Поручительство

Так, в «Обзоре практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве» (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 января 1998 года № 28) (далее  Обзор) приведен случай, когда должником и поручителем был составлен письменный документ, в котором содержались указание на номер и дату основного договора, сведения о должнике, кредиторе и характере основного обязательства, была установлена обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником этого основного обязательства, а также определены пределы и основания ответственности поручителя. Документ был подписан должни-

ком и поручителем.

На указанном документе кредитор совершил отметку о принятии поручительства. Поручитель оспаривал наличие договора поручительства, ссылаясь на то, что документ был составлен без участия кредитора и поэтому его нельзя рассматривать как договор поручительства, оформленный с соблюдением требований п. 2 ст. 434

ГК РФ.

Президиум ВАС РФ при рассмотрении данного случая пришел к выводу о наличии договорных отношений между поручителем и кредитором, поскольку договор поручительства заключен в письменной форме путем составления одного документа, воля кредитора и поручителя выражена и зафиксирована в письменной фор-

ме (п. 1).

В качестве дополнительного аргумента в пользу данной позиции можно заметить, что текст документа, подписанного кредитором, был представлен ему поручителем и однозначно свидетельствовал о том, что поручитель принимает ответственность перед кредитором. В таком случае представление кредитору документа можно расценить как оферту поручителя, принятую кредитором, а наличие подписи должника правового значения не имеет.

Реальна ситуация, когда документ содержит в себе две сделки  договор о предоставлении поручительства (между должником и поручителем) и собственно договор поручительства между поручителем и кредитором.

Для установления факта наличия договорных отношений между поручителем и кредитором необходимо определить, была ли выражена в письменной форме встречная воля сторон, направленная на предоставление (принятие) поручительства.

Сказанное позволяет весьма критично отнестись к содержащемуся в литературе

мнению, что отношения по поручительству могут быть установлены путем направле-

ния кредитору поручителем письма, гарантирующего возврат заемщиком суммы кредита и уплату последним причитающихся процентов. В обоснование ссылаются на п. 3 ст. 438 ГК РФ, допускающий совершение лицом, получившим оферту, ее акцепта путем осуществления действий по выполнению указанных в ней условий, каковыми предлагается признавать действия кредитора, получившего одностороннее письмо поручителя, по выдаче кредита заемщику с указанием в кредитном договоре на выданное поручительство1.

Это справедливо в отношении договоров, предусматривающих в оферте все их существенные условия, которые могут быть исполнены другой стороной в адрес направившего оферту. Договор поручительства в такой форме не может быть заключен, поскольку является односторонним: на стороне кредитора  право требования к поручителю нести

1 См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая. Изд. 2-е. — М.: Статут, 1999, с. 573.

ответственность за должника, не исполнившего обязательство, на стороне поручителя  обязанность такую ответственность нести2.

Кредитор никаких обязанностей по этому договору не имеет и, следовательно, не выполняет никаких условий оферты. Выдачу кредита нельзя рассматривать как исполнение по договору поручительства в том числе и потому, что исполнение производится должнику, а не поручителю, и в рамках совершенно иного обязательства. Ничего не добавляет к этому и указание в тексте договора, устанавливающего основное обязательство, на то, что исполнение по нему обеспечивается определенным поручителем, поскольку поручитель данный документ не подписывает.

Оформление договора поручительства по эмиссионным ценным бумагам. Исключе-

нием из общего правила является поручительство, предоставляемое владельцам облигаций в соответствии со ст. 27 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». В силу ст. 274 Закона договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Условия, на которых предоставляется поручительство, формулируются в решении о выпуске облигаций и доводятся до потенциальных приобретателей в форме публичной безотзывной оферты. Действительность договора поручительства имеет существенное значение для исполнения обязательств по облигациям с обеспечением в силу того, что размещение таких облигаций затрагивает интересы неограниченного круга лиц, которые правомерно полагаются на действительность указанного договора при приобретении облигаций, публичную досто-верность условий размещения таких облигаций, если их выпуск зарегистриро-ван и не признан недействительным в установленном порядке. В связи с этим признание договора поручительства недействительным возможно лишь при условии недействительности выпуска облигаций в целом (постановление Президиума ВАС РФ от 27 апреля 2010 года № 18169/09, далее  постановление № 18169/09).

Поручительство в силу закона

В ГК РФ говорится только о таком основании возникновения поручительства, как договор, но оно существует и в случаях, установленных законом. Так, согласно ч. 2 ст. 532 ГК РФ при оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд государственный или муниципальный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупа-теля.

Участники договора поручительства

Договор поручительства заключается между лицом, выступающим в качестве поручителя, и кредитором третьего лица  должника кредитора. Кредитор в обеспечиваемом обязательстве и кредитор в поручительстве должны быть одним и тем же лицом.

Не допускается совпадение поручителя с основным должником. Однако закон не исключает ситуации, когда участник товарищества (общества) выдает поручительство по обязательству своего товарищества (общества).

Закон не ограничивает субъектный состав договора поручительства. Как физическое, так и юридическое лицо способны быть поручителями. Для выдачи поручительства уча-

2 См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 575.

стнику оборота, как правило, необходимо лишь наличие общей правоспособности, никаких специальных требований к поручителю закон не предъявляет. Тем не менее следует указать, что юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут выступать в качестве поручителей, если это соответствует цели их создания.

Существенные условия договора поручительства

Договор поручительства считается заключенным, если в соответствующей письменной форме его стороны согласовали все существенные условия.

Всилу п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные и необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согла-шение.

Предмет договора поручительства составляет обязанность поручителя отвечать за исполнение должником обязательства перед кредитором. Таким образом, условия договора поручительства должны ясно и недвусмысленно свидетельствовать о наличии у поручителя воли отвечать за исполнение обязательства должником.

Никакие иные действия лица, не содержащие такого намерения, не влекут возникновения поручительства. В частности, нельзя рассматривать в качестве поручительства рекомендации, данные в подтверждение платежеспособности и надежности должника, обращение к кредитору с просьбой об отсрочке исполнения обязательства должником и т. д.

Вчисло существенных (необходимых) условий договора поручительства входят указания о кредиторе и должнике, сделанные так, чтобы они могли быть определены; указание на обеспечиваемое обязательство и волеизъявление поручителя отвечать за исполнение этого обязательства должником. Не обязательно, чтобы обеспечиваемое обязательство было названо конкретно; при наличии данных, позволяющих его установить, это условие должно считаться согласованным. В частности, наличие в договоре поручительства ссылки на конкретный кредитный договор, за исполнение которого должником поручился поручитель, дает возможность определить объем ответственности последнего. Следовательно, если есть такая ссылка, договор поручительства нельзя признать недействительным.

Вряде случаев закон содержит специальные требования к содержанию договора поручительства. Так, в силу Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее  Закон об участии в долевом строительстве), предусматривающего возможность

обеспечения исполнения обязательств застройщика по договору поручительством (ст. 151), договор поручительства должен заключаться до государственной регистрации договора о долевом участии в строительстве и закреплять, в частности:

переход прав по договору поручительства к новому участнику долевого строительства в случае уступки прав требований по договору (п. 2 ч. 2 ст. 151);

срок действия поручительства, который должен быть не менее чем на шесть месяцев больше предусмотренного договором срока передачи объекта до-левого строительства участнику долевого строительства (п. 3 ч. 2 ст. 151);

согласие поручителя на изменения обязательств по договору, в том числе на изменения, влекущие за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя (п. 4 ч. 2 ст. 151):

согласие поручителя на изменения обязательств по договору, в том числе в случае досрочного прекращения поручительства в порядке, предусмотренном ч. 3 ст. 151 Закона.

Указание в приведенной норме на включение в договор поручительства условия о переходе прав по договору поручительства при уступке прав по основному договору является излишним, поскольку согласно общим положениям ГК РФ при уступке прав требования права переходят к новому кредитору в полном объеме, в том числе права, обеспечивающие исполнение обязательства (ст. 384). Эти же правила применяются и при переходе прав в силу закона (ст. 387). Нормы о прекращении поручительства не предусматривают такого основания прекращения поручительства, как уступка требования по обеспеченному обязательству. Замена кредитора безразлична для поручителя и поэтому не рассматривается правом как обстоятельство, прекращающее его обязательство. Права в отношении поручителя, таким образом, переходят к новому кредитору по соглашению об уступке права по основному обязательству без специального указания об этом в соглашении.

Статья 384 ГК РФ допускает установление иного правила в законе или в договоре.

Взаконе нет специальных указаний о запрещении перехода права по тем или иным договорам поручительства. Условие о том, что права требования в отношении поручительства не переходят к новому кредитору, может быть предусмотрено в соглашении об уступке прав по основному обязательству (это соглашение заключается между первоначальным и новым кредиторами). Поручитель участия в заключении этого договора не принимает. Каким образом он способен повлиять на включение в этот договор условия о том, что права в отношении поручителя не передаются?

Вероятно, законодатель намеревался предотвратить ситуацию, когда запрет на переход права в отношении поручителя содержится в самом договоре поручительства. Но для этих случаев логичнее было бы сформулировать прямой запрет, указав, что условие договора поручительства, обеспечивающего исполнение обязательств застройщика, ограничивающее уступку прав в отношении по-ручителя новому кредитору, недействительно. В действующей редакции положение закона подводит к мысли, что общее правило о

сохранении поручительства при уступке прав по основному (обеспечиваемому) обязательству законодателю неизвестно.

Изменение и расторжение договора

Договор поручительства является односторонне обязывающим; однако включение в договор условия о каких-либо встречных обязанностях кредитора не делает договор недействительным.

Договор поручительства расторгается по основаниям и в порядке, предусмотренными общими правилами ГК РФ о расторжении договоров (ст. 450-453). К договору поручительства применимы также все правила Кодекса об оспаривании сделок.

Отношения между поручителем и должником

От отношений между поручителем и кредитором следует отличать отношения между должником и поручителем. Эти отношения могут не носить юридического характера

(например, друзья или родственники), однако чаще всего в основе предоставления поручительства лежит соглашение, определяющее условия (порядок, сроки, размер и характер ответственности и т. д.), на которых поручительство следует предоставить кредитору; оно может также включать положения о порядке и условиях предъявления обратного требования поручителя к должнику при исполнении поручителем обеспечиваемого обязательства, условия ответственности поручителя и должника за неисполнение условий соглашения.

Договор о предоставлении поручительства реально рассматривать в качестве разновидности договора о принятии на себя обязательств в пользу третьего лица. Высказывалось также мнение, что, если одно лицо выдает поручительство третьему лицу (кредитору должника) от своего имени, но делает это по поручению должника за взимаемое с него вознаграждение, то правоотношения между поручителем и должником квалифицируются как договор комиссии3.

Соглашение о предоставлении поручительства может быть, например, договором дарения, если поручитель, принимая на себя обязательства перед кредитором должника, отказывается от права требовать от него возмещения выплаченных сумм.

По общему правилу недействительность этого договора между должником и поручителем (как и его незаключенность) не влечет никаких последствий для договора поручительства и, соответственно, обязательств поручителя перед кредитором. Равным образом и наличие этого договора не свидетельствует о возникновении обязательства поручителя, если между кредитором и поручителем не заключен договор согласно ст. 361, 362 ГК РФ. Так, оценивая довод о недействительности поручительства по облигациям в связи с недействительностью договора между эмитентом (должником) и поручителем, Президиум ВАС РФ указал, что данный договор является не договором поручительства, а соглашением о предоставлении поручительства третьим лицам  владельцам облигаций эмитента. Признание такого соглашения недействительным не влияет на права кредитора и обязательства поручителя по облигациям, поскольку права и обязанности возникли на основании решения о выпуске ценных бумаг, безотзывной оферты общества и ее акцепта кредитором при приобретении облигаций (постановление № 18169/09).

Более того, традиционно признавалось, что поручительство может быть дано и без просьбы должника и даже вопреки его запрещению4. К выводу о допустимости поручительства без согласия должника после некоторых колебаний пришла и современная практика арбитражных судов. Последствия действий поручителя в ущерб интересам должника подлежат обсуждению применительно к обратному требованию поручителя к должнику.

В соглашении между поручителем и должником по основному обязательству допустимо закреплять предоставление должником обеспечения на случай обратного требования поручителя (обратное поручительство): например, за исполнение должником обязанности возместить поручителю уплаченные кредитору суммы принимает на себя поручительство другое лицо. В этом случае первоначальный кредитор по обеспечиваемому обязательству не вправе предъявить требование к такому поручителю; последний несет ответственность только перед исполнившим обеспеченное обязательство поручителем.

3Комментарий к ГК РСФСР / Под ред. С. Н. Братуся, О. Н. Садикова. — М., 1982, с. 250.

4См.: Дернбург Г. Обязательственное право. Третье издание / Пер. с нем. под ред. П. Соко-

ловского. — М., 1911, с. 209.

Отношения сторон по обратному поручительству регулируются общими правилами о поручительстве.

Содержание обязанности поручителя

Содержание обязанности поручителя определяется в п. 1 ст. 361 ГК РФ как обязательство отвечать перед кредитором другого лица за неисполнение последним его обязательства полностью или в части.

Как писал И. Новицкий, содержание обязанности поручителя сводится к его ответст-

венности перед кредитором третьего лица за исполнение этим третьим лицом своего

обязательства. Поручитель не обязан исполнять обязательство третьего лица  он несет ответственность только в случае, если обязательство окажется неисполненным. «Содержание обязанности главного должника может быть таково, что никто другой вместо него не может это обязательство исполнить, например, обязательство должника может состоять в воздержании от совершения определенных действий или в совершении действия, предполагающего определенные личные свойства и индивидуальные особенности, которыми обладает должник, но которых нет у поручителя и пр. Впрочем, в отношении наиболее распространенных обязательств  денежных  различие между исполнением обязательства должника и ответственностью за него практического значения не имеет»5.

Таким образом, формулировка закона о характере ответственности поручителя: «обязывается отвечать за исполнение обязательства» должника  свидетельствует, что содержанием обязанности поручителя является уплата тех сумм, которые должен уплатить должник при нарушении им обязательства. Сказанное не означает, что поручительство может быть предоставлено только по денежному обязательству.

По обязательствам, где первоначальный предмет исполнения иной, поручительство также возможно, поскольку на поручителя возлагается обязанность возместить в деньгах то, что должно быть уплачено должником при неисполнении им неденежного обязательства. Поручительством может быть обеспечено даже обязательство по предварительному договору. Кредитор при этом получает дополнительного должника, на имущество которого может быть обращено взыскание.

Указанное положение ни в коей мере не означает, что поручитель должен нести перед кредитором какую-либо ответственность дополнительно к той, которая возлагается на него как на лицо, несущее ответственность за должника. Поручитель отвечает как должник (в том же объеме и на тех же условиях), в том числе за нарушение денежного обязательства.

Проблема характера ответственности поручителя оказалась в центре обсуждения при разрешении вопроса о том, должен ли поручитель, не исполнивший или исполнивший денежное обязательство за должника с просрочкой, нести за это ответственность перед кредитором на основании ст. 395 ГК РФ, то есть уплачивать проценты за период просрочки.

В некоторых случаях, основываясь на том, что поручитель самостоятельно отвечает перед кредитором за надлежащее исполнение денежного обязательства, возникшего из договора поручительства, на поручителя при необоснованном от-казе или просрочке в выплате кредитору возлагали указанную выше ответственность.

5 См.: Новицкий И. Б. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. 2. — М.: Статут, 2006,

с. 301.

В исследовании М. Брагинского и В. Витрянского приводятся данные о решении На-

учно-консультативного совета при ВАС РФ, который рекомендовал исходить из того,

что по истечении разумного срока после получения письменного требования кредитора поручитель является должником, просрочившим исполнение денежного обязательства, а посему помимо долга, определяемого по правилам ст. 363 ГК РФ, кредитор вправе потребовать от него уплату процентов (ст. 395) по просроченному денежному обязательству6.

По мнению В. Витрянского, ст. 363 ГК РФ хотя и имеет название «Ответственность поручителя», но не предусматривает ни одной нормы собственно о его ответственности за ненадлежащее исполнение или неисполнение договора поручительства. В указанной норме речь идет о содержании обязательства, возникшего из поручительства, и порядке его исполнения. Нести ответственность перед кредитором за должника, не исполнившего либо ненадлежащим образом исполнившего обязательство, — главная и единственная обязанность поручителя7.

Иная позиция, которой придерживались некоторые суды, основывалась на том, что поручитель отвечает так же, как и должник по главному обязательству, и уплачивает кредитору суммы, предусмотренные п. 2 ст. 363 ГК РФ, в том числе санкции, применяемые к должнику. Самостоятельной ответственности перед кредитором поручитель не несет.

Эта позиция характеризуется В. Витрянским как формальная и приводящая к парадоксальному выводу о том, что поручитель как должник, не исполнивший обязательство (пусть акцессорное), не несет перед кредитором никакой ответственности8.

Президиум ВАС РФ (п. 12 Обзора) поддержал точку зрения, исключающую применение кредитором к поручителю иной ответственности, чем та, которую он несет за должника. Ответственность поручителя ограничивается уплатой сумм, причитающихся с основного должника, если иное не установлено договором по-ручительства.

В рассматриваемом в п. 12 Обзора деле в основном договоре закреплен иной размер процентов (отличный от установленного ст. 395 ГК РФ), уплачиваемых при просрочке возврата долга. Указанные проценты и были взысканы с поручителя.

Отвергнутая Президиумом ВАС РФ позиция приводила бы к увеличению объема ответственности поручителя по сравнению с объемом ответственности должника. Кредитор получал бы не дополнительного должника по одному обязательству, а двух должников по двум обязательствам.

По существу, точка зрения В. Витрянского основана на предпосылке, что самостоятельное основание возникновения поручительства означает и самостоятельную ответственность поручителя по его собственному обязательству перед кредитором. Но при этом упускается особенность ответственности поручителя как должника по дополнительному обязательству, которое в силу своего акцессорного характера по общему правилу не может выйти за рамки главного, обеспечиваемого обязательства.

Ответственность поручителя

Объем ответственности поручителя

6См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч., с. 577.

7Там же, с. 576.

8Там же.