Контрольные вопросы

1. Охарактеризуйте объекты изобретений.

2. Назовите типовые признаки устройства.

3. Назовите типовые признаки способа.

4. Назовите типовые признаки вещества.

5. Что представляет собой уровень техники?

6. Что представляет собой новизна технического решения?

7. Может ли изобретение, показанное на выставке, в последующем быть признано новым?

8. В чем отличие промышленного образца от объектов авторского права?

9. Рассказать о процедуре получения патента.

10. Рассказать об экспертизе по существу.

11. Что представляет собой формальная экспертиза заявки на изобретение? Что следует за этой процедурой?

12. Рассказать о понятии и признаках полезной модели.

13. Рассказать о подаче заявки на полезную модель.

14. Как проводится экспертиза заявки на полезную модель?

15. Охарактеризовать виды ограничений патентных прав на изобретение и полезную модель.

16. Что представляет собой промышленный образец?

17. Назвать состав документов заявки на промышленный образец.

18. Какие дополнительные материалы могут быть представлены автором по запросу патентного ведомства?

19. Рассказать об особенностях подачи заявки на промышленный образец.

20. Раскрыть содержание формальной экспертизы заявки на изобретение.

Глава 6. Товарные знаки. Правовая охрана

ПРОГРАММ ДЛЯ ЭВМ И БАЗ ДАННЫХ.

НЕДОБРОСОВЕСТНАЯ КОНКУРЕНЦИЯ.

6.1.Товарные знаки (знаки обслуживания). Указанные объекты интеллектуальной собственности являются одними из средств индивидуализации товаров, работ и услуг. Средствам индивидуализации объектов интеллектуальной собственности посвящена глава 76 четвертой части ГК РФ, а праву на товарный знак и знак обслуживания – параграф 2 данной главы ГК РФ.

Товарный знак представляет собой обозначение, служащее для индивидуализации (отличия) товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.

Знак обслуживания представляет собой обозначение, служащее для индивидуализации (отличия) выполняемых юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг.

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные, объемные и другие обозначения или их комбинации

Из приведенных определений знаков видно, что отличаются они только объектом маркировки.

Товарные знаки выполняют три основные функции:

1. идентификационную;

2. информационную в отношении качества и происхождения товара;

3. рекламную.

Критериями охраноспособности товарных знаков являются следующие признаки:

1. оригинальность (выразительность), которая заключается в том, что обозначение, символ должен быть запоминающимся, создающим у потребителя устойчивые положительные связи между качеством товара и знаком;

2. новизна, которая выражается в том, что обозначение, заявленное в качестве товарного знака, не должно быть тождественным или сходным с ранее зарегистрированными или заявленными обозначениями в качестве товарных знаков;

3. различительная способность, которая может предполагать некоторую идею связи продукта и положительного действия, идею обратного эффекта, стилизацию формы и др.;

4. соответствие обозначений обычаям делового оборота, общественным интересам и принципам морали.

Российское законодательство закрепляет принцип не абсолютной, а относительной новизны условных обозначений. Это означает, что регистрация какого-либо обозначения в качестве товарного знака в какой-либо стране не препятствует признанию данного или сходного обозначения товарным знаком в Российской Федерации, если иное не вытекает из международных соглашений, в которых участвует Российская Федерация.

6.1.1.Регистрация товарных знаков. В соответствии со ст. 1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов:

1. вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида;

2. являющихся общепринятыми символами и терминами;

3. характеризующие товары, в том числе указывающие на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства и сбыта;

4. представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

Не могут применяться в качестве товарных знаков:

1. государственная символика;

2. сокращенные или полные наименования международных и межправительственных организаций, их гербы, флаги, другие символы и знаки;

3. официальные контрольные, гарантийные или пробирные клейма, печати, награды, и другие знаки отличия;

4. обозначения, сходные до степени смешения с элементами, указанными в подпунктах 1 – 3 или с товарными знаками других лиц;

5. обозначения, являющиеся ложными по сути или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя.

Заявка на государственную регистрацию товарного знака (заявка на товарный знак) подается в федеральный орган исполнительной власти и должна содержать:

1. заявление о регистрации знака с указанием места жительства или места нахождения;

2. заявляемое обозначение (фотография, оттиск или другое изображение);

3. перечень товаров, в отношении которых испрашивается государственная регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной квалификации товаров и услуг для регистрации знака;

4. описание заявляемого обозначения.

К заявке на товарный знак должны быть приложены:

• документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки в установленном размере;

• устав коллективного знака, если заявка подается на коллективный знак.

Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти.

6.1.2.Экспертиза товарных знаков. Экспертиза на товарный знак проводится в два этапа: сначала проводят формальную экспертизу, а затем экспертизу заявленного обозначения.

Формальная экспертиза проводится в течение одного месяца со дня подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти. Здесь проверяется наличие необходимых документов и их соответствие установленным требованиям. Заявитель уведомляется о результатах формальной экспертизы. При положительном результате заявителю сообщается дата принятия заявки, по которой устанавливается приоритет заявки.

Экспертиза заявленного обозначения проверяется по всем критериям правовой охраны обозначения в качестве товарного знака с учетом положений, определяющих условия, которые не позволяют регистрировать заявленное обозначение в качестве товарного знака.

6.1.3.Коллективный товарный знак. Он является разновидностью товарных знаков. Его особенность заключается в том, что используется для обозначения товаров, производимых или реализуемых союзом, хозяйственной ассоциацией, объединением предприятий и другими коллективами. Коллективный знак с одной стороны облегчает сбыт однородных товаров или продукции, но с другой стороны налагает ответственность на пользователя товарного знака в поддержании стабильного уровня качества товара или обеспечения его непрерывного повышения.

Особенностью регистрации коллективного знака является необходимость предоставления в Роспатент устава коллективного знака. Устав должен содержать наименование объединения, уполномоченного зарегистрировать коллективный знак на свое имя, перечень предприятий, имеющих право пользования этим знаком, цель его регистрации, перечень и единые качественные или иные общие характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным знаком, условия его использования, порядок контроля над его использованием, ответственность за нарушение устава коллективного знака.

6.1.4. Общеизвестный товарный знак. По степени известности различают обычные товарные знаки и общеизвестные. В качестве обычных товарных знаков выступают любые оригинальные обозначения, отвечающие все критериям правовой охраны обозначения. Обязательным условием их признания является обязательная государственная регистрация обозначения.

Общеизвестный товарный знак представляет собой обозначение, которое в результате широкого и длительного стал хорошо известным среди потребителей товаров с этим знаком.

Известность товарному знаку обеспечивает в первую очередь высокое качество товаров, которое связывается с именем определенного производителя. Высокое качество товаров с товарным знаком повышает репутацию производителя, делает товары привлекательными для потребителей.

В соответствии со ст. 1508 ГК РФ товарный знак признается общеизвестным на основе государственной регистрации и международных договоров. Правовая охрана его предоставляется решением патентного ведомства на основании установленных им правил. Эти правила приведены в соответствии с положениями охраны общеизвестных знаков Совместной рекомендации, принятой в 1999 г. Ассамблеей Парижского союза по охране промышленной собственности и Генеральной Ассамблеей ВОИС. Для вынесения заключения об общеизвестности товарного знака в соответствии со ст. 2 этой Рекомендации патентным ведомствам рекомендовано учитывать следующие факторы:

1. степень известности или признания знака в соответствующем секторе экономики;

2. продолжительность, степень и регион использования знака;

3. продолжительность, степень и регион любой деятельности по продвижению знака, включая рекламу и пропаганду, презентацию на ярмарках или выставках товаров, для которых используется этот знак;

4. материалы, отражающие факты успешной реализации прав на знак, в частности отражающие степень, в которой этот знак был признан общеизвестным патентным ведомством;

5. ценность, присущая этому знаку.

Не следует отождествлять общеизвестный товарный знак с брендом производителя. Бренд не является объектом интеллектуальной собственности. Понятие «бренд» шире, чем общеизвестный товарный знак, так как охватывает не только товарные знаки (trade marks), но и фирменные наименования (trade names), деловую репутацию и престиж производителя товаров (goodwill). Другими словами, бренд представляет собой обобщающую характеристику, включающую имя (brand-names) и образ (brand-image) производителя товаров или услуг. По существу бренд – субъективное понятие: восприятие совокупного образа фирменного названия, уровня деловой репутации и социальной функции предприятия.

5. Право на наименование места происхождения товара. Данное право очень близко примыкает к праву на охрану товарных знаков. В соответствии со ст. 1516 ГК РФ наименованием места происхождения товара, которому предоставляется правовая охрана, является обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. На использование этого наименования может быть признано исключительное право производителей такого товара.

Не признается наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее наименование географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его производства. Примером последнего является вино «Советское шампанское» или «Российское шампанское».

Следует различать указание происхождения товара и наименование места происхождения товара. Указание происхождения товара дается в виде обозначения типа «Сделано в СССР» или «Made in China» и такому обозначению правовая охрана не предусмотрена. В отличие от указания мест происхождения товара, наименование мест происхождения товаров подлежит государственной регистрации.

Экспертиза на выдачу свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара проводится в два этапа: этап предварительной экспертизы и этап экспертизы заявленного наименования.

5. Международная правовая охрана средств индивидуализации товаров, работ и услуг. Она осуществляется на основе целого ряда международных правовых актов:

1. Мадридское соглашение о международной регистрации знаков» от 14 апреля 1891 г. По мере необходимости оно пересматривалось в 1909 г. (Брюссель), в 1911 (Вашингтон), в 1925 г. (Гаага), в 1934 г. (Лондон), в 1957 г. (Ница),в 1967 г. (Стокгольм), в 1979 г. (Стокгольм);

2. Протокол к Мадридскому соглашению от 1989 г (Мадрид);

3. Мадридское соглашение о пресечении ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения товаров от 1891 г. (Мадрид); соглашение несколько раз пересматривалось: в 1911 (Вашингтон), в 1925 г. (Гаага), в 1934г. (Лондон), в 1967 г. внесены поправки;

4. Лиссабонское соглашение об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации от1958 г. (Лиссабон)

Регистрация товарных знаков осуществляется подачей заявки в Международное бюро ВОИС, проведением двухступенчатой экспертизы и выдачей свидетельства;

6.2.Правовая охрана программ для ЭВМ и баз данных. Программа для ЭВМ представляет собой представленную в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других устройств с целью получения определенного результата. К ней относятся подготовительные работы в ходе разработки программы для ЭВМ и создаваемые на ее основе аудиовизуальные изображения.

База данных представляет собой представленную в объективной форме самостоятельных материалов(статей, сборников, расчетов, нормативных актов, судебных решений, государственных стандартов и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.

В течение многих лет среди юристов велась дискуссия, в какой форме целесообразно охранять важнейшие программные продукты – алгоритм и программу для ЭВМ:

1. в рамках авторского права;

2. в рамках патентного законодательства;

3. в рамках специального законодательства в отношении программ для ЭВМ и баз данных;

4. программы для ЭВМ и баз данных не охранять правами (Этот подход отстаивает общество разработчиков программ в США, считающее правовую охрану программ и баз данных тормозом в развитии технического прогресса).

В настоящее время в Российской Федерации и в большинстве зарубежных стран принят первый вариант – авторско-правовой способ регулирования отношений в области создания программ для ЭВМ и баз данных. Следует признать, что применение норм авторского права к программным продуктам всех возникающих проблем не решает, так как она является неполной. Авторское право не защищает идеи, принципы, язык программирования (ст. 1259 ГК РФ), а только конкретную реализацию этого алгоритма в виде последовательности операторов и действий (команд) над этими операторами. Такого рода запись может представляться как литературное произведение, т.е. охраняется форма программы или базы данных. Сам алгоритм лишен защиты, но его защита привела бы к запрету другим лицам самостоятельно осуществлять подбор и организацию порядка следования операторов, т.е. самостоятельно разрабатывать алгоритм, хотя и приходить к одинаковому результату. А это было бы прямым нарушением авторского права. Следует отметить, что в одной из наиболее развитых стран Японии законодательство специально исключило охрану алгоритма и отнесло его к объекту общественного достояния (Человек является социальным существом).

Отношения в области создания и использования программ для ЭВМ и баз данных с 1 января 2008 г. в Российской Федерации регулируются положениями авторского права части четвертой ГК РФ. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3523–I «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» и Закон РФ от 24 декабря 2002 г. № 177–Ф3 о внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» с 1 января 2008 г. утратили силу.

Статья 1239 ГК РФ в отношении программ для ЭВМ и баз данных предусматривает возможность их регистрации по желанию правообладателя. Порядок регистрации регламентирован ст. 1262 ГК РФ:

1. Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Заявка на регистрацию должна содержать:

• заявление о государственной регистрации программы для ЭВМ или базу данных с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и места жительства или места нахождения каждого из них;

• депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат;

• документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном размере или наличие оснований для освобождения от уплаты государственной пошли, либо для уменьшения ее размера, либо для отсрочки ее уплаты.

На основании заявки на регистрацию федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности проверяет наличие необходимых документов и материалов, их соответствие установленным требованиям по составу документов. При положительном результате проверки указанный федеральный орган вносит программу для ЭВМ или базу данных соответственно в Реестр программ для ЭВМ и в Реестр баз данных, выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации и публикует сведения о зарегистрированных программе для ЭВМ или базе данных в официальном бюллетене этого органа.

Правообладателю программы для ЭВМ или базы данных принадлежит исключительное право на их использование. Использование считается воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (в том числе в память ЭВМ), их распространение, переработка (за исключением адаптации на конкретных технических устройствах), практическое применение.

Ст. 1280 ГК РФ регламентирует свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных:

1.Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

• внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях их функционировании на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования таких программы или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем;

• изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных данных или для замены правомерно приобретенного образца в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована в иных целях, чем цели обеспечение функционирования их на технических средствах пользователя, и должна быть уничтожена, если владение экземпляром таких программ или базы данных перестало быть правомерным.

2. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения изучать, исследовать или испытывать функционирование такой программы в целях определения идей, принципов, лежащих в основе любого элемента программы для ЭВМ, путем осуществления действий, предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 данной статьи.

3. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилированной программой, при соблюдении следующих условий:

• информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

• указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию.

Информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, когда это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а таже не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления другого действия, нарушающего исключительное право на программу для ЭВМ.

4. Применение положений, предусмотренных настоящей статьей, не должно наносить неоправданный ущерб нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

В соответствии со ст. 1296 ГК РФ исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных, созданных по заказу (договору), исключительные права на них имеет заказчик, если иное не предусмотрено договором. В этом случае исполнитель (подрядчик) вправе использовать созданные им программу или базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, если договором не предусмотрено иное.

6.3.Недобросовестная конкуренция. Право на пресечение недобросовестной конкуренции в ст.2 Конвенции об учреждении ВОИС названо в числе других объектов права интеллектуальной собственности не смотря на то, что пресечение чего-либо является действием. В ст. 1 Парижской конвенции право на защиту от недобросовестной конкуренции также рассматривается как объект промышленной собственности. Впервые о защите от недобросовестной конкуренции было заявлено в 1900 г. на Брюссельской дипломатической конференции по пересмотру Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Текст Стокгольмского акта (1967 г.) Парижской конвенции включает формулировки:«страны Союза обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции», «Актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах».

В комментариях к «Типовому закону для развивающихся стран по товарным знакам, наименованиям фирм и недобросовестной конкуренции» к недобросовестной конкуренции относятся 12 видов деятельности:

1. подкуп покупателей конкурента с целью привлечения их на свою сторону в качестве покупателей;

2. промышленный шпионаж или подкуп служащих конкурента с целью разведывания деловой или коммерческой тайны;

3. использование или раскрытие без разрешения собственного ноу-хау конкурента;

4. побуждение служащих конкурента к нарушению договоров о найме или к уходу с работы у конкурента;

5. угроза в адрес конкурента предъявить иск за нарушение патента или товарного знака, если такая угроза осуществляется недобросовестными методами и с целью сокращения товарного оборота конкурента и создания препятствий конкуренции;

6. бойкотирование торговли для создания препятствий конкуренции или ее устранения;

7. демпинг, т.е. продажа ниже себестоимости с целью воспрепятствовать конкуренции или демпинг, не имеющий целью устранения конкурента, но приводящий к этому;

8. создание впечатления о необычайно благоприятных условиях покупки, если это не соответствует действительности;

9. копирование товаров, услуг, рекламы и иных характеристик коммерческой деятельности конкурента;

10. поощрение невыполнения конкурентом контракта или использование этого в своих целях;

11. реклама, содержащая сравнение с товарами или услугами конкурента;

12. нарушение положений законов, не имеющих прямого отношения к конкуренции, с целью получения на основе такого нарушения недобросовестного преимущества над другими конкурентами.

В Российской Федерации определение недобросовестной конкуренции было представлено в законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», который утратил силу с 1 января 2008 г. В части четвертой ГК РФ определения недобросовестной конкуренции нет. Здесь право на защиту от недобросовестной конкуренции фактически рассматривается в различных разделах и статьях о правах на различные объекты интеллектуальной собственности в современных условиях.

В обобщенном виде можно привести перечень действий, которые лежат в основе недобросовестной конкуренции. Ими являются:

• распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту или нанести ущерб его деловой репутации;

• введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товаров;

• некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых и реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;

• продажа товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (фирм);

• получение, использование, разглашение научно-технической , производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны (секрета производства, ноу-хау), без согласия ее владельца.

Можно привести пример недобросовестной конкуренции зарубежных производителей часов. В одно время был налажен сбыт ручных часов производства одного из заводов Советского Союза в Швейцарии. Неожиданно появилась реклама неизвестных лиц: «Покупайте советские часы – самые быстрые в мире!».

Недобросовестная конкуренция в зарубежных странах пресекается действенными мерами. Начиная от конфискации контрафактного товара и наложения крупных штрафов на виновников, компенсации причиненного ущерба до средств уголовного преследования.

В Российской Федерации применяются в отношении нарушителей добросовестной конкуренции правовые меры ГК РФ, административного и уголовного права.