23 Билет

27. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ.

5 вопрос Правовое положение иностранных юридических лиц в России.

Законодательство РФ

Международные договоры.

Ч. 3 ГК РФ 2001 год.,

Закон «Об иностранных инвестициях» 1999 г,

Закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003г.

Основная привязка- место учреждения юридического лица

Ст. 1202 ст. ГК, личный закон- право той страны, где учреждено лицо, то есть, это критерий инкорпорации.

Ст. 1203 ГК, личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право той страны, где эта организация была учреждена.

Закон «Об иностранных инвестициях» относит к иностранным инвесторам иностранные организации, не являющимися юридическими лицами, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, где она была учреждена.

Международные договоры с Грецией, Японией- 1 критерий- критерий инкорпорации, что касается договора с Италией, закреплен критерий места нахождения. Международный договор с Англией сочетание двух критериев – инкорпорации и места нахождения.

Принцип контроля. Этот критерий закреплен в соглашении РФ с Бельгией, Швейцарией.

П. 2 ст. 1202 на основе личного закона определяет следующие вопросы:

- статус организации,

- вопросы по организационно правовой форме

-вопросы наименования

- организация, создание, реорганизация, ликвидация юридического лица.

Правоспособность – это внутренние правоотношения, а так же способность отвечать по обязательствам.

Без учета требований российского законодательства иностранное лицо, не сможет создать организацию на территории РФ, в то же время Российский предприниматель не сможет создать организацию на территории иностранного государства, без учета требований другого государства к созданию организации.

Внутренне отношение включает в себя -формирование уставного капитала, а так же принятие решений органами юридического лица и так далее.

В Минской Конвенции 1993 года правоспособность юридического лица определяется по законодательству того государства, где оно было учреждено. Момент заключения торговых сделок. Когда заключаются такие сделки с иностранным государством, возникает необходимость определить к какому государству относится юридическое лицо, во –вторых решить вопрос правосубъектности юридического лица, в –третьих, решить вопрос о национальном режиме и режиме наибольшего благоприятствования.

По торговым договорам, иностранным юридическим лицам предоставляется режим наибольшего благоприятствования, а национальным предоставляется лишь в определенных сферах. Например, право на судебную защиту в области торгового мореплавания.

Ко всем иностранным юридическим лицам применяется одинаковые положения по режиму 1, никакой дискриминации не допускается.

Согласно ст. 2 ГК, иностранные лица уравниваются в отношении прав и обязанностей с нашими юридическими лицами, то правила нашего гражданского законодательства, применяются к отношениям с участием иностранного юридического лица , если иное не предусмотрено ФЗ.

Иностранные юридические лица на территории РФ могут осуществлять следующую деятельность:

1 заключать внешнеэкономические сделки без специальных разрешений

2 быть участниками и учредителями создаваемы в России обществ и товариществ

3 заключать инвестиционные соглашения

4 учреждать на территории России представительства и филиалы

5 принимать участие в приватизации государственных и муниципальных учреждений

6 быть учредителем и участниками некоммерческих организаций и благотворительных организаций

Ограничения:

Не могут иметь в собственности сельскохозяйственные земельные участки.

Под предприятиями с иностранными инвестициями понимаются совместные предприятия, а так же предприятия, полностью принадлежащие иностранному инвестору, кроме того, на территории РФ могу создаваться филиалы иностранного юридического лица.

Юридические лица могут быть коммерческими и не коммерческими.

Иностранный инвестор.

Иностранное юридическое лицо — гражданская правоспособность -/место учреждения.

Иностранная организация,

не являющаяся юридическим лицом-/ гражданская правоспособность-/ место учреждения.

Иностранные граждане правоспособность и дееспособность которых, определяется законодательством страны, чьими гражданами они являются.

Лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами государства, его правоспособность и дееспособность определяется в соответствии с законом места жительства.

Международные организации, которые в праве осуществлять инвестиции на территории РФ.

- Иностранные государства, в соответствии с ФЗ.

Закреплено в ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 года.

Действующее Российское законодательство не устанавливает для российских и иностранных участников какого либо обязательного соотношения долей, так как это решается в учредительном договоре. При формировании уставного капитала, путем внесения денег, имущества, делается перечень вкладов российских участников иностранных участников, в виде ПРИЛОЖЕНИЙ к учредительному договору, и каждый такой перечень содержит в себе- наименование вклада, срок взноса и оценку вклада.

В качестве вклада может быть собственность, а так же другие имущественные права- пользование, залог и так далее.

Иностранное государство-/ ФЗ

Закон «Об основах правового регулирования внешнеторговой деятельности» рассматривает коммерческое присутствие в качестве формы организации предпринимательской и эконом деятельности иностранного лица на территории РФ в целях проведения работы, оказания услуги, способом создания филиала или представительства юридического лица.

Свои представительства в РФ могут открывать иностранные банки, фирмы и организации.

Филиал иностранного юридического лица на территории РФ осуществляет такую же деятельность, которая осуществляется данным юридическим лицом за пределами территории РФ. При этом, государственный контроль за созданием, деятельностью, а так же ликвидацией такого филиала определяется в порядке установленном Правительством РФ.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории РФ пользуется защитой, гарантиями, а так же льготами, которые предусмотрены Законом «Об иностранных инвестициях», и которые предоставляются иностранным инвесторам. Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями с момента вхождения в состав данной организации участников иностранного инвестора. С момента выхода иностранного инвестора из участников, она утрачивает данный статус.

Коммерческим организациям с иностранными инвестициями может быть отказано в регистрации в случаях:

- защиты конституционного строя,

- прав и законных интересов других лиц,

- в целях обеспечения безопасности государства.

Отказ может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке.

Функции по регистрации предприятий с иностранным инвестором, у нас на территории возложении на Государственную Регистрационную Палату при Министерстве Юстиции РФ.

Устав Федерального Государственного учреждения, которое называется Государственная Регистрационная Палата при Министерстве Юстиции РФ.

Предприятия с иностранными инвестициями, являющиеся юридическими лицами, могут: 1 от своего имени заключать договоры

2 приобретать имущественные и личные неимущественные права

3 нести обязанности

5 быть истцами и ответчиками в суде.

Такие предприятия имеют самостоятельный баланс и действуют на основании полного хозяйственного расчета, самоокупаемости и самофинансирования. На такие предприятия распространяются общие положения российского законодательства о юридических лицах.

Ст. 1214 ГК, право подлежащее применению к договору о создании юридического лица с иностранным участием.

Коллизионная привязка применяется право страны, в которой подлежит учреждению юридическое лицо. Согласно ст. 1214 ГК данная коллизионная привязка применяется только в отношении юридических лиц с иностранным участием, по характеру это императивная норма, от нее не отступишь, правила, касающиеся положения иностранных юридических лиц содержится в договорах о торгово- экономическом сотрудничестве, а так же в договорах о поощрении и защите капиталовложений, а так же в договорах об избежании двойного налогообложения.

Правовое регулирование российских юридических лиц за рубежом.

Инвестиционная деятельность российских юридических лиц , регулируется Законом «Об иностранных инвестициях» в РФ 1999 г., регистрация российских инвестиции за рубежом возложено на Государственную Регистрационную Палату при Министерстве Юстиции РФ.

Существует Государственный реестр, в который вносятся все зарубежные предприятия с российскими инвестициями, независимо от создания, а так же организационно -правовой формы.

На российские юридические лица за рубежом распространяются положения международных договоров, поощрении и взаимозащите капиталовложений, торгово - экономической защите, положения местного законодательства, избежание двойного налогообложения.

48. Принципы международных коммерческих договоров (УНИДРУЛ).

Принципы международных коммерческих договоров.

Еще один вид договоров.

Цели принципов:

1 устанавливает общие нормы для м\н коммерческих договоров

2 подлежат применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими принципами

3 могут применить когда стороны согласились , что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex merkatoria»

«lex merkatoria»- это право торговли, используется в м\н торговой практике. Применяется в том случае, если имеется отсылка национального законодательства, но в тоже время применение этого обычая не является основанием полного отказа от положений национального законодательства.

4 могут использоваться для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможно установить соответствующую норму права

5 могут использоваться«lex merkatoria» для толкования и восполнения м\н унифицированных правовых документов

6 могут служить моделью для национального и м\н законодательства.

Свобода договора:

1. стороны свободны вступать в договор и определять его содержание.

2. могут исключить применение данных принципов.

3. отступить от них.

4. изменять содержание любого положения.

Заключение договора:

1 путем акцепта оферты

2 путем соглашения сторон

Определение оферты - предложение о заключении договора.

1 если явно выражено намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта

2 оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты

Убытки - независимо от того, имел ли место отказ от договора, сторона, которая знала или должна была знать об основании отказа, является ответственной за убытки.

Определение цены:

1 если в договоре не установлена цена или не предусматривается порядок определения цены, то считается что стороны ссылаются на ту цену, которая действовала в момент заключения такого договора, обычно взималась за такое исполнение при сравнимых обстоятельствах в соответствующей в области предпринимательской действительности

2 если цена должна быть определена одной стороной, и такое определение явно не разумно, то должно бать определено разумно, исходя из разумных требований и условий.

3 если цена должна быть определена третьим лицом, а оно не может или не хочет этого сделать, то цена должна быть разумной

4 если цена определяется со ссылкой на определенные факторы, а они не существуют или прекратили существование на данный момент, то используется однородные, близкие или эквивалентные факторы.

Договор на неопределенный срок.

Может быть прекращен любой стороной, путем уведомления, которое делается в определенный разумный срок.

Срок исполнения:

Стороны обязаны исполнить обязательство:

1 если срок указан или может быть определен, то обязательно надо исполнить обязательство в этот срок.

2 если в договоре не указан четко срок или может быть определен период времени, то обязательство может быть исполнено в любой срок в рамках периода времени.

3 в любом другом случае - в разумный срок после заключения договора обязательство должно быть исполнено.

Место исполнения:

1 если место исполнения не установлено в договоре или не может быть определено исходя из договора, сторона должна исполнить:

1 денежное обязательство- в месте где находится коммерческое предприятие кредитора

2 любое иное обязательство – место где находится коммерческое предприятие основной стороны договора.

2 сторона должна нести бремя увеличения связанных с исполнением расходов, которое является результатом изменения места нахождения если ее изменение происходит после заключения договора.

Стоимость исполнения:

- каждая сторона несет расходы по исполнению своих обязательств

Определение неисполнения- неисполнение считается невыполнение стороной любого из своих обязательств по договору, в том числе ненадлежащее исполнение и просрочка исполнения.

Непреодолимая сила:

1 сторона освобождается от ответственности за неисполнение, если она докажет, что такое неисполнение вызвано препятствием не зависящим от нее , которое нельзя было предотвратить.

2 если такое препятствие носит временный характер

3 не исполнившая сторона, не в силах исполнить обязательство, должна сообщить другой стороне о возникновении препятствия.

Исполнение денежного обязательства.

Если сторона, обязанная платить, не совершает этого, то другая сторона вправе требовать произвести платеж.

2 судебный штраф должен быть уплачен потерпевшей стороне.

Право на прекращение договора - сторона может прекратить договор, если не исполнение обязательства другой стороной, будет являться существенной.

При определении, является ли неисполнение обязательства существенным, во внимание должно быть принято:

1 является ли оно умышленным, либо совершено по небрежности

2 имеется ли основание верить, что сторона может или не может полагаться на исполнение обязательства другой стороны

3 будут ли понесены потери, вследствие неисполнения другой стороной своих обязательств и договор будет прекращен.

Общие последствия прекращения:

1 прекращение договора освобождает стороны от обязательств осуществить и получить будущее исполнение.

2 не лишает права требовать возмещения убытков за неисполнение

3 прекращение не затрагивает каких либо положений договора об урегулировании споров и любых других условий договора

4 при прекращении договора каждая сторона вправе требовать возврата всего, что она поставила, при условии, что эта сторона возвращает все, что получила по договору.

Убытки

Любое неисполнение дает потерпевшей стороне право на:

1 возмещение убытков

2 возмещение убытков в сочетании с любыми другими средствами правовой защиты

3 потерпевший можем иметь право на полное возмещение ущерба из за неисполнения обязательств.

4 компенсации подлежит только ущерб, включая будущий ущерб, установленный с разумной степенью достоверности

5 если размер не может быть установлен разумной степенью, определение размера осуществляется по усмотрению суда.

6 убытки должны быть выплачены единовременно в полной сумме, однако они м б выплачены и по частям, по усмотрению суда.

7 убытки, выплачиваемые по частям, индексируются.

8 убытки должны быть исчислены либо в валюте, в которой было выражено денежное обязательство, либо в той, в которой нанесен сам ущерб.

ФЗ «Об экспортном контроле» 1999 года, действ с изменениями на 2009 год.

Экспортный контроль- это комплекс мер, который используется для осуществления внешнеэкономической деятельности, м б использованы при создании оружия массового поражения, и при подготовке и совершении террористических актов. Определяет принципы государственной политики, правовые основы деятельности органов в данной области, определяются товары и технологии, которые попадают по экспортный контроль, который осуществляет Федеральная служба по техническому и экспортному контролю. При осуществлении внешнеэкономических операций, согласно данному закону выдаются лицензии, ФС по техническому и экспортному контролю, на основании проведенной экспертизы.

Вывоз контролируемых товаров и технологий на выставки, может осуществляться так же без лицензии, такое решение принимается межведомственным координационным органом по экспортному контролю.

И в том случае, если товар находится постоянно с этим лицом и имеются гарантии его возврата.

Внешнеэкономические сделки с товарами, работами, услугами, подлежат государственной экспертизе, в результате которой осуществляется анализ документов и информации. По результатам экспертизы принимается решение о выдаче или отказе выдачи лицензии. Основание об отказе должно быть обоснованным:

1 наличие в документах недостоверной, искаженной информации

2 отрицательное заключение экспертизы

3 если осуществление внешнеэкономической операции с данными товарами наносит ущерб РФ.

Нарушение законодательства в области экспортного контроля является следующее-

1 осуществление внешнеэкономических операций без специальных лицензий или разрешений.

2 получении лицензии посредством предоставления поддельных документов

3 неисполнение или ненадлежащее исполнение того порядка который предусматривается ФС по техническому и экспортному контролю.

Должностные лица, виновные в нарушении законодательства в этой области несут уголовную, административную, и гражданско- правовую ответственность.

63. Международно-правовая охрана авторских прав (основные положения Всемирной кон­венция об авторском праве, 1952 г., Бернской конвенции об охране литературных и ху­дожественных произведений, 1886 г.).