Проблемы понимания и сущности права (27.10.2011).

1. Понятие права в контексте основных теорий правопонимания;

2. Проблемы понимания сущности права;

3. Понятие и система принципов права;

4. Понятие и система функций права;

5. Право в системе соционормативного регулирования;

6. Ценность права.

Понятие права в контексте основных теорий правопонимания.

Ни одна из существующих научных школ понимания права никогда не может предоставить полного и всеобъемлющего понятия права, которое бы охватывало все аспекты и грани этого сложного социального явления. Более 100 лет назад Петражицкий писал: «Юристы до сих пор пишут понятие права». Ситуация за последние 100 лет не изменилась. Кант говорил: «как естествоиспытатели не смогут определить понятие природы, так и юристы не смогут дать определение праву». Но стремиться к этому нужно. Чтобы приблизиться к пониманию права, необходимо рассмотреть основные концепции правопонимания.

Естественно-правовая школа.

Весь советский период прошёл под знаком отрицания концепции естественного права. Хотя Нерсесянц, Назаров в то время пытались особо не отходя от концепции нормативного позитивизма развивать естественно-правовые идеи. После перестройки произошёл резкий перелом в том числе и в науке, попытались перескочить в «естественно-правовую телегу». С.С. Алексеев отрёкся от своих нормативистский взглядов.

Естественно-правовой подход имеет глубокие корни. Своими основами этот подход уходит в античные времена (Протагор, Платон, Цицерон). Своё непосредственное развитие эта школа получает в период буржуазных революций как ответная реакция на теологическое правопонимание. Жёстко противопоставлять божественное право и естественное право нельзя. Ф. Аквинский говорил о естественном праве, понимания под ним право божественное, он также говорил о свободе людей, только выводил это из божественной воли. Г. Гроцций (основоположник классической теории естественного права), Б. Спиноза, Ж.Ж. Руссо, Ш. Монтескье, А.Н. Радищев, Чичерин, Елистратов, Гессен, Новгородцев – представители естественно-правовой школы. Гроцций: естественное право – это моральные, нравственные представления общества о свободе и справедливости. Эти представления являются вненациональными и вневременными, поскольку категории свободы и справедливости являются вечными и неизменными и находят своё отражение в естественных правах и свободах личности. Наряду с естественным правом существует право позитивное (право государственное). При этом государственное право должно следовать за правом естественным и основное назначение позитивного права – нормативное оформление и закрепление тех морально нравственных представлений о свободе и справедливости. Позитивное право не может противоречить право естественное. Государство не придумывает право, а лишь закрепляет его. Государство определяет справедливую меру свободы.

Разграничение естественного и позитивного права представителей этой школы видели в разграничении самих понятий права и закон. Право – естественное право. Закон – позитивное. Это разграничение они выводили из разницы терминологии. Вся терминология взята из латыни. Термины право и закон имеют разное звучание и разное понимание (jus, lex). В латинском языке понятие права и понятие справедливости схоже (justio, jus). Т.е. право как справедливая свобода. Право как справедливость. Не смотря на всю привлекательность такого подхода, полностью к этой концепции нельзя, потому что идеи свободы и справедливости не являются одинаковыми для всего общества и во все времена. Объём прав и свобод будет зависеть от экономического развития этого общества (Новгородцев – «Историческая школа юристов»). Концепция естественного права как права должного, т.е. такого права каким оно должно быть в идеале она имеет право на существование. Она даёт перспективы для развития права позитивного. Эта концепция нашла своё отражение в конституционных актах многих государств.

Историческая школа правопонимания.

В первую очередь концепцию естественного права критиковали историки (Савеньи, Пухта, Гуго). Они считали, что право не может быть вневременным и вненациональным. У каждого народа должно быть своё право и право каждого народа является продуктом объективного исторического развития этого народа и столь же неотъемлемо присуще каждому народу и каждой нации как и его язык, например.

Социологическая теория права.

Она противопоставлялась нормативно-позитивистскому пониманию права. И с точки зрения социологического подхода к правопониманию, право рассматривалось не как продукт деятельности государства, а как продукт жизнедеятельности самого общества. представители социологической школы (Бормс, Стивен Холмс, Муромцев) считали, что право нужно искать не в законах, поскольку закон это мертворожденное дитя государства, а право нужно искать в самой жизни общества, в самих общественных отношениях (теория живого права).

Дальнейшее развитие эта концепция получает в середине 20 века, в первую очередь в США в трудах американских неосоциологов права. По их мысли закон, исходящий от государства – это еще не право, а судебное решение, вынесенное на основе этого закона – это уже не право. Права – это деятельность практикующих юристов по применению закона.

Нормативистская теория.

Корнями уходит в античные времена. Как правило, теория нормативизма связывается с именем немецкого юриста Ганса Кельзена, которого называют отцом нормативизма, основателем школы неопозитивизма. Г. Кельзен разработал теорию «чистого права». По его мнению, право самоценно и его следует изучать в отрыве от всех других социальных явлений. Кельзен рассматривал право как определенную иерархическую пирамиду норм. Вершина этой пирамиды является основополагающая конституционная норма, далее - нормы законов, нормы-приказы, основание этой пирамиды составляют индивидуальные нормы (акты применения права).

Даже у Кельзена есть грунт-норма (основная норма). Кельзен не объясняет что это такое. Она находится над конституционными актами. Можно предположить, что это как раз те самые нравственно-справедливые основания права.

С точки зрения интегративного подхода к правопониманию в современной научной литературе право рассматривается как обусловленная природой человека и общества система общеобязательного формально-определенного нормативного регулирования наиболее значимых общественных отношений на основе дозволений, обязываний и запретов, обеспеченное силой государственного принуждения.

Основные признаки права:

• Право по своей природе – это социальный регулятор. Т.е. право призвано регулировать отношения людей и их коллективов. Право регулирует не любые общественные отношения, а только наиболее социально значимые и отношения, которые подвержены внешнему воздействию;

• Нормативный социальный регулятор:

• Право состоит из норм, т.е. определенных правил. Следовательно, позитивное право – это система правил;

• Эти правила определяют нормативы. Нормативы есть пределы, рамки, границы возможного и должного поведения;

• Право регулирует нормальное поведение.

• Право носит общий характер:

• Не персонифицированность (обезличенность);

• Многократность действия. Действие права не исчерпывается его применением.

• Право – это властно-волевой социальный регулятор:

• В праве находит своё выражение и закрепление властная воля государства;

• Властная воля представляет собой результат согласования свободных воль различных социальных групп, существующих в данном обществе.

• Право как социальный регулятор будет носить общеобязательный характер. Общеобязательность права означает требование безусловного соблюдения и исполнения правовых предписаний всеми без исключения субъектами (адресатами). Никто не может быть исключен из под действия права;

• Формальная определенность права. право как внешний социальный регулятор всегда должно иметь строго определенную точную конкретную форму своего внешнего выражения и закрепления. Это необходимо для того, чтобы в рамках всего общества существовало единое понимание и как следствие единообразная реализация правовых предписаний. Если право не будет иметь строго определенной формы своего выражения, то возникнет разногласие в правопонимание, следовательно они будут исполняться по разному.

• Право это универсальный социальный регулятор. Установление единого и равноодинакового масштаба поведения для всех без исключения членов общества равно одинаковых ситуациях. Универсальность права в том, что право устанавливает формальное юридическое равенство в условиях фактического социального неравенства. Весь вопрос в том, в большей или в меньшей степени право удовлетворяет интересам разных социальных групп;

• Обеспеченность дейс………..

Герменевтическая теория правопонимания.

………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………

10.11.2011

Дискуссии о структуре нормы порождается решением вопроса о том как между собой соотносится норма права и статья нормативно-правового акта и какие существуют способы изложения норм в статье.

Три идеальных варианта соотношения:

• Норма и статья совпадают по своему объёму и содержанию. Т.е. в одной статье нормативно-правового акта полностью содержится одна норма. Например, в охранительных нормах, нормах, устанавливающих ответственность. А именно в тех, где есть указание на специального субъекта. Указание на специального субъекта будет гипотезой нормы;

• Норма права уже чем статья нормативно-правового акта. В одной статье содержится несколько норм;

• Норма права шире чем статья нормативно-правового акта. Одна логическая норма содержится в нескольких статьях нормативно-правового акта. Для охранительных норм – диспозиция и санкция в одних нормах, а гипотеза в нормах общей части. Регламентирующие нормы – гипотеза и диспозиция в одних нормах, санкция в других. Некоторые исследователи утверждают, что норма состоит из одного элемент, но нужно разграничивать норму права и статью нормативно-правового акта.

Способы изложения нормы права в статьях нормативно-правового акта:

• Прямой способ, который предполагает, что в тексте статьи закрепляется содержание нормы (в литературе этот способ называют описательный, а иногда отдельно выделяют);

• Отсылочный способ – правило поведения в тексте статьи не закрепляется, а делается ссылка на правило, содержащиеся в другой статье того же самого нормативно-правового акта;

• Бланкетный способ – отсылка к правилу поведения, которое содержится в статье другого, как правило, специального, нормативно-правового акта.

Классификация норм.

1. Деление по предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности);

2. В зависимости от функционального назначения нормы права подразделяются на:

• Регулятивные. Позитивная регламентация общественных отношений, обеспечение упорядочивания и развития этих общественных отношений;

• Охранительные. Нормы, которые имеют своей целью защиту общественных отношений от негативных воздействий – противоправных посягательств;

• Специализированные. Есть точка зрения, что специализированные предписания нормами права не являются. Тем не менее следует признать, что специализированные предписания это такие же нормы права как и нормы регулятивные и охранительные, потому что не смотря на определенную их специфику, в первую очередь обусловленную их функциональным назначением, они обладают всеми признаками и всеми свойствами норм права. В числе специализированных норм можно выделить:

• Системоопределяющие специализированные нормы. К их числу относятся:

• Декларативные нормы права (нормы, которые содержатся в преамбулах нормативно-правовых актов) и определяют программные, перспективные цели правового регулирования. Например, норма преамбулы Конституции РФ;

• Нормы-принципы. Это нормы, которые закрепляют основополагающие начала, идеи правового регулирования. Иногда в литературе декларативные нормы и нормы-принципы отождествляют, но это не совсем так. У них разное функциональное назначение (либо определить программные цели либо установить нормативные обобщения высокой степени общности и значимости);

• Дефинитивные нормы. Ст.14 УК (понятие преступления);

• Определительно-установочные нормы. Это нормы-цели и нормы-задачи. Нормы, которые определяют цели и задачи соответствующего нормативно-правового акта, в котором они закрепляются.

• Системоупрощающие нормы. К их числу относятся:

• Нормы-презумпции;

• Нормы-фикции.

• Системоупорядочивающие нормы:

• Коллизионные нормы;

• Темпоральные (оперативные) нормы. Нормы, которые определяют порядок действия других нормы (порядок вступления в законную силу).

3. По юридическому характеру нормы можно выделить (этот критерий применим не только к регулятивным нормам, но и к охранительным):

• Управомочивающие.

• Обязывающие.

• Запрещающие.

4. В зависимости от степени властности (жесткости) предписания нормы права подразделяются на:

• Категорические. Термин императивная нормы не вполне корректен. Любая норма по своей сути является императивной. Любая норма является императивом поведения. Императив – властность. Степень этой императивности может быть различной. Категорические нормы – это нормы, степень властности предписаний которых наиболее высока. Эти нормы предписывают своим адресатам строгий вариант поведения, уклониться от выполнения которой адресат этой нормы не может;

• Диспозитивные нормы. Это нормы, которые предоставляют своим адресатам возможный выбор варианта поведения (рамочность выбора). Это предполагает императивность;

• Рекомендательные нормы. Они предлагают свои адресатам возможный вариант поведения и при этом предоставляет адресату возможность либо согласиться с этим вариантом либо избрать иной вариант поведения.

5. В последнее время стали проводить классификацию в зависимости от метода правового регулирования:

• Императивные

• Рекомендательные

• Диспозитивные

Стимулирующие:

• Поощрительные. Поощрение это одна из форм стимулирования. Необходимо тогда выделять целую группу – стимулирующие нормы. Потому что любая норма права является стимулирующей в той или иной степени. Даже запрещающая охранительная норма тоже стимулирует к определенному варианту поведения. Основной разновидностью стимулирующих норм являются поощрительные нормы. Это нормы, которые предоставляют свои адресатам дополнительные социальные блага при условии сверхнормативного социально-активного и социально-полезного поведения.

• Нормы-гарантии. Нормы, которые обеспечивают своим адресатам осуществление надлежащего социально-активного правомерного поведения (например, норма, устанавливающая гарантии для военнослужащих);

• Нормы-компенсации. Нормы, которые имеют своей целью возмещение затрат для своих адресатов, понесенных ими при осуществлении социально-активного правомерного поведения (например, надбавка к окладу за сложные климатические условия);

• Нормы-компромисы. Эти нормы для охранительных отраслей права и связаны с вопросами применения или неприменения мер ответственности (лицо, добровольно сообщившее о даче взятки освобождается от уголовной ответственности).

6. В последнее время в учебной литературе появилась классификация норм права в зависимости от характера элементов правовой нормы (от степени определенности её элементов):

• Абсолютно-определенные нормы

• Относительно-определенные нормы

• Относительно-неопределенные нормы

Но элементы могут быть разными. Элементы нормы могут быть сложными. Ч.2 ст. 81 Конституции РФ (ценз гражданства- абсолютно определенная, возрастной ценз и ценз оседлости – абсолютно-определенная…какой же будет сама норма?). Дурацкая классификация!!!

7. В зависимости от степени общности предписания нормы права подразделяются на:

• Общие нормы. Регулирует род общественных отношений (кража простая);

• Специальные нормы. Регулирует вид общественных отношений (кража квалифицированная);

• Исключительные нормы. Делает изъятие из правил общих и специальных норм и устанавливает особый порядок регулирования (лицо, укравшее активно сотрудничает со следствием).

Достаточно обоснованная классификация.

8. Временной критерий: постоянные нормы (норма, срок действия которой никем и ничем не ограничен, действует с момента вступления в законную и до момента утраты законной силы, момент утраты законной силы изначально не оговаривается), временные нормы (нормы, которые действует в течение строго определенного срока, этот срок может быть связан с наступлением какой-то даты или события);

9. Деление норм права по их юридической силе:

• Нормы законов;

• Нормы подзаконных актов.

10. В зависимости от территориального масштаба действия отличают нормы права:

• Нормы общегосударственного действия.

• Нормы межрегионального действия. Норм, которая действует на территории нескольких субъектов федерации. Нормы, регулирующие правовое положение Крайнего Севера, например;

• Нормы регионального действия. Нормы, действующие в пределах одного субъекта;

• Нормы местного действия. Нормы, действующие в пределах одного муниципального образования;

• Нормы локального действия. Нормы, действующие в пределах одной организации или учреждения.

11. По кругу лиц:

1. Нормы общего действия;

2. Нормы ограниченного действия. Нормы, которые адресованы определенным категориям лиц. Но не может существовать норм индивидуального действия.