мчп

51. Право промышлен­ной собственности представляет собой часть права интел­лектуальной собственности. Объекты права промышлен­ной собственности — научные открытия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наи­менования, знаки обслуживания, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельно­сти.

К объектам права промышленной собственности предъяв­ляются различные требования: новизны, полезности (в не­которых странах), приоритета, патентной чистоты. Предло­женное решение должно быть новым, неизвестным во всем мире (мировая новизна) или в данной стране (локальная новизна). Новизна устанавливается путем проведения спе­циальной экспертизы на новизну. Патентная чистота — это международная проверка изделия в случае экспорта объек­тов промышленной собственности. Это проверка, не подпа­дают ли данные объекты под действие других патентов, выданных третьим лицам. Патентная чистота устанавлива­ется при помощи специальной экспертизы. Если подобное изобретение уже запатентовано в другой стране, то необходимо отказаться от его использования или купить лицен­зию у патентообладателя.

Основным многосторонним международным актом по охране изобретений является Париж­ская конвенция по охране промышленной соб­ственности от 20 марта 1883 года. Страны, к которым применяется настоящая Конвенция, образуют Союз по охране промыш­ленной собственности.

К патентам на изобретения относятся различные виды промышленных патен­тов, признаваемых законодательством стран Союза, как, например: ввозные патенты, патенты на усовершенствование, дополнитель­ные патенты и свидетельства и т.п.

Изобретение — это отвечающее критериям патентоспо­собности техническое решение либо применение уже изве­стных устройств по новому назначению. Основная форма охраны изобретений — это выдача патента, который уста­навливает юридическую монополию на изобретение и обеспечивает его обладателю исключительные права на ис­пользование изобретения. Критерии патентоспособности: новизна технического решения; существенность новизны изменений; принципиальная возможность практической ре­ализации изобретения. Изобретение должно обладать па­тентной чистотой. Патент на изобретение выдается патент­ным ведомством по результатам экспертизы. Номинальный срок действия патента составляет 15—20 лет, однако ввиду морального устаревания изобретений реальные сроки дей­ствия патента значительно короче – 5 - 10 лет.

Коллизионное регулирование споров по патентным пра­воотношениям с иностранным элементом в принципе иден­тично коллизионному регулированию в авторском праве. Исходное начало — применение права государства, где ис­прашивается охрана. Возможно также применение закона суда. В судебной практике распространено применение от­сылок первой и второй степеней.

52. Под наследованием понимается переход после смерти принад­лежащего имущества в порядке универсального право­преемства, т.е. в неизменном виде как единое целое.

В праве большинства государств закреплены императивные колли­зионные нормы о наследовании недвижимости. Порядок наследования такого имущества определяется правом госу­дарства места его нахождения. В наследственном праве имеет место расщепление коллизионной привязки для оп­ределения режима имущества в зависимости от его катего­рии. Соответственно, используются различные коллизион­ные принципы для определения применимого права. При наследовании движимого имущества имеет место кумуля­ция коллизионных привязок: одновременно применяются личный закон наследодателя, закон места составления акта и закон суда. Определение категории имущества (движи­мое и недвижимое) производится по нормам национально­го закона (в основном) или международного договора. По­скольку принадлежность вещей к движимым или недвижимым определяется по-разному, это усугубляет про­блемы наследственных правоотношений с иностранным элементом. В настоящее время во многих государствах ус­тановлен принцип единства наследственного имущества.

Коллизионно - правовые проблемы наслед­ственного права: 1) определение круга наследников по закону и по завещанию; 2) система наследственного имущества; 3) требования, предъявляемые к форме завещания; 4) разгра­ничение между наследованием движимого и недвижимого имущества; 5) возможность применения принципа единства наследственной массы; 6) вопросы действительности завеща­ния; 7) определение завещательной дееспособности. Общие и специальные коллизионные привязки — закон места нахож­дения вещи; закон места нахождения недвижимости; личный закон наследодателя; закон гражданства наследодателя в момент его смерти; закон постоянного последнего местожитель­ства наследодателя; закон места составления завещания. Ос­новное значение имеет личный закон наследодателя.

Коллизионное регулирование наследственных отношений в российском праве закреплено в ГК, который устанавливает «цепочку» коллизионных норм. Основная коллизион­ная привязка наследственных отношений — это закон после­днего места жительства наследодателя. Для определения правового порядка наследования недвижимости применяет­ся закон места нахождения имущества. При наследовании российской недвижимости, внесенной в государственный ре­естр РФ, применяется только российское право. Определе­ние завещательной правоспособности лица, формы завеща­ния или акта его отмены производится по праву страны места жительства наследодателя в момент составления завещания. Завещание или акт его отмены признаются действительны­ми с точки зрения формы, если она соответствует требовани­ям права места составления завещания либо российскому праву.

В российском праве установлен национальный режим для наследников-иностранцев. Эта норма имеет императивный характер и может устранить возник­новение коллизионного вопроса. На практике, однако, на­циональный режим предоставляется в соответствии с по­ложениями международных договоров или при наличии взаимности (если нет международного договора). Из наци­онального режима предусмотрены и определенные изъ­ятия. В сфере наследственных отношений действует прин­цип материальной взаимности.

53. Брачно-семейные отношения представляют собой комп­лексные отношения личного неимущественного и имуще­ственного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского права. Во многих странах отсутствует семейное пра­во как самостоятельная отрасль права, и семейные правоот­ношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция).

В законодательстве практически всех стран предусмотре­на специальная форма заключения браков— консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или кон­сульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного ино­странного государства. Консульские браки заключаются на основе консульских конвенций; к таким бракам применяется законодательство государства аккредитования.(Консульская конвен­ция между РФ и США).

Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заклю­чения брака).

При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются россий­скому законодательству. Условия зак­лючения брака определяются личным законом каждого из супругов (т.е. возможно применение одновременно постанов­лений двух правовых систем). При этом необходимо учиты­вать положения российского права относительно обстоя­тельств, препятствующих вступлению в брак.

Все правовые системы включают коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления материальных условий, но при этом коллизи­онная норма в правовой системе каждого государства имеет свою формулу прикрепления, т.е. закрепляет свое правило выбора права, которое не обяза­тельно будет совпадать с правилом, принятым в другом государстве.

В результате взаимодействия правовых систем выработалось несколь­ко законов в области брачно-семейных отношений: 1)закон места заключения брака (некоторые стра­ны Латинской Америки, включая Аргентину и Мексику); 2)личный закон, который в некоторых странах означает закон домици­лия, а в других — закон гражданства (законодательство Норвегии, Дании, ря­де латиномериканских стран); 3)смешанный закон, т.е. симбиоз применения и закона гражданства (или закона домицилия), и закона места заключения брака. В определенной степени к «смешанной» системе можно отнести правовую систему РФ, условия заключения брака на территории России определяются зако­ном гражданства лица, а также с соблюдением требований российского за­конодательства в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (т.е. в соответствии с законом места заключения брака); 4)общее гражданство или общее место жительства; 5) закон гражданства усыновителя; 6)закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство; 7)закон суда; 8)закон «автономии воли».

54. Среди условий регистрации брака принято выделять: 1)материальные — это позитивные или негативные требования, с наличием или отсутствием которых закон связывает де­йствительность брака (достижение брачного возраста, наличие дееспособности, отсутствие родственных связей); 2)формальные условия брака — это требования к процедуре его оформления.

К материальным условиям заключения брака преимущест­венно применяется личный закон лиц, вступающих в брак, а к форме брака — закон места его регистрации. Личным мо­жет быть закон гражданства, как это предусмотрено законами о МЧП Албании, Польши, Венгрии, Гер­мании, или же закон домицилия, применяемый правовыми систе­мами семьи общего права. В этих государствах предусматри­вается, что брак должен быть действительным по закону страны, где супруги желают выбрать домицилий семьи, допуская, что та­ким может быть домицилий жениха на момент регистрации брака.

Несоблюдение материальных условий влечет впоследствии признание брака недействительным. Вместе с тем наличие в каждом государстве своих материальных условий для лиц, вступающих в брак, способствует появлению «хромающих отношений» — таких отношений, которые в одном государстве признаются юридически действительными, а в другом — считаются ничтож­ными и, следовательно, не порождают правовых последствий. На практике это будет означать, что все возникающие в будущем споры, например о раз­деле имущества, об алиментных обязательствах супругов и т.п., не могут быть рассмотрены посредством применения норм СК РФ, определяющих права и обязанности супругов, поскольку ничтожный брак во­обще не порождает правовых последствий.

Если лицо наряду с гражданством иностран­ного государства имеет гражданство РФ, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ. При наличии у лица гражданства не­скольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство од­ного из этих государств. Условия заключения брака лицом без граж­данства на территории РФ определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жи­тельства.

Имеют важное значение в сфере брачно-семейных отношений положения СК РФ, что не допускается заключение бра­ка между: 1)лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке; 2)близкими родственниками; 3)усыновителями и усыновленными; 4)лицами, из которых хотя бы одно лицо при­знано судом недееспособным вследствие пси­хического расстройства.

55. Форма брака на территории России определяется по российскому законодательству. Это значит, что брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Браки, совершенные в России по религиозным обрядам, на основе обычаев, не порождают правовых последствий. Российским законодательством определяется в России и порядок заключения браков с иностранными гражданами: брак совершается в личном присутствии лиц, вступаю­щих в брак, по истечении определенного срока, в порядке, установлен­ном для государственной регистрации заключения брака Федераль­ным законом «Об актах гражданского состояния». Коллизионная норма о форме брака — односторонняя: в законе не го­ворится о форме браков, заключенных за пределами нашей страны. Однако такие браки признаются в России, если при заключении брака было соблюдено законодательство, действующее в месте совершения брака.

Стремление создать единые коллизионные нормы отражено в меж­дународных договорах, в том числе с участием России. Согласно дого­ворам о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам форма заключения брака подчиняется обычно законодательст­ву государства, на территории которого он заключается. В целом это регулирование совпадает с правилом СК РФ. Минская кон­венция 1993 г. вопросы формы брака оставляет открытыми.

Основными международными правовыми ак­тами в области семейного права являются: 1.Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака (1902 г.); 2.Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов о юрисдикции относительно разводов и судебного разлучения супругов (1902г.); 3.Гаагская конвенция о коллизиях законов относительно личных и имущественных отно­шений супругов (1905 г.); 4.Гаагская конвенция о законе, применимом к алиментным обязательствам в пользу детей (1973 г.); 5.Гаагская конвенция о признании и исполнении решений по делам об али­ментных обязательствах в отношении детей (1958г.); 6.Гаагская конвенция о юрисдикции и при­менимом праве в отношении защиты несовер­шеннолетних (1961 г.); 7.Гаагская конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов (1970 г.); 8.Гаагская конвенция о праве, примени­мом к режимам собственности супругов (1978 г.) и др.

Важным региональным международным ак­том стал Кодекс Бустаманте (Конвенция о меж­дународном частном праве). В 1993 г. странами СНГ была принята Конвенция о правовой помощи и право­отношениях по гражданским, семейным и уго­ловным делам (Минск, 1993 г.).

56. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. для стран СНГ устанавливает, что по делам о расторжении бра­ка применяется право страны, гражданами которой являют­ся супруги в момент расторжения брака. При различном гражданстве супругов применяется право государства мес­та расторжения брака.

Порядок расторжения иностранных и смешанных бра­ков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение браков, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов разво­да - закон места расторжения брака, субсидиарные при­вязки, личный закон супругов и закон суда. В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юриди­чески иной способ прекращения брачно-семейных отноше­ний. По просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основ­ное отличие сепарации от развода - в случае смерти одно­го из супругов другой сохраняет наследственные права.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в СК, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов РФ, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение любых браков за пре­делами РФ признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иност­ранного государства. Основные требования — соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.

57. По общему правилу, коллизионное регулирование лич­ных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «це­почки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная при­вязка— закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства — закон госу­дарства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали со­вместно, применяется право страны суда. В некоторых госу­дарствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, ко­торый применяется независимо от различного места житель­ства и различного гражданства супругов.

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имуще­ства. Виды легальных режимов имущества — общности (Франция, Швейцария), раздельности (Великобритания, ФРГ), отложенной собственности (Дания, Швеция, Норве­гия). В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Решение этого вопроса возможно как в су­дебном порядке, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на основе применения права юридического домицилия (совместного места жительства супругов). Проблемы могут возникнуть при отсутствии со­вместного места жительства супругов. В подобных случаях основным коллизионным началом выступает закон суда.

В российском праве по вопросу личных и имущественных отношений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм — право страны совместного места жи­тельства, право страны последнего совместного места жи­тельства, российское право (на территории РФ) как закон суда. Основное отличие российского брачного кон­тракта от брачного контракта в зарубежном праве — право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате али­ментов в браках с иностранным элементом сторонам предо­ставлена возможность выбора применимого права. При отсут­ствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизи­онных норм, установленной СК.

Коллизионное регулирование правового положения де­тей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству роди­телей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Ко­митета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). Основные проблемы правоотношений между ро­дителями и детьми — это установление и оспаривание от­цовства (материнства), лишение родительских прав, али­ментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится, в первую очередь, на основе личного закона детей и родителей (права страны граждан­ства или домицилия). Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного уч­реждения и закон суда.

Большая часть этих вопросов урегулирована в междуна­родном праве (в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»; Гаагской конвенции о компетенции и приме­нимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).

Основная коллизионная привязка — это закон со­вместного места жительства родителей и детей. При отсут­ствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обя­зательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства. При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого яв­ляется лицо, претендующее на получение алиментов

58. Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюдении интересов ребенка. На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распростра­ненным стало усыновление иностранными гражданами и усыновление за границей. В этой связи в со­временном международном праве установлен более высо­кий стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих воп­росов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в рос­сийском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой вы­ступает личный закон усыновителя (гражданства или доми­цилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ре­бенка, являющегося гражданином РФ. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ. Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей — российских граждан на территории РФ презюмирует приме­нение российского права с учетом международных обяза­тельств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочере­ния) на территории РФ иностранного гражданина. Установ­лен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных предста­вителей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка необходи­мо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить про­изведенное усыновление в судебном порядке. На консуль­ские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан РФ, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за пределами РФ. При усы­новлении (удочерении) детей — граждан РФ за пределами РФ применяется закон компетентного учреждения того государства, гражда­нином которого является усыновитель. Для производства та­кого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ.

59. Трудовые отношения составляют предмет МЧП в «широком смысле» часть правоотношений в области трудовой деятельности имеет граждан­ско-правовой характер (например, условия выплаты и определение размера заработной платы), часть - административно-право­вой характер (например, порядок образования и деятельности комиссии по трудовым спорам; порядок наложения дисциплинарных взысканий).

Для установления применимого права в области трудовых от­ношений используются следующие коллизионные привязки: закон места заключения трудового договора; закон места производственной деятельности; закон флага на морском транспорте; закон гражданства; закон места жительства; закон места нахождения работодателя; закон места работы; закон места регистрации транспортных средств; закон перевозчика и др.

Трудовая деятельность ино граждани­на - работа иностранного гражданина в РФ на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение ра­бот. Трудовая деятельность иностранцев допускается в РФ на осно­вании трудового договора иностранца с нашими предприятием и организацией в соответствии с положениями российского трудового законодательства. Законодательством установлены система лицензирования при­влечения иностранной рабочей силы и система выдачи разре­шений на работу иностранных граждан, въезжающих в Россию. Значительное число иностранных граждан привлекаются на работу в России на основе двусторонних межправительствен­ных соглашений, в значительной степени определяющих усло­вия труда граждан соответствующих стран в России.

Основные положения, касающиеся трудовой деятельности ино­странцев в РФ: 1)иностранные граждане, постоянно проживающие в РФ, могут работать в качестве рабочих и служащих на предприятиях, в уч­реждениях и организациях или заниматься иной трудовой дея­тельностью на основаниях и в порядке, установленных для граждан РФ; 2)временно пребывающие в РФ иностранные граждане могут заниматься трудовой деятельностью в РФ, если это совместимо с целями их пребывания в РФ; 3)иностранные граждане пользуются правами и несут обязанно­сти в трудовых отношениях, наравне с гражданами РФ.

В отношении условий труда, как и вообще во всех других об­ластях, не допускается никакой дискриминации иностранцев в зависимости от расы, национальности, пола, языка, религии или каких-либо иных оснований. Всякого рода ограничения, установленные национальным законом иностранца, не при­знаются в РФ.

На иностранцев распространяются общие положения трудово­го законодательства, касающиеся заключения и расторжения трудового договора, заработной платы, рабочего времени, вре­мени отдыха и т. д. Работающие на наших предприятиях и в учреждениях иностранцы подчиняются тем же правилам тру­дового распорядка, что и российские граждане.

Иностранный гражданин не имеет права: 1) находиться на государственной или муниципаль­ной службе; 2)замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплава­ния РФ; 3)быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в неком­мерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; 4)быть командиром воздушного судна граждан­ской авиации; 5)быть принятым на работу на объекты и в органи­зации, деятельность которых связана с обеспечени­ем безопасности РФ. Перечень таких объектов и организаций утверждается Прави­тельством РФ.

60. Вопросы налогообложения иностранных юридических лиц определяются особым режимом. Правовое регулирование в этой области тесно связано с понятием «представительство» иностранного юридического лица. Эти воп­росы регулируются Налоговым кодексом РФ. Согласно НК РФ на­логоплательщиками налога на прибыль являются иностранные юридичес­кие лица, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные пред­ставительства и получающие доходы от источников в РФ.

Не стоит путать постоянное представительство иностранного юридичес­кого лица в целях налогообложения с представительствами иностранных фирм и организаций, подлежащих аккредитации в Государственной реги­страционной палате при Министерстве юстиции.