мчп

Постоянное представительство иностранного юридического лица в РФ — филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этого юридического лица, через которое оно регулярно осуществляет пред­принимательскую деятельность на территории РФ.

Эта деятельность может быть связана с: 1)пользованием недрами и другими природными ресурсами; 2)проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, ус­тановке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации обо­рудования, в том числе игровых автоматов; 3)продажей товаров со складов, расположенных на территории РФ и при­надлежащих этому юридическому лицу или арендуемому им; 4)осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятель­ности, напр, подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства (в частности, ис­пользование сооружений исключительно для целей хранения, демонст­рации и поставки товаров).

Некоторые доходы от источников в РФ иностранных юридических лиц, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в РФ, могут облагаться налогом в РФ: 1)от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собствен­ности; 2)от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории РФ; 3)от сдачи в аренду или субаренду имущества; 4)от международных перевозок.

При определении налоговой базы иностран­ного юридического лица учитываются механизмы устранения двойного налогообложения согласно международным договорам.

61. Международный гражданский процесс — это совокупность вопросов процессуального ха­рактера, связанных с защитой прав иностранных физиче­ских и юридических лиц в судах и арбитражах. Сфера действия Международного гражданского процесса: 1)международная подсудность гражданских дел; 2)гражданско-процессуальное положение иностранных частных лиц (физических и юридических), иностранного государства, международных организаций; 3)судебные доказательства в делах с иностранным эле­ментом; 4)установление содержания применимого иностранного права; 5)исполнение иностранных судебных поручений; 6)признание и принудительное исполнение иностран­ных судебных решений; 7)нотариальные действия, связанные с защитой прав и ин­тересов участников международного гражданского оборота; 8)рассмотрение гражданских дел в порядке арбитража; 9)принудительное исполнение иностранных арбитраж­ных решений. Международный гражданский процесс представляет собой часть национального граждан­ского процесса, связанную с разбирательством гражданско - правовых споров с иностранным элементом.

Основным источником международного гражданского процесса является национальное законодательство, в первую очередь гражданско-процессуальное и гражданское. Нормы МГП в российском праве закреплены в ГПК, ГК, СК, АПК. Недостатками кодификации российского МГП являются: неполнота регулирования специфики рассмотрения споров с иностранным элементом в специальных разделах ГПК и АПК; наличие норм МГП в разных разделах ГПК и АПК; постоянная необходимость применения в сфере МГП общих норм процессуального законодательства.

Гражданско-процессуальное законодательство выступает основным источником национального МГП в праве боль­шинства государств (Аргентина, Болгария, Италия, Польша, Португалия, Румыния, ФРГ, Франция). В некоторых государ­ствах приняты единые законы о МЧП и процессе (Албания, Венгрия, Венесуэла, Чехия). Особенности англо-американ­ских источников МГП заключаются в общей специфике сис­темы общего права — главенствующую роль среди источни­ков права вообще играет судебный прецедент.

Международные договоры также являются источниками МГП. Среди универсальных многосторонних международ­ных договоров следует отметить: Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г.; Венскую конвен­цию о дипломатических сношениях 1961 г.; Нью-Йоркскую конвенцию о признании и приведении в исполнение иност­ранных арбитражных решений 1958 г.; Европейскую кон­венцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Гаагскую кон­венцию об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. Примерами региональ­ных международных договоров, в которых регулируются вопросы МГП, являются: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уго­ловным делам 1993 г. стран СНГ, Кодекс Бустаманте, кон­венции ЕС (Брюссельская, Лугано и др.). Основную роль среди международно-правовых источников МГП играют двусторонние договоры: о взаимном признании и исполне­нии судебных и арбитражных решений, консульские кон­венции, соглашения о торговле и мореплавании, договоры о правовой помощи.

62. В праве большинства государств определение граждан­ско-правового и гражданско-процессуального положения иностранцев основано на принципе национального режима. Практически везде закреплено право иностранцев на су­дебную защиту и свободный доступ в суды. Однако в праве западных государств уже давно существует институт «судебный залог», т.е. возложение на истца-иностранца обязанности предоставить обеспечение судеб­ных расходов, которые может понести ответчик в случае от­каза истца от иска или проигрыша им процесса (Франция, Испания, Австрия, ФРГ, Великобритания, Польша, Чехия).

Во всех этих государствах предусмотрена возможность освобождения иностранцев от внесения залога на основе принципа взаимности, закрепленного в международных соглашениях. Основания освобождения иностранцев от внесения залога закреплены и в национальном законода­тельстве: на основе принципа взаимности; при наличии у истца-иностранца имущества на территории страны суда (в первую очередь— недвижимости); постоянное прожива­ние в стране суда; «право бедности». В российском законо­дательстве отсутствует институт судебного залога - истцы-иностранцы освобождены от бремени судебного за­лога в российских судах независимо от взаимности.

Гражданская процессуальная право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц в основном определяется на основе коллизионного принципа личного закона. В законодательстве стран континентальной правовой системы закреплена возможность применения иностранных ограничений право- и дееспособности субъектов международного гражданского процесса (Франция, ФРГ, Италия). Привязка к личному закону связана с проблемой установления юрисдикции местных судов. В связи с этим при определении процессуального положения иностранцев применяется и закон суда. В государствах сис­темы общего права господствует процессуальная доктрина участия иностранцев в гражданском судопроизводстве (Ве­ликобритания, США), что также предполагает применение коллизионных норм (личного закона).

Положение иностранных частных лиц в российском гражданском процессе определяется по их личному закону, но с учетом принципа национального режима и процессуальных льгот, предусмотренных между­народными договорами. Международно-правовое регулирование процессуально­го положения иностранцев закреплено в двусторонних договорах о правовой помощи и о торговле и мореплавании: предоставление гражданам обеих сторон права на судеб­ную защиту и беспрепятственный доступ в суды договари­вающихся государств. Определение гражданской дееспо­собности иностранных частных лиц производится по личному закону, а их гражданской процессуальной дееспо­собности — по закону суда на основе принципа взаимнос­ти (договоры Российской Федерации с КНР, Францией, Да­нией, Чехией, Испанией).

63. Процессуальное положение государства как участника гражданского процесса основано на его суверенитете. Су­веренитет государства предопределил появление теории го­сударственного иммунитета. Виды иммуните­тов государства: иммунитет от иностранной юрисдикции; иммунитет от предварительного обеспечения иска и прину­дительного исполнения иностранного судебного решения; иммунитет от применения иностранного права; иммунитет собственности государства и доктрина акта государства. В настоящее время в мире применяются две теории государ­ственного иммунитета: доктрина абсолютного иммунитета и доктрина функционального (ограниченного) иммунитета. Доктрина абсолютного иммунитета государства закреп­лена в законодательстве РФ. Эти процессуальные положения признают абсолютный иммуни­тет иностранного государства на территории РФ и устанав­ливают возможность привлечь любое иностранное государ­ство к ответственности в судебных органах РФ при наличии явно выраженного согласия этого государства. Таким обра­зом, российское процессуальное право основано на концеп­ции «договорного, дипломатического» отказа от иммуните­та. Это противоречит положениям ГК — государство участвует в гражданско-правовых отношениях на равных началах со своими частными партнерами.

В договорной практике РФ используется доктрина функ­ционального иммунитета. В двусторонних международных соглашениях о взаимной защите иностранных инвестиций закреплен добровольный и явно выраженный отказ россий­ского государства от своего иммунитета (договоры РФ с Венгрией, США, Южной Кореей).

Привилегии и иммунитеты дипломатических и консуль­ских должностных лиц закреплены в МПП и неразрывно связаны с суверенитетом государства. Официальные пред­ставители государства должны иметь в другом государстве возможность свободно выполнять свои функции как пред­ставители суверенного государства. На этом основано их освобождение от гражданской юрисдикции в государстве пребывания. Однако в международном праве предусмотре­ны и изъятия из дипломатических и консульских иммуни­тетов. Венские конвенции о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 г. содержат перечень оснований для отказа в предоставлении иммунитетов по гражданским делам.

Вопрос о процессуальной правоспособности иностранной и междуна­родной организаций решается в ГПК РФ. Личным законом ино­странной организации, на основе которого определяется процессуальная ее правоспособность, считается право страны, в которой организация учрежде­на. Однако иностранная организация, не обладающая процессуальной право­способностью по своему личному закону, может быть признана правоспособ­ной на территории России в соответствии с российским правом.

64. Под понятием «международ­ная подсудность» в МЧП подразумевается, разграничение компетенции национальных судов различных государств по разрешению граж­данских дел с иностранным элементом. Одной из самых сложных проблем МГП является конф­ликт юрисдикции. Он может проявляться в двух вариантах: отрицательный конфликт — два и более государства отвер­гают подсудность данного дела своим органам юстиции; положительный — два и более государства претендуют на подсудность данного дела своим национальным судам. Правила о международной подсудности представляют со­бой наилучший способ разрешения конфликта юрисдик­ции.

Виды международной подсудности: 1)исключительная — спор подсуден только судам опре­деленного государства с исключением его из подсудности судам любого другого государства; 2)альтернативная -— стороны имеют право выбора меж­ду судами своих государств, если эти суды в равной степе­ни компетентны рассматривать данный спор; 3) договорная — определение подсудности на основе со­глашения сторон в пользу суда любого государства.

Договорная подсудность представляет собой один из наиболее сложных институтов МГП, так как в ее основе за­ложена возможность изменить правила международной подсудности по соглашению сторон. Договорная подсуд­ность оформляется в пророгационных и дерогационных со­глашениях. Дерогационное соглашение — это исключение дела из компетенции суда данного государства (хотя оно подсудно именно ему по местным законам) и передача его на рассмотрение суду иностранного государства. Пророгационное соглашение — дело, неподсудное местному суду по законам данного государства (подсудное судам другого государства), в соответствии с соглашением сторон переда­ется на рассмотрение именно данному суду. Любое пророгационное соглашение одновременно является дерогацион-ным. По общему правилу, пророгационное соглашение не может изменить родовую (предметную) подсудность.

Российские арбитражные суды компетентны рассматривать споры с иностранным участием, если ответчик находится или имеет место жи­тельства на территории РФ. Дополнительные критерии подсудности дел российскому арбитражу: нахождение фи­лиала или представительства иностранного юридического лица либо имущества ответчика на территории РФ; испол­нение обязательства должно иметь место на территории РФ; деликтное обязательство связано с территорией РФ и др. Признается договорная арбитражная подсудность (в форме пророгации). Допускаются иностранные соглаше­ния о компетенции российских арбитражных судов — со­глашения о компетенции. Для соглашений о компетенции требуется обязательная письменная форма.

65. Под судебным поручением понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого другого государства. По общему правилу суд может выполнять процессуальные дей­ствия лишь в пределах своего государства. Для осуществления таких действий за границей требуется согласие того государст­ва, в котором они должны быть совершены. Поэтому процес­суальные действия за пределами своей страны могут быть про­изведены лишь в порядке судебного поручения. При обращении суда одного государства к суду другого государства могут применяться четыре исторически сложившихся порядка: 1)непосредственное обращение суда государства А к суду госу­дарства Б; 2)дипломатический порядок. Он заключается в том, что суд го­сударства А обращается к своему министерству иностранных дел, которое через свое посольство или консульство обращается в министерство иностранных дел государства Б с нотой. Министерство иностранных дел государства Б направляет по­ручение в соответствующий суд с просьбой о его исполнении; 3)выполнение судебных поручений в государстве Б специальным уполномоченным, назначенным судом государства А; 4)выполнение судебных поручений путем передачи их централь­ным органам юстиции (министерствам юстиции, прокуратуре и т. п.). Суд одной страны направляет поручение центральному органу своей страны, который, в свою очередь, передает его центральному органу другой страны.

Легализация — это установление и засвидетельствование подлиннос­ти подписей на документах и актах и соответствия их законам государ­ства, на территории которого составлен документ. Документы, выданные на территории иностранного государства, обладают юридической силой только после легализации, если иное не предусмотрено международными договорами. Процедура легализации иностранных документов называется консульской легализацией. Консульская легализация документов подтверждает их соответствие законам государства пребывания. Консульская легализация включает в себя последовательное проставление в нескольких учреждениях удостоверительной надписи на документах.

В отношениях с определенными странами консульскую легализацию заменяет проставление апостиля. Упрощенная процедура удостоверения правомочности иностранных документов (проставление апостиля) действует только в отношениях между странами - участницами конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (заключена в Гааге 05.10.61; далее - Гаагская конвенция). Участниками Гаагской конвенции являются Австрия, Армения, Беларусь, Великобритания, Германия, Греция, Казахстан, Китай, Польша, Соединенные Штаты Америки, Турция, Финляндия, Франция, Япония. Российская Федерация присоединилась к этой конвенции 9 лет назад. Апостиль - это специальный штамп, который проставляется на официальных документах стран - участниц конвенции и не требует дальнейшего заверения. Апостиль удостоверяет подпись и статус лица, подписавшего документ, а также подлинность печати или штампа на документе. Апостиль проставляет уполномоченный орган государства, из которого исходит документ - на самом документе или на отдельном скрепляемом с ним листе.

Возможность, основания и порядок выполнения судебных поручений определяются договорами о правовой помощи. В принципе, если договора о правовой помощи меж­ду государствами нет, то суд может выполнить просьбу о выполнении процессуального действия от иностранного суда на основании взаимнос­ти или отказать. Обычно договоры о правовой помощи предусматривают порядок сно­шений судов государств-участников через центральные органы юстиции (министерства юстиции). По Конвенции СНГ установлен более упрощен­ный порядок сношений. В частности, компе­тентные учреждения юстиции государств-участников вступают в отноше­ния друг с другом через свои центральные, территориальные и другие органы, если не установлен иной порядок сношений. Если договора о пра­вовой помощи нет, то порядок сношения осуществляется, как правило, по дипломатическим каналам. Согласно Конвенции СНГ при исполнении поручения запра­шиваемое учреждение применяет законодательство своей страны. По просьбе запрашивающего учреждения оно может применить процессуаль­ные нормы запрашивающего государства, если они не противоречат за­конодательству запрашиваемого государства.

66. Решения национальных судебных органов имеют терри­ториальную силу. Судебное решение представляет собой часть правопорядка того государства, в пределах юрисдик­ции которого оно вынесено. Допустимо признание и приве­дение в исполнение решений национальных судов в других государствах в случаях, предусмотренных законодатель­ством этих государств или международными соглашениями. Юридические последствия признания иностранного судеб­ного решения — признанное за рубежом судебное решение получает такую же юридическую силу, что и решения мест­ных судов (т.е. приобретает свойства неопровержимости, ис­ключительности, исполнимости, обязательности для долж­ностных лиц и органов данного государства).

Судебные решения (в зависимости от категории дел) мо­гут предполагать только их признание. Признание иност­ранного судебного решения является необходимой пред­посылкой (условием) его принудительного исполнения. Принудительное исполнение возможно только в силу соот­ветствующего распоряжения компетентных властей того государства, где исполнение испрашивается. Законодатель­ство предусматривает специальную процедуру по разреше­нию исполнения. Общее для всех государств — принцип взаимности как условие принудительного исполнения.

Система экзекватуры — это принятие судебного поста­новления, которое санкционирует исполнение иностранно­го судебного решения, придает ему принудительную силу. Судебное решение признается или исполняется как тако­вое. Варианты системы экзекватуры: 1)допустимость ревизии дела по существу— суд, раз­решающий исполнение, подвергает иностранное решение полной ревизии с точки зрения правильности разрешения дела по существу; 2)возможность только ограниченного контроля со сто­роны суда, разрешающего исполнение, — суд не проверяет правильность разрешения дела по существу, но вправе про­извести полную ревизию в исключительных случаях по требованию должника; 3)экзекватура выдается только при условии взаимности.

Условия выдачи экзекватуры: решение не должно проти­воречить публичному порядку государства места исполне­ния решения; должник надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства. Основания от­каза в выдаче экзекватуры перечислены в законодательстве. Экзекватура представляет собой специальное постановление только для исполнения решения или и для его признания.

По российскому законодательству решения иностран­ных судов признаются и исполняются на территории РФ в порядке международных договоров и федеральных законов. Решения, не подлежащие принудительному исполнению, признаются в РФ, если это предусмотрено международным дого­вором или законодательством РФ. Основания отказа в признании иностранных судебных и арбитражных решений: реше­ние не вступило в законную силу; сторона, против которой вынесено решение, не была извещена о месте и времени рассмотрения дела; дело относится к исключительной под­судности правоприменительных органов РФ; по данному делу имеется вступившее в законную силу решение судеб­ного органа РФ; признание решения противоречит публич­ному порядку РФ.

67. Нью – Йорская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. закрепляет исчерпывающий перечень осно­ваний для отказа в признании и исполнении арбитражных решений:

1)основания отказа по просьбе стороны, против которой вынесено решение: одна из сторон недееспособна по своему личному закону; арбитражное соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, либо закону го­сударства места вынесения решения; отсутствие надлежаще­го уведомления стороны о времени и месте арбитражного разбирательства; арбитраж вышел за пределы своей компе­тенции; нарушения арбитражной процедуры. Бремя доказы­вания наличия оснований для отказа в исполнении лежит на заинтересованной стороне;

2)основания отказа со стороны компетентных органов государства места исполнения решения: объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону государства, где испрашивается признание и испол­нение; признание решения и приведение его в исполнение противоречат публичному порядку этого государства.

В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. нет специальных правил о признании и исполнении иностранных арбитражных решений, но предусмотрена воз­можность объявить арбитражное решение недействитель­ным либо в государстве места вынесения решения, либо в государстве, по закону которого вынесено решение. Объяв­ление решения недействительным предполагает его отмену и, соответственно, отказ в его признании и исполнении.

68. Под арбитражным (третейским) судом понимается суд, избран­ный сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда определяется сторонами. В отличие от общего (го­сударственного) суда обращение к третейскому суду происхо­дит на основании соглашения сторон.

Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества по сравнению с судебным порядком. Преимущества эти состоят: 1)в непродолжительности по сравнению с обычными судами срока рассмотрения дел; 2)в том, что решения арбитража не подлежат обжалованию; 3)в относительной (по сравнению с судами) дешевизне; 4)в компетентности третейских судов, поскольку арбитры изби­раются из числа специалистов; 5)в негласном рассмотрении дел; 6)в простоте исполнения арбитражных решений.

В международной практике известны два вида третейских судов: так называемые изолированные и постоянно действующие. Изолированный третейский суд создается сторонами специаль­но для рассмотрения данного конкретного спора. Стороны са­ми определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование. Постоянно действующие третейские суды создаются при различных организациях и ас­социациях, при торгово-промышленных и торговых палатах. Характерным для постоянно действующих арбитражей являет­ся то, что каждый из них имеет положение (или устав), свои правила производства дел, список арбитров, из которых сторо­ны выбирают арбитров.

Арбитражное соглашение представляет собой согласован­ную волю сторон о передаче спора между ними на рассмотре­ние в международный коммерческий арбитраж. Особенность арбитражного соглашения: оно строго обязательно для сторон и они не могут уклониться от передачи спора в арбитраж; суд общей юрисдикции не впра­ве ни отменить арбитражное соглашение, ни пересмотреть решение арбитража по существу. Виды арбитражных соглашений: 1)арбитражная оговорка— это соглашение сторон кон­тракта, непосредственно включенное в его текст, об арбит­ражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть потенциально. Это условие о передаче дела в арбитраж в случае возникновения спора в будущем, которое преду­сматривает юрисдикцию определенного арбитражного суда. Арбитражная оговорка является наиболее распространен­ным видом арбитражного соглашения, своеобразным обеспечительным средством выполнения договорных обяза­тельств, которое гарантирует квалифицированное разбира­тельство спора и возможность принудительного исполне­ния решения; 2)третейская запись — это отдельное от основного кон­тракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора. Это наиболее предпочтительный вид арбитражного соглашения, так как соглашение сторон об арбитраже совершается, когда разногласия уже возникли и стороны определенно представляют характер спора. На практике заключение третейской записи труднодостижимо, так как интересы сторон могут быть принципиально проти­воположными; 3)арбитражный договор — это самостоятельное согла­шение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с дан­ным контрактом или группой контрактов либо в связи с со­вместной деятельностью в целом.

69. Под арбитражным (третейским) судом понимается суд, избран­ный сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда определяется сторонами. Обращение к третейскому суду происхо­дит на основании соглашения сторон.

Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества по сравнению с судебным порядком. Преимущества эти состоят: 1)в непродолжительности по сравнению с обычными судами срока рассмотрения дел; 2)в том, что решения арбитража не подлежат обжалованию; 3)в относительной дешевизне; 4)в компетентности третейских судов, поскольку арбитры изби­раются из числа специалистов; 5)в негласном рассмотрении дел; 6)в простоте исполнения арбитражных решений. В международной практике известны 2 вида третейских судов: так называемые изолированные и постоянно действующие. Изолированный третейский суд создается сторонами специаль­но для рассмотрения данного конкретного спора. Стороны са­ми определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование. Он получил также название третейского суда ad hoc (буквально - "для этого", то есть для рассмотрения данного дела). В отличие от третейских судов ad hoc постоянно действующие третейские суды создаются при различных организациях и ас­социациях, при торгово-промышленных и торговых палатах. Признание иностранных арбитражных соглашений и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений урегулирова­ны многосторонней Конвенцией, принятой в Нью-Йорке в 1958 году. В ней участвуют 84 государства. В Конвенции предусматривается признание письменных согла­шений, по которым стороны договорились передать в арбитраж спор по конкретному делу. Суды государств-участников обязу­ются, если к ним поступает дело, по которому его стороны за­ключили арбитражное соглашение, направить его в арбитраж. Согласно российскому законодательству "арбитражное решение независимо от того, в какой стране оно было вынесено, при­знается обязательным и при подаче в компетентный суд пись­менного ходатайства приводится в исполнение". ГПК предусмат­ривает, что порядок исполнения в РФ решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими междуна­родными договорами.