Тема: источники права

1. Конспект лекции Формы (источники) права: понятие и виды

Право как и государство, для восполнения своих функций должно иметь внешнее выражение. В отечественной литературе его в одних случаях называют источниками, в других - формой, а в третьих - и источниками и формами права. Н.М Марченко считает, например, что различия между этими понятиями не имеют принципиального значения и их можно рассматривать как синонимы.

Если исходить из общепринятого значения слова источник как всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки, то под источником права можно понимать;

1) источник в материальном смысле, материальные условия жизни общества формы собственности, интересы и потребности социальных групп н т.п.;

2) источник в идеологическом смысле, (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3} источник в формально-юридическом смысле, т.е. форма права. Форма права - это способ выражения вовне государственной воли юридических правил поведения.

Выделяют следующие основные виды форм (источников) права:

1) правовые обычаи - исторически сложившиеся правила поведения, содержащиеся в сознании людей и вошедшие в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РФ, отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

2) юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в странах общего права: Англии. США, Канаде и др),

3) нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая форма права (например. Федеративный договор РФ 3992 г.),

4) нормативный акт - юридический акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений (к их числу относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т.п.).

Ученые правоведы также называют в числе источников права нормы, принимаемые частными организациями, юридическая сила которых в ряде случаев признается судами.

Статус нормативных актов при этом получают типовые договоры купли-продажи, правила эксплуатации сложной техники и т.п. Их иногда называют формулярным правом. Еще одной формой права считают труды ученых-юристов. Она носят преимущественно исторический характер. Право давать разъяснения, обязательные для судов, имели римские юристы.

В некоторых случаях формой права являются референдум: если он проводится по поводу содержания подлежащих принятию законов. Особое место в системе форм (источников) права занимает правосознание, выступающее основой судебной и административной практики в революционные эпохи, когда одно законодательство отменено, а другое еще не принято. Формой права считают также общие принципы права - исходные начала правовой системы (принципы справедливости, доброй совести, гуманизма к т.п.), на которые юристы ссылаются при отсутствии нормативного акта, прецедента, обычая и договора нормативного содержания. Для мусульманского права характерны также такая форма права как религиозные тексты Коран, Сунна и др.)

Правовой обычай и правовой прецедент как источники прав

Источник права в формально-юридическом смысле - это (норма права, т.е. способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Правовой обычай - это санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного в длительного применения и приводящее к правовым последствиям. Он является одним из древнейших и одним из важнейших для ранних правовых систем источников права.

Характерные черты и особенности правовых обычаев в основном совпадают с типичными признаками неправовых обычаев, но первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением.

Правовой обычай как источник права обладает следующими достоинствами:

- возникает не сверху, а снизу и поэтому способен полнее, нежели другие формы права, выражать волю народа, его воззрения, потребности;

- выражает существующие в обществе закономерности и, соответственно, является более объективным;

- доводится до субъектов права в устной форме, простым и доступным языком;

- в большинстве случаев исполняется добровольно, поскольку основан на привычках;

- позволяет учитывать специфику регулируемых общественных отношений.

Недостатками правовых обычаев являются:

- относительная неподвижность и неспособность оперативно реагировать на быстро изменяющиеся общественные отношения;

- неопределенность, поскольку правило поведения текстуально нигдк не

фиксируется;

• небольшая сфера распространения.

В настоящее время правовые обычаи существуют как обычаи торгового мореплавания, обычаи портов, международные обычаи.

Юридический прецеденты - это судебное или административное решение но конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Наиболее распространенной формой права является судебный прецедент.

Прецедент как источник права известен еще с древнейших времен. В Древнем Риме, например, прецедентами были устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. В настоящее время он используется в правовых системах Великобритании, США, Канады, Австралии и многих других стран.

Достоинства прецедента:

- он является результатом логики и здравого смысла, что приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая;

- имеет большую силу убедительности, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются множеством ссылок на законодательство;

- имеет гораздо больший динамизм, нежели нормативный акт; судья способен скорее уловить изменения, происходящие в жизни и отразить их в своем решении.

Недостатки правового прецедента:

- не имеет того авторитета, обязательности, который присущ нормативному акту;

- не исключает возможность произвола;

- не определен объем его действия.