6.2. Определение применимого права для смешанных договоров

Проектом предлагается уточнить положения Гражданского кодекса РФ о том, каким образом определяется применимое право для договора, содержащего элементы нескольких договоров (смешанного договора). Согласно п. 5 ст. 1211 ГК РФ к такому договору должно применяться право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан (если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо из совокупности обстоятельств дела). Однако для такого договора может быть затруднительным определение страны, наиболее тесно с ним связанной, поскольку возможны проблемы с установлением решающего исполнителя.

В связи с этим в Проекте ГК РФ имеется уточнение о том, что право, подлежащее применению к договору, содержащему элементы нескольких договоров, может быть определено в отношении каждого элемента такого договора отдельно, если это вытекает из закона, условий или существа договора либо из совокупности обстоятельств дела (п. 6 ст. 1211 ГК РФ в редакции Проекта).

Отметим, что, хотя на сегодняшний день такая возможность в Гражданском кодексе РФ не предусмотрена, в юридической литературе высказывается мнение о том, что возможно применение права разных стран к различным элементам смешанного договора, если это предусмотрено его условиями (см., например, Международное частное право: Постатейный комментарий раздела VI Гражданского кодекса Российской Федерации / М.М. Богуславский, Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: Статут, 2010). Данное мнение обосновывается тем, что согласно п. 5 ст. 1211 ГК РФ установленное в этой статье правило может быть изменено, если это следует из условий или существа договора.

6.3. Другие вопросы, касающиеся определения применимого права

Отметим, что Проект ГК РФ допускает применение к отношениям сторон обычаев, тогда как в действующей редакции п. 6 ст. 1211 ГК РФ содержится указание не на обычаи вообще, а лишь на обычаи делового оборота. Это станет следствием планируемых изменений положений части первой Гражданского кодекса РФ, в которой вместо обычая делового оборота в качестве одного из источников права теперь будет закреплен обычай.

Среди других планируемых изменений следует отметить еще одно: правила, касающиеся выбора сторонами сделки применимого права, предполагается распространить на случаи, когда стороны выбирают (если такое допустимо) применимое право для отношений, не основанных на договоре (п. 6 ст. 1210 ГК РФ в редакции Проекта).

7. Право, применимое к отношениям с участием потребителей

Проектом ГК РФ предлагается внести изменения в положения, устанавливающие особенности определения применимого права для договоров с участием потребителей. Согласно ст. 1212 ГК РФ в редакции Проекта при выборе применимого к договору права потребитель в любом случае не лишается защиты своих прав, которая предоставляется ему императивными нормами права страны его места жительства. Эта гарантия действует в отношении потребителя в случае, если его контрагент осуществляет свою деятельность в стране места жительства потребителя или любыми способами направляет свою профессиональную деятельность на территорию этой страны (либо нескольких стран, среди которых страна места жительства потребителя). При этом договор с участием потребителя должен быть связан с указанной деятельностью.

Следует отметить, что в перечисленных случаях в качестве дополнительной гарантии Проект ГК РФ допускает также выбор потребителем права, применимого к форме договора (ст. 1209 ГК РФ в редакции Проекта).

Сейчас перечень условий применения в отношении потребителя императивных норм права страны его места жительства совершенно иной (подп. 1 - 3 п. 1 ст. 1212 ГК РФ). В действующей редакции Гражданского кодекса РФ к значимым обстоятельствам относится, например, то, в какой стране контрагент получил заказ потребителя или где были совершены действия, необходимые для заключения договора. Таким образом, согласно действующему Гражданскому кодексу РФ имеет значение активность потребителя на территории своей страны, тогда как в Проекте основное значение придается тому, затрагивает ли профессиональная деятельность контрагента страну места жительства потребителя. Можно сделать вывод, что поправки создадут для потребителя более благоприятную ситуацию, увеличивая его возможности по защите своих прав императивными нормами.

Отметим, что даже если приведенные выше условия деятельности контрагента не выполняются, т.е. потребитель не может рассчитывать на защиту своих прав согласно императивным нормам своей страны, Проект ГК РФ предусматривает для него еще одну гарантию. Потребитель вправе будет рассчитывать на защиту в соответствии с императивными нормами права той страны, право которой применялось бы к договору согласно общим правилам определения применимого права при отсутствии соглашения сторон по этому вопросу (п. 4 ст. 1212 ГК РФ в редакции Проекта).