Формы и виды реорганизации коммерческих организаций

Статья 53 ГК предусматривает пять форм реорганизации:

1) слияние - форма реорганизации, при которой права и обязанности реорганизуемых юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом;

2) присоединение - форма реорганизации, при которой права и обязанности присоединяемого юридического лица переходят в соответствии с передаточным актом к другому юридическому лицу;

3) разделение - форма реорганизации, при которой права и обязанности реорганизуемого юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом;

4) выделение - форма реорганизации, при которой права и обязанности реорганизуемого юридического лица частично переходят в соответствии с разделительным балансом к одному или нескольким юридическим лицам, выделившимся из состава реорганизуемого юридического лица;

5) преобразование - изменение организационно-правовой формы юридического лица, при которой к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу.

В литературе отмечается, что исторически первыми замечены такие формы реорганизации, как слияние (fusion) и определяемое как его разновидность присоединение (absorption). Один из первых примеров объединения компаний в России - учреждение Российско-американской компании в г. Иркутске на основании акта, учиненного компаньонами 3 августа 1798 г. [18, с. 3]. Стоит отметить, что законодательное закрепление возможности реорганизации произошло значительно позже и связано с Положением о порядке прекращения кооперативных организаций при их ликвидации, соединении и разделении, утвержденным постановлением ЦИК и СНК СССР от 15 июня 1927 г., в котором под соединением понималось как слияние, так и присоединение. Однако справедливости ради необходимо заметить, что ГК РСФСР 1922 г., не предусматривая реорганизацию в качестве правового института, вскользь упоминает о возможности слияния юридических лиц, не определяя при этом его подробностей. Впоследствии с кодификацией советского гражданского законодательства в 1964 году реорганизация оформилась как самостоятельный правовой институт. При этом ГК РСФСР от 11.06.1964 предусматривал в качестве форм реорганизации слияние, разделение и присоединение.

Если говорить о современном периоде, то формы реорганизации, перечисленные в ГК, на сегодняшний день являются весьма традиционными для гражданского законодательства стран постсоветского пространства. Вместе с тем имеются некоторые исключения. В частности, ст. 104 ГК Украины от 16.01.2003 не предусматривает такой формы реорганизации, как выделение.

Статья 53 ГК содержит исчерпывающий перечень форм реорганизации юридических лиц. Вместе с тем на практике все чаще встречаются понятия "поглощение" или "слияние и поглощение" (Mergers & Acquisitions) юридических лиц, которые не отражены в белорусском законодательстве. Понятие "поглощение" свойственно, в частности, корпоративному праву Европейского союза (далее - ЕС), где основным инструментом регулирования корпоративных общественных отношений на наднациональном уровне являются Директивы ЕС, которые принято именовать в соответствии с их порядковыми номерами. Вопросам поглощения посвящена тринадцатая Директива, предложенная Советом ЕС в 1996 году, согласно которой поглощение компании осуществляется путем приобретения ее ценных бумаг. Таким образом, представляется, что поглощение, осуществляемое путем приобретения определенного пакета акций, не является формой реорганизации. Оно не влечет ни прекращения существующих, ни возникновения новых организаций, ее результатом является лишь перераспределение полномочий по контролю и управлению организацией.

Корпоративное право ЕС оперирует, в частности, понятием "трансграничное слияние", под которым исходя из анализа норм Директивы ЕС "О трансграничных слияниях хозяйственных обществ, основанных на объединении капиталов" [17] следует понимать слияние организаций, зарегистрированных в разных государствах - членах ЕС.

Законодательству некоторых зарубежных стран известны иные, не указанные нами формы реорганизации. В частности, законодательство Франции предусматривало такую форму реорганизации, как fusion-scission ("слияние-разделение"), которая "могла принимать различные формы, общим для которых является сочетание слияния и разделения. Например, слияние трех обществ в два посредством того, что каждое из трех обществ делит свое имущество между двумя вновь созданными (или уже существующими) обществами" [19, с. 132].

Формы реорганизации могут быть классифицированы по многим признакам. Содержащиеся в ст. 53 ГК формы по признаку количества одновременно используемых форм реорганизации условно могут быть отнесены к простым или к классическим формам. Вместе с тем можно говорить о существовании сложных или составных форм реорганизации (в юридической литературе их также называют смешанной или двойной реорганизацией [20, с. 91]), которые прямо не предусмотрены законодательством. В частности, Функ Я.И. справедливо отмечает, что "преобразование возможно одновременно с любой иной из ... форм реорганизации" [2, с. 148]. По его мнению, правомерно существование таких форм реорганизации, как, например, разделение с преобразованием, преобразование со слиянием и т.д. [2, с. 41]. Такая составная форма реорганизации, по мнению Функа Я.И., представляет собой единый процесс и является альтернативой "двум последовательным реорганизациям" [2, с. 41].

Формы реорганизации также могут быть условно классифицированы на полные и усеченные. К полным формам можно отнести те, которые предусматривают как прекращение деятельности одних, так и возникновение других юридических лиц. Таким образом, к полным формам относятся слияние, разделение и преобразование. К усеченным формам можно отнести те, при которых происходит либо только прекращение деятельности, либо только создание юридического лица. К таким формам относятся присоединение (происходит лишь прекращение деятельности присоединяемого юридического лица) и выделение (происходит только возникновение нового юридического лица).

Формы реорганизации также классифицируются в зависимости от документов, содержащих положения о правопреемстве. По данному признаку можно выделить формы, при которых передача прав и обязанностей осуществляется в соответствии с передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование), и формы, при которых передача прав и обязанностей осуществляется в соответствии с разделительным балансом (разделение, выделение).

В зависимости от характера правопреемства можно выделить формы, сопровождающиеся общим правопреемством, и формы, сопровождающиеся частным правопреемством. К первой группе, по мнению Чигира В.Ф., относятся слияние, присоединение, преобразование, ко второй - выделение, разделение [21, с. 358].

С учетом сущности каждой из форм реорганизации в литературе предпринимаются различные попытки по объединению форм реорганизации в группы.

Так, Шапкина Г.С. предложила объединить формы реорганизации в три группы: первая - укрупнение (слияние и присоединение), вторая - разукрупнение (разделение, выделение), третье (занимает особое место) - преобразование [22].

К первой группе относятся слияние и присоединение. Общий признак состоит в том, что на начальной стадии реорганизации находятся несколько организаций, а на конечной - одна. Присоединение и слияние вне всяких сомнений можно назвать фидуциарными процессами, то есть между их участниками должны быть доверительные отношения. Профессор гражданского права Шершеневич Г.Ф. писал: "при слиянии могут произойти два случая. Два товарищества решают прекратить свое самостоятельное существование и образовать новое акционерное соединение (fusion), или одно товарищество, прекращая свою деятельность, входит в состав другого, которое продолжает свое прежнее существование с некоторыми изменениями (annexion)" [23; с. 478 - 479]. Таким образом, доктрина гражданского права начала XX века, подчеркивая сходство данных форм, склонна была не рассматривать присоединение как отдельную форму, а говорить о двух видах слияния. Схожий подход характерен и для корпоративного права ЕС. По словам Кашкина С.Ю., "третья директива вводит понятие двух видов слияния: "слияние посредством поглощения" и "слияние посредством образования нового общества", что в терминологии ГК РФ соответствует присоединению и, собственно, слиянию" [24, с. 511].

Принципиальной особенностью реорганизации в форме слияния и присоединения является "усложненный юридический состав" [11; с. 76 - 77]. "Поскольку сливающихся организаций должно быть как минимум две, необходим факт принятия соответствующего решения учредителями (участниками) либо уполномоченными на то учредительными документами органами всех юридических лиц, участвующих в реорганизации" [11, с. 77]. Принципиальным различием данных форм, как подчеркивалось ранее, является тот факт, что при слиянии происходит прекращение деятельности сливающихся лиц с созданием нового юридического лица. При присоединении новое лицо не создается, а прекращается только присоединяемая организация.

Кулагин М.И говорит о "вертикальных" и "горизонтальных" слияниях [25]. Классификация в данном случае построена по признаку принадлежности реорганизуемых юридических лиц к одной или разным отраслям экономики.

Во вторую группу входят выделение и разделение. Их общий признак состоит в том, что на начальной стадии реорганизации находится одно юридическое лицо, а на конечной - несколько. Различие данных форм в том, что при разделении прекращается реорганизуемое лицо, а при выделении оно продолжает функционировать, изменив лишь свое имущественное положение. Стоит отметить, что "корпоративное право США не знает аналога реорганизации в форме разделения или выделения" [26].

Некоторые формы реорганизации представляют собой процесс, обратный другой форме. По данному признаку можно выделить две группы.

В первую из таких групп следует отнести слияние и разделение. Можно сказать, что данные формы являются зеркальным отображением друг друга, то есть разделение представляет собой процесс, обратный слиянию, а слияние - процесс, обратный разделению.

Ко второй группе относятся присоединение и выделение, которые также представляют собой процессы, обратные друг другу. При данных формах реорганизации можно выделить главное и второстепенное юридическое лицо. Второстепенное юридическое лицо, в отличие от главного, в результате реорганизации либо прекращает свое существование (присоединение), либо, наоборот, возникает (выделение). Главное юридическое лицо при этом терпит изменения лишь имущественного характера.

Особое внимание хотелось бы обратить на такую форму реорганизации, как преобразование. Преобразование - весьма специфическая форма реорганизации, отличающаяся от всех остальных, в частности, тем, что "количество участников гражданского оборота не изменяется" [27, с. 567]. Преобразование, таким образом, "влечет только качественные изменения для юридического лица" [28, с. 42]. Исследуя данную форму, Маньковский И.А. утверждает: "с точки зрения права возник новый субъект гражданского оборота, однако его имущественное положение полностью идентично имущественному положению реорганизованной организации" [27, с. 569].

По справедливому утверждению Функа Я.И., не является преобразованием:

переход закрытого акционерного общества в открытое акционерное общество либо наоборот, так как с точки зрения законодательства Республики Беларусь открытое и закрытое акционерные общества - это два вида одной и той же организационно-правовой формы;

переход коммерческой организации с национальными инвестициями в коммерческую организацию с иностранными инвестициями и обратно без изменения в рамках указанных процессов организационно-правовой формы;

изменение основного вида деятельности коммерческой организации без изменения ее организационно-правовой формы;

любое изменение наименования коммерческой организации, не приводящее к изменению организационно-правовой формы коммерческой организации [2, с. 149].

Переходя к изучению видов реорганизации, необходимо отметить, что реорганизация юридических лиц может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация, исходя из текста ст. 53 ГК, осуществляется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда, в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами.

На наш взгляд, также можно говорить о так называемой вынужденной реорганизации. В качестве примера может служить преобразование хозяйственного общества, в котором остался один участник, в унитарное предприятие. В данном случае само существование такого общества (с одним участником) является нарушением закона. Законодатель предоставляет такому обществу возможность самостоятельно исправить это нарушение путем реорганизации в унитарное предприятие, которое имеет единоличного собственника. В противном случае общество подлежит ликвидации. В данном случае реорганизация есть вынужденная мера, необходимая для того, чтобы общество сохранило свое представительство в деловом обороте. Такая вынужденная мера может не согласовываться с волей самого общества, поэтому эта реорганизация не может быть названа добровольной. Отличие вынужденной реорганизации от принудительной в том, что решение о вынужденной реорганизации принимают учредители (участники) либо соответствующий орган юридического лица, при принудительной реорганизации - уполномоченный государственный орган, в том числе суд.

Классическим примером принудительной реорганизации является реорганизация хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, решение о которой вправе принять антимонопольный орган в целях развития конкуренции согласно ст. 10 Закона Республики Беларусь от 10.12.1992 N 2034-XII "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" [29]. Такая реорганизация осуществляется в порядке, предусмотренном Инструкцией по реорганизации хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства предпринимательства и инвестиций Республики Беларусь от 27.03.2000 N 5.

Анализируя ст. 90 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь от 22.06.2001 [30], можно прийти к выводу, что коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть реорганизована лишь в добровольном порядке. Вместе с тем указанная норма не согласуется со ст. 53 ГК. В данном случае необходимо прибегнуть к положениям относительно юридической силы рассматриваемых документов. Согласно ст. 10 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 361-З "О нормативных правовых актах Республики Беларусь" [31] ГК имеет большую юридическую силу по отношению к другим кодексам и законам, содержащим нормы гражданского права. Таким образом, напрашивается вывод, что коммерческие организации с иностранными инвестициями могут быть реорганизованы и в принудительном порядке.

Реорганизация юридических лиц также может быть разделена на реорганизацию, осуществление которой возможно лишь с согласия уполномоченных государственных органов, и реорганизацию, не требующую такого согласия. Так, согласно ст. 101 Банковского кодекса Республики Беларусь [32] в случае принятия банками решения о слиянии необходимо получить разрешение Национального банка Республики Беларусь на их слияние.

В литературе можно встретить такое понятие, как "недобросовестная реорганизация" [20, с. 91], что подразумевает потенциальную возможность деления реорганизации на добросовестную и недобросовестную. Критерий классификации - характер целей, которые преследует лицо, принявшее решение о реорганизации. Недобросовестной реорганизацией можно назвать ту, в результате которой создается юридическое лицо, заведомо неспособное выполнить свои обязательства перед кредиторами.

Выводы

1. Реорганизация коммерческих организаций - это прекращение деятельности реорганизуемых и (или) возникновение новых юридических лиц, сопровождающееся передачей имущественных прав и обязанностей между этими юридическими лицами (от прекращающего деятельность лица к его правопреемнику или возникающему лицу от его правопредшественника) в порядке общего или частного правопреемства.

2. Основным, сущностным признаком реорганизации является правопреемство, то есть переход прав и обязанностей в результате реорганизации от одних юридических лиц к другим. Правопреемство при реорганизации юридических лиц, исходя из положений ст. 129 ГК, именуется универсальным. Вместе с тем справедливой, на наш взгляд, является позиция, согласно которой при реорганизации в форме выделения и разделения имеет место сингулярное правопреемство.

По общему правилу при реорганизации административные разрешения не передаются вновь возникшим лицам, то есть правопреемство происходит лишь в отношении имущественных прав и обязанностей.

3. К признакам реорганизации можно отнести:

- учредительские и ликвидационные признаки;

- обязательное наличие документа о правопреемстве, которым согласно ст. 55 ГК является передаточный акт или разделительный баланс;

- осуществление реорганизации в четко определенных законодательством формах;

- необходимость обеспечения защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица;

- необходимость проведения инвентаризации имущества;

- обязательственные права в отношении одного юридического лица непосредственно заменяются обязательственными правами в отношении другого, минуя "промежуточный" этап трансформации в права вещные;

- отсутствие какой-либо связи (обязательственно-правовой или вещной) между реорганизованным юридическим лицом и его правопреемником и полная автономия последнего;

- все или часть участников реорганизуемого субъекта выступают учредителями (участниками) его правопреемника;

- возможность налоговой проверки.

4. Статья 53 ГК предусматривает пять форм реорганизации коммерческих организаций: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Данный перечень является исчерпывающим.

5. Формы реорганизации могут быть классифицированы на:

по количеству одновременно используемых форм реорганизации - простые, предусмотренные ст. 53 ГК, и составные (смешанная, двойная реорганизация), прямо не предусмотренные законодательством;

полные, которые предусматривают как прекращение деятельности одних, так и возникновение других юридических лиц (слияние, разделение и преобразование), и усеченные, при которых происходит либо только прекращение деятельности (присоединение), либо только создание юридического лица (выделение);

в зависимости от документов, содержащих положения о правопреемстве, - формы, при которых передача прав и обязанностей осуществляется в соответствии с передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование), и формы, при которых передача прав и обязанностей осуществляется в соответствии с разделительным балансом (разделение, выделение);

в зависимости от характера правопреемства - формы, сопровождающиеся общим правопреемством, и формы, сопровождающиеся частным правопреемством. К первой группе можно отнести слияние, присоединение, преобразование, ко второй - выделение, разделение.

6. Реорганизация юридических лиц может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация юридического лица, исходя из текста ст. 53 ГК, осуществляется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда, в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами. Также можно выделить вынужденную реорганизацию.

7. Реорганизация юридических лиц может быть разделена на реорганизацию, осуществление которой возможно быть лишь с согласия уполномоченных государственных органов, и реорганизацию, не требующую такого согласия.

8. Реорганизацию можно разделить на добросовестную и недобросовестную. Критерий классификации - характер целей, которые преследует лицо, принявшее решение о реорганизации.