатель позволяет применить право государства, к которому было или могло быть первоначальное правоотношение.

Конвенции:

Конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г;

Брюссельская конвенция о ГО за ущерб от загрязнения моря нефтью 1969;

Базельская конвенция о контроле за трансграничной перевозкой опасных отходов и их удалением.

Закреплены унифицированные материальные норм, устанавливающие объективную ответственность причинителя вреда, вызванную объективными причинами. А перечень оснований осовбождения от ответсвенности связан.

Устанавливается порядок расчёта и предела ответственности по объёму и по времени.

ИНКОТЕРМС – правила толкования общепринятых в международной торговле терминов. Они унифицированы в международной торговой палате. Их сфера деятельности распростарняется: договор к- п в части поставки товаров или условий поставки товаров. Каждый термин инкотремс 2010 представляет собой аббривиатуру из 3 букв. Категория E – XW – продавец считается выполнившим обязательства по поставке, когда он предоставит в распоряжение товар покупателю у себя на предприятии или в другом названном месте, продавец не отвечает за погрузку товара на транспортное средство, а также за таможенную очистку товара для экспорта. При отсутствии в договоре условий о месте и т.п. применяются условия обычные для данных договоров.

Покупатель обязан нести все риски потери или повреждения товара— с момента, когда товар поставлен ему в соответствии со статьей А.4., и— с согласованной даты или согласованного срока для принятия поставки, которые возникают при невыполнении им обязанности дать извещение в соответствии со статьей Б.7. Условием, однако, является надлежащее соответствие товара договору. Это значит, что товар должен быть надлежащим образом идентифицирован, то есть определенно обособлен или иным образом обозначен как товар, являющийся предметом данного договора.

Категория F.

FCA – франко – перевозчик, означает, что продавец поставит прошедшую таможенную очистку товар, указанную покупателем перевозчику до названного места. Следует отметить, что выбор места поставки повлияет на обязательства по погрузке или разгрезке товара в данном месте, если поставк осуществляется в помещении продавца, тогда продавец несёт ответственность за погрузку. Если же поставка осуществляется в другое место, продавец за отгрузку товара ответственности не несет. Данный термин может быть использован при перевозке любым видом транспорта, включая смешенные перевозки.

Под словом «Перевозчик» понимается любое лицо, которое на основании договора перевозки обязуется осуществить или обеспечить перевозку товара по железной дороге, автомобильным, воздушным, морским и внутренним водным транспортом или комбинацией этих видов транспорта. Если покупатель доверяет другому лицу, не являющемуся перевозчиком, принять товар, то продавец считается выполнившим свои обязанности по поставке товара с момента передачи его данному лицу.

FAS

Термин «Франко вдоль борта судна» означает, что продавец выполнил поставку, когда товар размещен вдоль борта судна на причале или на лихтерах в указанном порту отгрузки. Это означает, что с этого момента все расходы и риски потери или повреждения товара должен нести покупатель. По условиям термина FAS на продавца возлагается обязанность по таможенной очистке товара для экспорта. ЭТИМ ДАННОЕ ИЗДАНИЕ ОТЛИЧАЕТСЯ ОТ ПРЕДЫДУЩИХ ИЗДАНИЙ «ИНКОТЕРМС», В КОТОРЫХ ОБЯЗАННОСТЬ ПО ТАМОЖЕННОЙ ОЧИСТКЕ ДЛЯ ЭКСПОРТА ВОЗЛАГАЛАСЬ НА ПОКУПАТЕЛЯ. Однако, если стороны желают, чтобы покупатель взял на себя обязанности по таможенной очистке товара для экспорта, то это должно быть четко оговорено в соответствующем дополнении к договору купли-продажи Данный термин может применяться только при перевозке товара морским или внутренним водным транспортом.

FOB

Термин «Франко борт» означает, что продавец выполнил поставку, когда товар перешел через поручни судна в названном порту отгрузки. Это означает, что с этого момента все расходы и риски потери или повреждения товара должен нести покупатель. По условиям термина FOB на продавца возлагается обязанность по таможенной очистке товара для экспорта. Данный термин может применяться только при перевозке товара морским или внутренним водным транспортом. Если стороны не собираются поставить товар через поручни судна, следует применять термин FCA.

C

CFR