1. Условие о предмете

Недостижение сторонами соглашения о предмете влечет его незаключенность. Существуют разные точки зрения:

1. Предмет – общая цель участников

2. Предмет – тот имущественный результат, на достижение которого направлены совместные усилия участников

3. (Савельев) Предмет – совместная деятельность по достижению общей цели. Судебная практика (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.05.04(9) – совместные действия для достижения общей цели являются квалифицирующим признаком договора простого товарищества). Единственная функция общей цели участников договора состоит в том, что ее наличие характеризуют их деятельность в рамках договора как совместную.

При этом также есть договор о сотрудничестве – в нем также участники обязуются достичь какую-то цель.

2. Условие об объединении вкладов

В литературе считают его существенным условием, кроме того, судебная практика также говорит о том, что в договоре должно быть указание на вклады участников (постановление ФАС С-К О от 25.02.04)

Встает вопрос о том, должно ли условие о вкладе содержать условие о его размере. ФАС С-К О от 25.04.97 года подчеркнул, что законодательством не установлено требование о порядке внесения, оценки их размера. С другой стороны постановлением Президиума ВАС было установлено, что в качестве одного из условий договора участники внесли условие о размере вклада, то суд не может изменить эти условия по требованию одной из сторон. Совсем свежая практика ФАС Сибирского округа признала договор общего товарищества незаключенным, так как из общего смысла следует, что существенными условиями являются соглашение о размерах и порядке внесения вкладов, а также совместные действия по достижению цели договора.

Вклады – все то, что вносит участник в общее дело. Согласно ст.1042 вкладом могут быть деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки, умения, а также деловая репутация и деловые связи.

ГК допускает внесение вкладов, поддающихся объективной оценки, следовательно, оценка вкладов может быть не тождественно имущество. Вклады предполагаются равными. По общему правилу, денежную оценку производят по соглашению между товарищами.

Имущество – деньги, вещи и имущественные права (в статье 1042 понимается именно так). Не будет договора простого товарищества, если один предоставляет торговую точку, а другой торгует (здесь вклады лишь одной стороны – первой, личный труд не считается). При внесении в качестве вклада права пользования вещью размер оценивается выплатами за пользование вещью.

Правовой режим имущества, внесенного в качестве вклада

Если товарищ вносит вещь, принадлежащей ему на праве собственности, то оно подлежит обще долевой собственности товарищества. В общедолевую собственность также поступают плоды, продукция и доходы.

Собственник может передать в качестве вклада в имущество право пользования вещью, но само это право не переходит в собственность, т.е. товарищ предоставляет право пользования (например, аренды). Может быть внесено право использования объектов интеллектуальной собственностью. Пользование имущества осуществляется по соглашению товарищей. Если в качестве вклада внесено недвижимое имущество и требуется государственная регистрация, состав общего имущества товарищества:

1. Вещи, находящиеся на праве общей собственности

2. Имущество, пользование которой происходит совместно, но право общей собственности на него не распространяется

3. Имущественные права

Обособление имущества осуществляется с помощью его учета на отдельном балансе. Ведение поручается одному из товарищей. Ведение отдельного баланса является одним из квалифицирующих признаков договора. Если нет обособленного имущественного учета, то нет и договора о совместной деятельности. По сути дела, это единственное доказательство осуществления совместной деятельности. Участник, ведущий такой баланс, обязан открыть отдельный расчетный счет и осуществлять расчеты по совместной деятельности через данный расчетный счет. Есть приказ МинФИна РФ от 24.01.05 «Об утверждении положения о бух.учете»

Содержание общего имущества

Обязанности товарища по содержанию и порядок работы с ним определяются договором. Если он не определен, то определяется согласно статье 249, согласно которой каждый участник собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в сборе налогов и пр.

Управление и ведение дел в товариществе

Управление – руководство совместной деятельностью, которая включает в себя принятие решения, вопросы распоряжения имущества. Решение вопросов управления общими делами, не связанное с распоряжением имущества определяется общим соглашением, каждый выражает свое мнение и голос пропорционален вкладу. Принятие решение оформляется протоколом на основе единогласия. Условия о ведении общих дел связаны со вступлением участника в отношениями между третьими лицами. Ведение общих дел – представительская функция перед третьими лицами.

Существует несколько видов ведения дел:

1. Ведение дел осуществляет 1 товарищ

Он осуществляет эту деятельность от имени всех товарищей. Он может действовать на основании доверенности либо на основании договора. Он создает права и обязанности для всех товариществ

2. Ведение дел совместно всеми товарищами

Сделка должна быть подписана всеми товарищами

Если у товарища было какое-либо ограничение на ведение дел, а он заключил сделку, остальные товарищи могут отказаться от исполнения договора, если докажут что третье лицо знало или должно было знать об ограничении дел данного товарища. Если товарищ докажет, что договор необходим в интересах всех товарищей, то обязанными являются все товарищи.

Результаты совместной деятельности могут заключаться в получении прибыли, а также убытков. Критерии распределения указывается в договоре, если этого нет – пропорционально вкладам. Также распределяются и убытки. Прибыль распределяется по окончанию отчетного периода. Соглашение товарищей об устранении какого-либо из товарищей из получения прибыли или покрытия убытков – ничтожно. Договор может быть прекращен как между всеми участниками, так и между одним участником и остальными.

Договор прекращается, если в нем не предусмотрено, что договор сохраняет силу между оставшимися товарищами. При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные во владение и пользование товариществу, возвращаются тем, кто их предоставил. Основания – статья 1157 ГК РФ. Оснований выделяют 6:

1. Объявление гражданина недееспособным и т.д.

2. Объявление ЮЛ банкротом

3. Смерть участника, ликвидация и реорганизации

4. Отказ кого-либо из участников от бессрочного договора (в случае, если договор бессрочный)

5. Расторжение срочного договора по требованию одного из участников

6. Выделение доли одного из товарищей кредитора (т.е. взыскание доли может быть обращено на долю в товариществе, если имущества товарища собственного не хватило)

Ответственность участников договора необходимо различать перед товарищами и третьим лицами. В договоре могут предусматриваться санкции за нарушения обязанности. В договоре нельзя устанавливать неустойку за пропуск срока на внесение вклада.

Ответственность товарища перед третьими лицами является солидарной и наступает независимо от вины. При прекращении договора все несут солидарную ответственность по неисполненным обязательствам (то же самое, что и множественность на стороне должника).

По своим личным долгам товарищ отвечает своим имуществом. Товарищ должен возместить реальный ущерб от расторжения договора.

В с\х предпринимательская деятельность осуществляется в форме крестьянско-фермерского хозяйства. Крестьянско-фермерское хозяйство не является юридическим лицом. Если оно создается одним лицом и требуется его волеизъявление, если оно создается двумя и более лицами - оформляется соглашение, но юридического лица не создается. Предпринимателем является глава хозяйства с момента его регистрации. По общему правилу он является индивидуальным предпринимателем, который обладает общей правоспособностью.

В литературе есть мнение, что глава крестьянско-фермерского хозяйства обладает специально правоспособностью, так как его деятельность связана с переработкой хозяйственных благ. Лазарева не придерживается этого мнения.

Если гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации, то согласно правилу п.4 ст.23 ГК РФ – он лишает себя права ссылаться на то, что он не является предпринимателем в отношениях с третьими лицами.

Что лучше, быть ИП или образовать ЮЛ? Индивидуальный предприниматель:

1. Простота создания

2. Независимость

3. Но то, что сам отвечаешь – это и недостаток, так как несет ответственность своим имуществом (за исключением 446 статьи ГК РФ – единственное пригодное жилое помещение, предметы обычной домашней обстановки и обихода, одежда, обувь, имущество, необходимое для профессиональных занятий, за исключением предметов более 100 МРОТ)

Права и обязанности простого товарищества

Права членов простого товарищества:

1. Права и обязанности в отношении имущества, созданного за счет вкладов

В отношении имущества, вносимого собственниками, все участники обладают общим правом долевой собственности. Имущество, которое внесено не на праве собственности – в виде права пользования используется в интересах всех товарищей и составляет общее имущество, которым имеют право пользоваться все участники. Произведенная в процессе деятельности продукция, плоды, товары находятся в общедолевой собственности. Она возникает если иное не предусмотрено договором.

Каждый участник может распоряжаться своей долей бес согласия других, но с соблюдением права преимущественной покупки. По ранее действующему законодательству вообще запрещалось пользоваться ей без согласия. В договоре сами участники могут предусмотреть запрет на продажу доли другим лицам.

2. При прекращении товарищества все участники имеют право на раздел имущества, находящегося в долевой собственности

В статье 1050 предусматривается, если была передана в общую собственность индивидуально определенная вещь, то товарищ может требовать возврата требований при соблюдении других прав по возврату кредиторов

3. Право принимать участие при ведении общих дел и принятии решений

4. Право на доходы от совместной деятельности

5. Право на информацию

Каждый участник имеет право получать информацию о других товарищах

6. Право отказа от дальнейшего участия в товариществе

Это происходит в случае, если договор заключен на неопределенный срок. Правовая природа отказа от дальнейшего исполнения обязательства – отказ от договора, а не заявление (ведь это договор заключен, а не организация; поэтому мы не выходим из простого товарищества, а отказываемся от исполнения договора).

7. Право расторжения срочного договора по требованию одного члена между остальными товарищами

В этом случае товарищи предоставляют ему право отказа – досрочное расторжение. Это право возникает только при наличии уважительных причин. Возникает обязанность возместить реальный ущерб.

Обязанности участников простого товарищества:

1. Внести вклад в товарищество

2. Участвовать в расходах и содержании общего имущества

3. Нести убытки

4. Отвечать по общим обязательствам всем своим имуществом (пропорционально своей доле в общем имуществе)

5. Не разглашать информацию

6. Предоставлять другим участникам полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества

7. Возмещать ущерб, причиненный общему имуществу в деятельности товарищества своими действиями

Можно выделить 2 преимущества у простого товарищества:

1. Не создается юридическое лицо и не требуется государственная регистрация

2. Юридические лица-участники простого товарищества избегают двойного налогообложения

Понятие предприятия

В статье 132 ГК РФ дается понятие предприятия – имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Но не всегда данное понятие употреблялось в таком значении.

В дореволюционном праве преобладало понимания предприятия как объекта права. Предприятие определялось как масса имущества, собранного вместе. Как одно целое, имеет своего хозяина, принадлежит ему как его торговое предприятия. В советском праве предприятие понималось исключительно в качестве субъекта права с правами юридического лица. Предприятие определялось как ячейка, подразделение одного хозяина, которое действовало под руководством определенного органа и в соответствии с планом. В советский период именно понятие предприятия как объекта права уходит из понимания и прекращает свое существованием частной формой.

Такое же понятие (как субъект права) было сформулировано в законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Предприятие – самостоятельный хозяйствующий субъект, созданный в порядке, установленном законом, для производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественный потребностей и получения прибыли.

Термин предприятие также используется и в зарубежном законодательстве. В зарубежном праве предприятие – субъект права и понимается преимущественно так. Закон «О конкурсных управляющих, ликвидаторов, экспертов по определению состояния предприятия» (Франция); Закон «Об ипотеке предприятий» (Швеция).

В современном отечественном гражданском законодательстве возрождается институт предприятия как имущественного комплекса, предназначенного для предпринимательской деятельности. Произошло совмещение нового понятия с уже известного цивилистике понятия предприятия как субъекта права.

Были высказаны ряд мнений относительно статьи 132 ГК РФ. Некоторые говорили, что статья 132 ГК подразумевает только предприятия, признаваемые юридическими лицами и что только такие предприятия могут быть предметом различного рода сделок. Такого мнения придерживались Брагинский, Суханов и др. Появились взгляды, согласно которым предприятие должно пониматься как субъект права (Андреев). Третьи говорили, что предприятие – это объекта права (Дозорцев).

Таким образом, историческое развитие гражданского законодательства породило двоякое понимание терминов предприятия, что позволяет говорить о дуализме данного правового института. Кроме того, понятие предприятия имеет экономическое происхождение и больше является экономической категорией, нежели правовой. Происхождение связано именно с производством, взаимоотношением человека, техники и природы. Предприятие – созданная человеком технологическая ячейка, где соединяются человеческие и материальные факторы производства. Для его создания необходим имущественный комплекс и людские ресурсы. Предприятие располагается в каком-либо месте и имеет свою организационную форму. Предприятие является инструментом осуществления хозяйственной деятельности, созданной определенным субъектом. Если цель предприятия – получение прибыли, то предприятие является средством осуществления предпринимательской деятельности, а субъект – предприниматель.

Предприятие как объект права

Предприятия могут создавать субъектами гражданского права, которые представляют собой организационно-правовые формы, которые признаются юридическими лицами. Товарищества могут иметь одно, два ил больше предприятий. Особенность предприятия как объекта права проявляется в том, что предприятие представляет собой имущественный комплекс, т.е. совокупность определенного вида имущества. Предприятия как объекты права в этот состав имущества включают любое имущество предоставленное для предпринимательской деятельности. Имущество трактуется в широком смысле – это не только вещи, но также и права требования и долги. В состав имущества также входят исключительные права – право на обозначение, индивидуализирующие предприятие и его продукцию.

Закон приводит только общие понятия и в конкретный перечень имущественного комплекса может входить различное имущество или наоборот исключаться из него. Из статьи 132 ГК можно выделить 2 признака:

1. Имущественный комплекс

2. Используется для осуществления предпринимательской деятельности

Закон признает предприятие недвижимостью. Объявление его недвижимостью – юридическая фикция, так как предприятия является недвижимость в силу закона, а не по своей природе. Так как предприятие является недвижимостью, даже если в состав этого комплекса входит не только земельный участок, здания и сооружения, но и движимые вещи. Отсюда можно сделать вывод – права на предприятия как имущественный комплекс во всех случаях подлежат государственной регистрации. Для того, чтобы зарегистрировать сделку необходимо сначала зарегистрировать имущественный комплекс. Кроме того, законодатель определил, что предприятие является недвижимым имуществом особого рода, для которых закон в некоторых случаях устанавливает специальное правовое регулирование (статья 559 – специальные правила купли-продажи); специальные правила относительно правового регулирования участия предприятия в гражданском обороте как объекта урегулированы в других статьях ГК (607-656 – аренда, доверительное управление и т.д.). Иногда эти нормы содержатся в специальных законах – «об ипотеке» и «о несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с п.1 ст. закона «о государственной регистрации прав ….» государственная регистрация прав на земельные участки и объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия, подлежат регистрации по месту нахождения объекта. Сделки в отношении предприятия как имущественного комплекса проводятся федеральным органом в области государственной регистрации. Зарегистрированный переход прав предприятия, ограничение права на предприятия выделяет основания для вынесения записи о переходе права или об ограничении права на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав предприятия как имущественного комплекса в единый реестр прав по месту нахождения объекта, как недвижимого имущества. Состав имущества предприятия не является фиксированным, одни отчуждаются, другие приобретаются, все это отражается на балансе предприятия.

Соотношение понятий предприятия и имущественного комплекса

Предприятие – не просто имущественный комплекс, а тот, который используется для осуществления предпринимательской деятельности. То есть соотношение род-вид. Понятие имущественный комплекс не должно ограничиваться коммерческими организациями, основная цель которых заключение прибыли, т.е. некоторые имущественные комплексы могут иметь некоммерческие организации.

Концепция развития гражданского законодательства 2009 года. Статья 132 ГК РФ (предприятие – недвижимая вещь) фактически не была осуществлена. Входящие в состав предприятия здания и сооружения регистрируются как отдельные объекты недвижимости, а регистрация в качестве самостоятельного объекта порождает трудно-разрешимые вопросы.

Предприятие как субъект права

Выделяют государственные, муниципальные унитарные предприятия. Правовое положение определено ГК РФ и ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Согласно ст.2 ФЗ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом имущества не наделенного собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Право хозяйственного ведения и оперативного управления – ноу-хау нашего государства. Эту правовую форму закрепления имущества за организациям разработал и обосновала академик Бенедиктов в 30-х годах. Предусматривалось, что государство, сохраняя за собой право собственности, передает имущество организации в оперативное управление. Это право дает организации владеть, пользоваться и в известной мере распоряжаться. В 60-х годах это право получило законодательное закрепление.

В 1991 году в «основах гражданского законодательства» у нас появилось самостоятельные права – право полного хозяйственного ведения и право оперативного управления (для учреждений). Право полного хозяйственного ведения давало предприятию более широкий круг полномочий. В настоящее время право полного хозяйственного ведения трансформировалось в право хозяйственного ведения. Субъекты права – государственные и муниципальные унитарные предприятия. За унитарными предприятиями сохранилась репутация переходной формы.

Унитарные предприятия являются видами юридических лиц, по своей природе уникальными, они не встречаются в законодательстве других иностранных государств. Они представляют собой своеобразный институт для ограничения ответственности собственника; результаты предпринимательской деятельности объемом имущества, выделенные хозяйственным ведением учрежденного предприятия.

В зарубежный странах существуют разные формы правовой организации предприятий – Германия – торговые товарищества, Франция – национальные общества; их акции полностью принадлежат государству. В РФ насчитывается до 13 тыс. государственных предприятий, поэтому государственная политика направлена на сужение самостоятельности государственных предприятий. Конечной целью является исключение унитарных предприятий.

Термин унитарное означает единство, составляющее одно целое. Унитарное предприятие может быть создано на основе либо государственной – РФ и ее субъекта или муниципальной собственности. Создание унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящихся в собственности РФ, субъектов РФ и муниципальных образований запрещено. Унитарное предприятие может иметь только одного учредителя, которому принадлежит имущество на праве собственности. Имущество является неделимым и не может быть разделено по вкладам. Поэтому единым и неделимым является уставный фонд тех унитарных предприятий, в которых он создается. В казенных предприятиях казенный фонд не формируется. Это объясняется субсидиарной ответственностью собственника. Основное предназначение уставного фонда заключается в формировании минимального размера имущества, гарантирующего выполнение интересов кредиторов. Если интересы гарантируются субсидиарной ответственностью учредителя, то формирование уставного фонда не имеет смысла. Имущество принадлежит РФ, субъекту РФ и муниципальному образованию. От имени их осуществляются управление органами государственной власти. От имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления также в рамках их компетенции.

Особенности государственных и муниципальных предприятий

1. Данные субъекты осуществляют хозяйственную деятельность не на базе своей собственности, а на базе государственной или муниципальной

2. Они обладают правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на свое имущество

3. Наделяются специальной правоспособностью

Этот вопрос неоднозначный, так как некоторые считают, что это общая правоспособность, но ограничена законом

Согласно ст.3 ФЗ «Об унитарных предприятиях» унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренные в уставе этого предприятия, и нести обязанности. Это говорит о том, что унитарные предприятия обладают специальной правоспособностью, а не общей.

4. Предприятия являются унитарными, т.е. их имущество не может быть распределено по вкладам.

Виды государственных и муниципальных предприятий

В РФ создаются и действуют следующие виды:

1. Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения

Федеральное государственное, государственное и муниципальное предприятия

2. Основанные на праве оперативного управления

Федеральная казенное, казенное (субъект) и муниципальное казенное

Особенности

В отличие от государственных предприятий казенные предприятия не могут быть объявлены банкротами. Эти правила объясняются тем, что государства несет дополнительную ответственность за казенные предприятия.

Отличия по уставному фонду: казенные предприятия не нуждаются в нем по сути, так как государство отвечает, а унитарные – нужно конечно.

Учреждение предприятий

Унитарное предприятия – РФ, субъект РФ и муниципальное образование

Казенные предприятия – Правительство РФ

Решение об учреждении унитарного предприятия должны определять цели и предметы (так как правоспособность специальная, т.е. есть ограничения по занятию деятельностью, прямо закрепленной в уставе).

Ст.8 ФЗ «о государственных (унитарных) предприятиях» устанавливает цели создания унитарных предприятий. Обобщает эти цели то, что целями являются те виды деятельности, которыми не могут заниматься другие предприятия (обработка наркотических средств, оружие).

Казенные предприятия могут быть созданы в случае:

1. Если преобладающая часть производимой продукции предназначена для нужд муниципального образования

2. Необходимость осуществления деятельности в целях решения социальных задач

3. Отдельных видов продукции, изъятые из оборота

4. Ведение убыточного производства

5. Осуществление отдельных дотированных видов деятельности

Унитарные и казенные предприятия занимаются теми объектами, которые изъяты или ограничены в обороте.

Постановление Восточно-Сибирского Округа №А69-98/09

Учредительные документы

Ими являются устав. В его содержание входит: полное наименование, сокращенное, нахождение, цели осуществление деятельности, порядок назначения на должность руководителя, должностные лица, перечень фондов, создаваемых унитарным предприятиям (Закон «О государственных (унитарных) предприятиях»).

Если мы говорим об уставе государственного унитарного предприятия – также включаются сведения об уставном фонде, порядке его формирования, порядке использования прибыли. Казенные предприятия – сведения о порядке распределения прибыли, использовании.

Имущество унитарных предприятий

Главным источником – от собственника, которое передается. Но может быть также и:

1. Доходы от деятельности

2. Займы

С какого момента возникает право оперативного ведения или хозяйственного управления.

Движимое имущество – с момента передачи. Недвижимое имущество – п.2 ст.11 ФЗ – право на имущество возникает с момента передачи такого имущества предприятия; п.1 ст.131 ГК РФ – право собственности подлежит государственной регистрации и в том числе – право собственности, хозяйственного ведения и оперативного управления.

Судебная практика в настоящий момент однозначного момента не нашла ответа на вопрос – с момента регистрации или передачи имущества (недвижимость)? Определение ВАС РФ от 29.04.09 года № 2905/09 и определение ВАС РФ от 6.12.07 № 14364/07, определение ВАС РФ от 2.04.08 № 4222/08. В одном из них сказано, что так как п.1 ст.131 содержит специальное правило, то момент передачи имущества с момента регистрации является ошибочным (определение ВАС РФ от 10.12.08 № 13750/08; от 26.08.08 № 9995/08; Постановление Западно-Сибирского округа от 6.05.08 по делу А46-4998/2007)

Если с момента передачи – вопросов не возникает, передали – собственность возникли; а если с момента регистрации – что делать?

Определение ВАС принимается 3 людьми. Постановление – весь президиум (человек 10), поэтому постановление выше и должно применяться всеми.

Вещные права – хозяйственное ведение и оперативное управление; бессрочность, абсолютный характер; право следования.

На праве хозяйственного ведения – уставный фонд обязателен; казенные предприятия – уставный фонд не нужен, так как субсидиарная ответственность государства.

Уставный фонд должен быть полностью сформирован собственником его имущества. Уставный фонд – это минимум имущества в широком смысле (обязательства, вещи).

Помимо устава могут быть и резервные фонды. Цель создания резервного фонда – исключительно покрытие убытков; формируется он из прибыли.

Крупная сделка

Для контроля за деятельностью унитарного предприятия вводится данное понятие.

Крупная сделка – сделка, которую предприятие вправе совершить только получив предварительно согласие собственника имущества.

Сделка считается крупной, если стоимость имущества по сделке – 5 млн или 10 уставных фондов предприятия.

Закон не содержит понятия «Обычная хозяйственная деятельность», для унитарных предприятий все равно формально должно оформляться (одобрять) – если например, оружием торгует.

Если сделка совершается без согласия – недействительной. Статья 23 ФЗ «Об унитарных предприятиях».

Косвенное отчуждение – напрямую не направлено на отчуждение, но есть право (залог, аренда с правом выкупа).

Стоимость отчуждаемого имущества – бух.отчетность; если приобретаем имущество - ?????

Возникает вопрос по поводу привязки крупности к размеру уставного фонда. 10% от уставного капитала – крупная сделка (10% от 100 тыс. – 10 тыс.). При этом недействительность, но сделка оспорима, не ничтожна при отсутствии согласия. Постановление ФАС Западно-Сибирского Округа от 7.07.07 № А67-4508/2006.

Сделки с заинтересованностью

Ст. 22 ФЗ. Здесь нужно согласие на сделку + заинтересованное лицо (руководитель, родитель). Эти сделки являются оспоримыми (по иску унитарного предприятия или собственника имущества). Доводить до сведения собственника о юридических лицах.

Управление унитарных предприятий

Ст.20 ФЗ.

1. Одним из самых главных лиц является собственник имущества. Здесь важно, что воля собственника имеет решающее значение о создании предприятия. Собственник определяет внешнюю структуру (филиалы, виды деятельности)

2. Специальные полномочия по осуществлению непосредственного управления (назначение на должность руководителей унитарного предприятия; т.е. он формирует план, назначает руководителей

3. Распоряжение имуществом. Осуществляет контроль по использованию имущества. Он дает согласие, осуществляет контроль, дает согласие на крупные сделки и иные права

Дополнительные правомочия собственников имущества казенных предприятий

1. Изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению

2. Доводить казенному предприятию дополнительные заказы

3. Смета доходов и расходов (определяет ее)

Орган управления

Руководитель является органом управления. Статья 21 ФЗ – полномочия.

Руководитель может действовать без доверенности.

Вместе с тем, есть ограничения для руководителей – занятия предпринимательской деятельностью, а также занятие других должностей, кроме преподавательской, научной деятельностью.

Он отчитывается от своей деятельности. Могут быть образованы совещательные органы в рамках предприятия, но это не орган управления, он совещательный.

Ст.25 ФЗ – ответственность руководителя; должен действовать в интересах, добросовестно и разумно.

Руководитель несет ответственность за убытки, причиненные его виновными действиями или бездействиями.

Распоряжение прибылью унитарного предприятия

Унитарные предприятие – коммерческие организации. Но в чистом виде нельзя сказать, что это коммерческая, так как цель предпринимательской деятельности ограничена определенными уставными целями.

Основная задача – удовлетворение государственных нужд.

Распределение прибыли предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения

П.1 ст.295 ГК – право унитарного предприятия на часть прибыли. Ст.17 ФЗ; п.2 – государственные или муниципальные предприятия ежегодно отчисляет часть прибыли после уплаты налоговых платежей и прочее; т.е. не вся прибыль, а лишь ее часть. Федеральные предприятия – правила разработки в Постановлении Правительства от 10.04.02 № 228. Руководитель федерального унитарного предприятия представляет ежегодно до 1 августа в ФОИВ проект программы деятельности предприятия на следующий год. ФОИВ до 1 ноября учреждает программу деятельности; до 1 апреля руководитель должен отчитаться за предыдущий год; до 1 мая – принято решение какую часть прибыли забрать. Перечисляется до 15 июня часть прибыли.

Решение думы г. Томска от 6.04.10 № 1453 – распределение прибыли в отношении муниципальных предприятий.

Распоряжение доходов казенного предприятия

П. 3 ст.17 ФЗ – распоряжение доходов определяется правительством РФ. Казенное предприятие не решает, а ждет пока за него все решат.

Казенное предприятие действует с заранее определенными сметами. Отойти от сметы нельзя. Из других источников этого сделать тоже нельзя.

Государство может осуществлять дофинансирование в случае, если не хватило. Такое целевое финансирование производится ежеквартально (отчитывает, как идет смета, государство может дофинансировать).

После того, как вся прибыль была получена, она распределяется в соответствии с Постановлением Правительства от 15.12.07 № 872 п. 18 – чистая прибыль по результатам отчетного года распределяется – не более 25% в федеральный бюджет, не менее 70% - в резервный фонд.

Унитарным предприятиям запрещено создавать дочерние предприятия и участвовать в уставном капитале других организаций.

Распоряжение имуществом унитарного предприятия

Хозяйственное ведение – ст.18 ФЗ: в отличие от обычной коммерческой организации подлежит на ограниченном вещном праве; движим и недвижимым имуществом распоряжается только в пределах, не лишающих возможности осуществлять деятельность (цель должна сохраняться)

Совместное постановление ВС и ВАС РФ № 10/22 п.10 – совершение сделок, которых лишается имущество предприятия – недействительно, даже если есть согласие собственника

П. 4 ст. 18 – займ, поручительство и тому подобное. Могут быть и иные сделки, требующие порядка оформления.

П.1 ст.19 – распоряжение имуществом казенных предприятий; только с согласия; если без согласия – ничтожная сделка. В пределах, не лишающих возможности осуществлять уставные цели.

Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц

Реорганизация часто используется для раздела бизнеса для того, чтобы уйти от выплаты долгов. Реорганизация используется для того, чтобы разделить компанию. Очень часто, когда компания создается, бизнесмены не спрашивают как создать и оформить части. А юристы приходят уже во время конфликта. Разделение и выделение – это тот выход, который можно использовать.

Создание юридического лица и государственная регистрация юридических лиц

Юридические лица возникают первоначально, т.е. учреждаются либо в результате реорганизации других лиц как их правопреемники. Выделяют несколько способов возникновения юридических лиц: явочно-нормативный, уведомительный, разрешительный, распорядительный (ранее).

Нас интересует явочно-нормативный способ. При данном способе для государственной регистрации юридического лица учредителю достаточно заявить об этом в регистрирующий орган и при этом не требуется получение какого-либо разрешения. В данном случае юридическое лицо возникает в результате осуществления юридических процедур:

1. Подготовка учредительных документов в письменной форме и представление их в регистрирующий орган

2. Государственная регистрация

Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации, в настоящий момент по общему правилу государственную регистрацию осуществляет ФНС РФ. Она осуществляет государственную регистрацию, ведет единый государственный реестр юридических лиц. В ряде случае гос. регистрацией занимается также и кредитные организации, Банк России.

Гос. регистрация юридических лиц осуществляется в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП» от 8.08.01 № 129. В ЕГРЮЛ содержатся сведения о зарегистрированных юридических лицах, их полное наименование, организационно-правовая форма, адрес, сведения об учредителях юридического лица в отношении акционерного общества, сведения и об участниках (если это ООО); сведения о правопреемстве, все даты внесения изменений в учредительные документы, а также иные изменения, не связанные с учредительными документами (в основном это касается смены директора); фамилия и имя директора, сведения о лицензиях, представительствах, ИНН, о реорганизации.

Сведения, которые содержатся в ЕГРЮЛ являются открытыми. Но у данной открытости есть определенные границы: как участник юридического лица мы можем запросить любые сведения из ЕГРЮЛ; любой гражданин и юридическое лицо может подать заявление, уплатив государственную пошлину, в ФНС для получения копий документов о юридическом лице.

Документы, которые содержатся в ЕГРЮЛ, предоставляются за плату (учредительные документы и протоколы общих собраний участников). Многие налоговые предоставляют только устав и изменения в него. Государственная регистрация осуществляется в срок не более, чем 5 рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган. Она осуществляется по месту нахождения указанного учредителями постоянно действующего органа. Документы могут быть предоставлены в регистрирующий орган лично, по почте (с описью вложения) или в форме электронных документов.

Заявление подается в форме, утвержденной Правительством РФ. На государственную регистрацию подаются следующие документы:

1. Подписанное заявителем заявление о государственной регистрации (подпись заявителя должна быть удостоверена нотариусом)

2. Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ

3. Учредительные документы юридического лица

4. Документ об уплате государственной пошлины

5. В случае, если один из участников является иностранным юридическим лицом – выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны

Отказ в государственной регистрации возможен только в случаях, предусмотренных законом (ст.23 ФЗ):

1. Непредоставление заявителем необходимых документов, установленных законом

2. Непредоставление документов в надлежаще регистрирующий орган

3. Несоблюдение нотариальной формы представленных документов

4. Подписание заявления неуполномоченным лицом

5. Выход участников из ООО, в результате которого в обществе не останется ни одного участника

6. Несоответствие наименования юридического лица требованиям закона

Решение об отказе может быть обжаловано в судебном порядке. Регистрирующему органу не дано право проверять соответствие учредительных документов действующему законодательству. Тем не менее на практике существует очень много отказов. Есть «черные адреса», по которым регистрируются большое количество лиц. Поэтому часто регистрирующий орган требует доказательства того, что вы будете зарегистрированы по определенному адресы (т.е. нет юридического лица, но адрес уже должен быть) – это гарантия от собственника в предоставлении помещения.

Государственная регистрация юридических лиц – это акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый по средствам внесения в государственный реестр сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретение физическими лицами статуса ИП, прекращение физическими лицами деятельности в качестве ИП и иных сведений о юридических лицах и об ИП,

Реорганизация юридических лиц

Вопросы реорганизации нашли отражение в ГК РФ, ФЗ «об акционерных обществах», ФЗ «Об ООО» и т.д.

В учебной литературе вопросы реорганизации носят описательный характер. Проблемы, возникающие из реорганизации, практически не освещаются в научной литературе. Так как в советский период этим не занимались, так как было неактуально, сейчас пытаются определиться с этим.

Реорганизация (по Трофимову) – прекращение коммерческой организации с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась. Реорганизация влечет за собой изменение субъектного состава и правопреемства.

Реорганизация (по Мартышкину) – особый процесс, в ходе которого происходит прекращение или создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в порядке правопреемства к другому юридическому лицу.

Реорганизация (по Долинской) – относительное прекращение деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Реорганизация всегда связана с прекращением реорганизуемого юридического лица за исключением выделения и влечет возникновение правопреемства. Реорганизация осуществляется в формах:

1. Слияния

2. Присоединение

3. Разделение

4. Выделение

5. Преобразование

Во всех случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность по крайнем мере одного юридического лица, но его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Реорганизация всегда влечет возникновение правопреемства. В этом и есть принципиальное отличие реорганизации от ликвидации

Реорганизация – процедура (совокупность юридических действий), определяющая переход в порядке правопреемства, прав и обязанностей от одного или нескольких юридических лиц (правопредшественников) к другому или другим юридическим лицам (правопреемникам), связанный с прекращением правопредшественников и созданием правопреемников.

Формы процедуры реорганизации – их всего 5 по ГК РФ. Реорганизация может осуществляться только в соответствии с ГК РФ, иначе реорганизация и акт ее признается судом недействительным.

1. При слиянии юридических лиц происходит объединение субъектов прав в 1 создаваемое лицо с прекращением существующих юридических лиц. Все права и обязанности переходят новому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Это универсальное правопреемство.

Документом является договор о слиянии. Он подписывается представителями всех организаций, участвующих в слиянии.

Основные этапы реализации в форме слияния: