3.2. Совершенствование правового статуса адвоката

Юридическое понятие «статус адвоката» впервые появилось в законодательстве об адвокатуре с принятием Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Адвокатом является лицо, - указано в статье 2 Закона, - получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Ряд статей этого Закона устанавливает порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката. Вместе с тем ни Закон, ни научные публикации не содержат сколько-нибудь развернутой характеристики этого понятия. Попытки раскрыть его содержатся в учебной литературе. Но при этом допускаются или слишком общие формулировки, или определенные упрощения, не способствующие уяснению этой сложной категории. Так статус адвоката можно определить "как правовое положение лица, характеризующееся наличием у него установленных и гарантированных действующим законодательством прав и обязанностей, необходимых и достаточных для осуществления этим лицом адвокатской деятельности. Данное определение ограничивается общей отсылкой к законодательству, не уточняя ни его отраслей, ни субординации законодательных актов.⁶⁸

Термином «статус», как правило, называют правовое положение гражданина (должностного лица, юридического лица и проч.). Содержательной характеристикой правового статуса является совокупность прав и обязанностей. Понятием «статус адвоката» объединяется достаточно сложное сочетание его прав и обязанностей, содержащихся в Законе об адвокатуре, в отраслях процессуального законодательства, в корпоративных актах адвокатского сообщества. Более того, общегражданское представительство, которое может реализоваться адвокатом, регулируется статьями Гражданского кодекса РФ и другими отраслями материального права, а его взаимоотношения с доверителями, коллегами и участниками судопроизводства, выходящие за пределы правового контроля, регулируются нормами Кодекса профессиональной этики. Таким образом, содержательное определение статуса адвоката должно включать представление о правах и обязанностях адвоката (консультанта, поверенного, защитника и члена адвокатского сообщества), вытекающих из Закона об адвокатуре, отраслей процессуального и материального права, а также корпоративных норм адвокатуры.⁶⁹

Вопросы статуса адвоката могут и должны стать предметом специального научного анализа. Его практическое значение в выработке условий, определяющих квалификационный уровень адвоката, программ профессиональной подготовки претендентов на статус адвоката и системы повышения квалификации как адвокатов, так и функционеров органов корпоративного руководства.

Статус адвоката предполагает некоторые гарантии квалификации юриста, оказывающего правовую помощь. В целях обеспечения предоставления доверителям квалифицированной правовой помощи целесообразно стремиться к расширению сферы деятельности, влияния адвокатского сообщества.

Сдача аттестационного экзамена как условие допуска к практике должна распространяться на всех специалистов, оказывающих независимые юридические услуги, т.е. услуги, входящие в предмет адвокатской деятельности (представительство в суде, консультации и т.д.) по гражданско-правовому договору об оказании правовой помощи (услуг, представительства).⁷⁰

Не следует исключать и перспективу установления адвокатской монополии на представительство в судах. Во-первых, это, несомненно, увеличит качество представления интересов в юрисдикционных органах (адвокат связан этическими требованиями, на его действия возможно принесение жалобы в адвокатскую палату, адвокат обладает опытом соответствующей работы). Во-вторых, позиция адвоката в юридическом сообществе должна быть выше, чем сейчас. При адвокатской монополии представляется, что адвокаты будут выполнять возложенную на них правозаступническую функцию (публичную), которая требует необходимой квалификации и опыта.⁷¹

Возможно также законодательно предусмотреть специализацию частнопрактикующих юристов - например, раздельный допуск к практике в качестве адвокатов по гражданским и уголовным делам, что будет отражаться в адвокатских удостоверениях и в зависимости от чего будет установлен разный порядок сдачи аттестационных экзаменов.⁷²

В контексте этих общих предпосылок складывается мнение о необходимости принятия ряда мер по совершенствованию деятельности адвокатуры. К таким мерам относятся:

1. Участие адвокатской палаты в допуске (аккредитации) иностранных адвокатов к практике на территории РФ и обеспечение признания статуса российских адвокатов за рубежом.

Цель - установить «режим наибольшего благоприятствования» для аккредитации юристов из стран, которые предоставляют такой режим для российских адвокатов.

В настоящее время реестр адвокатов иностранных государств, допущенных к оказанию услуг на территории РФ, ведется Федеральной регистрационной службой РФ без какого-либо участия/учета федеральной палаты адвокатов (ст. 2Закона об адвокатуре). В то же время в иностранных государствах (США, Англия, страны Европейского союза) допуск российских адвокатов к оказанию юридической помощи по российскому праву осуществляется, как правило, национальными органами адвокатского сообщества. В ряде стран (Индия, Китай) ведение практики вообще невозможно.

Еще более тревожит изоляционистский подход сопредельных государств - даже участников соглашений о теснейшей экономической интеграции, межгосударственных союзов. Согласно Закону Республики Беларусь от 30 декабря 2011г. №334-З «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь», который установил важные гарантии адвокатской деятельности, по окончании переходного периода (до конца 2012г.) в Беларуси, по существу, вводится режим адвокатской монополии на ведение всех категорий дел, в том числе хозяйственных, при том что адвокатами могут быть только граждане Республики Беларусь.⁷³

Такая несимметричная ситуация ведет к ослаблению позиций российской адвокатуры и ее органов в отношениях с иностранными адвокатскими корпорациями (обществами, ассоциациями), а в итоге - препятствует деятельности российских адвокатов по защите прав и интересов соотечественников за рубежом.

По обращениям российского бизнеса деятельность на территории государств Единого экономического пространства, в том числе Республики Беларусь, осложняется отсутствием на рынке союзных государств отделений юридических фирм, традиционно оказывающих сопровождение предприятий. Ощущается нехватка специалистов - адвокатов, способных оказывать услуги как по законодательству Республики Беларусь, так и законам Российской Федерации, а также праву Таможенного союза, Единого экономического пространства, Союзного государства Российской Федерации и Республики Беларусь.

Для обеспечения взаимности и упрощения аккредитации российских адвокатов за рубежом (право оказывать за рубежом платные юридические услуги по российскому и международному праву, праву Таможенного союза и Единого экономического пространства) следует предусмотреть обязательный учет мнения Федеральной платы адвокатов относительно статуса иностранных адвокатских образований, в которых числятся иностранные адвокаты - претенденты на включение в реестр, наличия взаимности со стороны этих образований в отношении допуска к практике российских адвокатов. Такое мнение может сообщаться в форме реестра, известных ФПА профессиональных организаций иностранных государств либо ответов на запросы при обращении за регистрацией адвоката конкретного государства.⁷⁴

Только таким образом можно закрепить позиции федеральной палаты адвокатов во взаимоотношениях с зарубежными адвокатскими сообществами, обеспечить возможность ведения переговоров на началах равенства.

Помимо этого, для контроля выполнения иностранными адвокатами требований Законаоб адвокатуре следует наладить информационный обмен относительно пребывания в России иностранных адвокатов между федеральной регистрационной и федеральной миграционной службой.

В частности, в том, что касается нашего ближайшего соседа - Беларуси, полагаем целесообразным незамедлительно, до октября 2012г., реализовать следующие меры:

1) взаимно признать и приравнять статус российского и белорусского адвоката. Допустить включение белорусских адвокатов, их объединений в российские адвокатские образования на началах членства, а равно включение российских адвокатов в адвокатские образования Республики Беларусь;

2) предусмотреть, что в состав национальных адвокатских образований могут входить и работать в них как лица, имеющие статус адвоката по законодательству Республики Беларусь, так и Российской Федерации. Наделить такие адвокатские образования и их членов гарантиями, полномочиями и компетенцией по ведению адвокатской деятельности на равных основаниях с национальными адвокатскими образованиями, адвокатами;

3) разрешить деятельность подразделений российских адвокатских образований, действующих, согласно Федеральному закону"Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", на территории Республики Беларусь, в форме адвокатских объединений с национальным режимом в том, что касается ведения дел, связанных с экономической деятельностью. Реализовать аналогичные меры в России на началах взаимности;

4) предусмотреть создание в Республике Беларусь Союзной коллегии адвокатов, в состав которой будут входить указанные адвокатские образования, с тем пониманием, что руководителем такой коллегии будет гражданин Республики Беларусь, избранный из числа адвокатов - членов коллегии в порядке, предусмотренном Законом Республики Беларусь «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь».⁷⁵

2. Особый порядок разрешения споров.

Представляется целесообразным обсудить порядок обязательного досудебного разрешения споров, вытекающих из договора об оказании правовой помощи («претензионный порядок»). Во Франции, например, споры между доверителем и адвокатом в силу закона подлежат разрешению в третейском суде коллегии - особенно споры о размере гонорара. Третейское производство конфиденциально. Профессиональное сообщество знает практику, текущие обыкновения в сфере принципов, размера вознаграждения адвокатов и может выступать беспристрастным судьей в подобных делах.⁷⁶

Предпосылки для этого уже есть. Третейский суд создан при Федеральной палате адвокатов, некоторых региональных палатах, в частности Адвокатской палате Санкт-Петербурга. Законом можно легитимировать создание третейских судов при адвокатских палатах и предусмотреть обязательное разрешение споров, вытекающих из договоров об оказании правовой помощи в таком третейском суде либо рекомендовать внесение соответствующих третейских оговорок в соглашения об оказании правовой помощи.⁷⁷

Представляется, что реализация этих мероприятий поможет в перспективе снимать возможные имущественные конфликты, повысить имидж профессии и избежать огласки некрасивых ситуаций, а также повлиять на "зарвавшихся" членов профессии, защитить права доверителей, которые зачастую считают, что "судиться" с адвокатами бессмысленно.

3. «Депозитные счета» доверителей.

Представляется целесообразным обсудить возможность введения особого вида банковских счетов адвокатских образований – «депозитных счетов». Учитывая склонность к ограничительному толкованию законов, следует прямо разрешить ведение таких клиентских счетов адвокатскими образованиями.

Наличие таких специальных счетов позволяет упростить расчеты между адвокатом и его доверителями, гарантировать имущественные интересы обеих сторон, а также создать практический инструмент контроля за расходованием средств клиента, как предоставленных клиентом для выполнения его поручений, так и полученных в результате таких поручений, в частности, при взыскании присужденных клиенту средств.

Это также упростит учет и публичную отчетность адвокатов (депозитные счета являются "забалансовыми").

В настоящее время депозитные счета могут открывать суды, нотариусы, профессиональные участники рынка ценных бумаг.⁷⁸

Такие счета могут открываться в банке на имя адвоката (адвокатского образования), но средства на них причитаются клиенту (авансы, имущество, полученное в ходе исполнения судебного акта либо мирового соглашения). Адвокат может распоряжаться средствами на таком счете в случаях и способом, которые предусмотрены соглашением с клиентом.

4. Адвокатское расследование.

Существующий на сегодняшний день объем прав адвоката по проведению адвокатского расследования как по гражданским (в том числе хозяйственным), так и по уголовным делам не обеспечивает соблюдения принципов равенства и состязательности сторон, а также не способствует полному и всестороннему изучению обстоятельств дела.

Следует законодательно гарантировать адвокатам самостоятельный сбор документов и доказательств. Нужно также предусмотреть имущественную и административную ответственность за непредоставление сведений по запросу адвоката, причем санкции должны быть такие же, как и в случае неисполнения запросов государственных органов (например, прокуратуры, министерства по антимонопольной политике или налоговых органов). Обязанность адвоката сохранять сведения в тайне может гарантировать неразглашение конфиденциальной информации (коммерческой тайны) в случае ее предоставления.

Предлагается дополнить ст. 86УПК РФ, предоставив адвокату больше прав по собиранию и представлению доказательств, путем внесения соответствующих дополнений.

Следует также предусмотреть административную ответственность за неисполнение законных требований (запросов) адвокатов при производстве по делам об административном правонарушении, уголовном судопроизводстве, гражданском или арбитражном судопроизводстве, путем внесения соответствующих изменений в ст. 17.7КоАП.⁷⁹

Приняв комплекс данных мер можно вывести деятельность российской адвокатуры на совершенно новый уровень, устранив препятствия, искусственно возникшие на пути данной сферы деятельности препятствия.