- •Вас рф дал разъяснения об искусственном изменении ответчика и третейских соглашениях
- •Комментарий автора
- •Пункт 1: кредитор не обязан доказывать факт причинения убытков
- •Пункт 2: при определении размера достаточной компенсации потерь кредитора следует исходить из двукратной учетной ставки цб рф
- •Пункт 2: снижение неустойки ниже однократной ставки Центробанка допустимо только в экстраординарных случаях
- •Пункт 3: ответчик может заявить о несоразмерности неустойки при рассмотрении дела по правилам первой инстанции
- •Пункт 5: должник вправе требовать снижения неустойки, когда ее завышенный размер вызван доминирующим положением контрагента
- •Пункт 9: расходы по уплате госпошлины распределяют между сторонами без учета снижения размера неустойки
- •Комментарий адвоката
- •Дедов Дмитрий Иванович
- •2 Текст проекта доступен по адресу: http://www.Economy.Gov.Ru/minec/activity/sections/corpmanagment/bankruptcy/doc20111215_011. _________________________
- •Банк не может увеличить процентную ставку по кредиту, не имея для этого достаточных оснований
- •Суды не всегда проверяют экономическую обоснованность увеличения процентов за пользование кредитом
- •Условие кредитного договора о закреплении порядка изменения процентной ставки не является существенным
- •Положения о договоре присоединения можно применить и к кредитному договору
- •Вас рф: автономия воли сторон не дает им права действовать без учета прав других лиц
- •Возобновляемая кредитная линия имеет весомые преимущества перед традиционным кредитом
- •Кредитная линия может быть двух видов: с лимитом выдачи или с лимитом задолженности
- •Существует два способа заключения договора об открытии возобновляемой кредитной линии
- •Рамочное соглашение не является предварительным договором
- •Единая документарная модель основывается на консенсуальном характере кредитных правоотношений
- •Сумма кредита при открытии кредитной линии определяется путем установления лимита задолженности
- •Сделки по финансированию в форме возобновляемой кредитной линии имеют правовые «подводные камни»
- •Сделку по открытию возобновляемой кредитной линии можно квалифицировать как крупную и требующую одобрения
- •Критерии для оценки кредитных сделок в качестве взаимосвязанных можно найти в судебной практике
- •Выводы о крупности сделки следует делать на основе соотнесения максимального размера задолженности по кредитной линии со стоимостью активов (имущества) заемщика
- •Особенности составления залоговой документации, используемой при револьверном финансировании
- •Сумму обеспечиваемого ипотекой обязательства можно определить через лимит максимальной задолженности или путем указания на договор об открытии кредитной линии
- •Способ заключения договора возобновляемой кредитной линии влияет на порядок структурирования залогового обеспечения и указание основания возникновения обеспечиваемого обязательства
- •Комиссия за операции по кредитному договору может быть признана неосновательным обогащением банка
- •Комиссия за рассмотрение кредитной заявки является незаконной
- •Выдача кредита входит в предмет кредитного договора и не может оплачиваться как отдельная услуга
- •Единообразной практики по спорам о взимании комиссий за открытие кредитных линий и овердрафта пока нет
- •Суды склоняются к необходимости включать все затраты банков в процентную ставку по кредиту
- •Комиссия за ведение ссудного счета правомерна, если она является платой за пользование кредитом
- •Правомерность комиссии за досрочное погашение кредита будет зависеть от условий договора
- •Комментарий
- •Рекомендации в пользу банков: вас рф высказался против квалификации кредитного договора как публичного
- •Банк может отказаться от выдачи очередного транша по договору кредитной линии и досрочно взыскать проценты и неустойку
- •Банк вправе предъявлять дополнительные требования к заемщику вплоть до фактического взыскания долга
- •В договор кредита можно включить обязанность заемщика воздержаться от заключения конкретных сделок
- •Отсутствие соглашения по всем существенным условиям договора кредита не влечет признания его незаключенным
- •Банк обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом
- •Рекомендации в пользу заемщиков: иногда кредитный договор можно квалифицировать как договор присоединения
- •При недостаточности средств заемщика для погашения долга по нескольким займам в первую очередь погашается тот, срок уплаты по которому уже наступил
- •За непредоставление кредита в установленный срок заемщик может требовать взыскания убытков
- •Пример 1
- •Смешанные рекомендации: далеко не все комиссии, взимаемые банком, являются правомерными
- •Размер ответственности заемщика можно снизить
- •Суды продолжают направлять почтовые извещения сторонам даже при наличии сведений о движении дела в Интернете
- •Кс рф: участники процесса должны самостоятельно получать информацию о движении дела
- •Арбитражный суд зачастую затрудняется определить, какой из судебных актов является для участника процесса первым
- •Круг лиц, участвующих в деле о банкротстве, не тождествен кругу лиц, участвующих в судебном процессе
- •Развитие института электронного извещения в делах о банкротстве затруднено из-за пробелов в законе
- •Добросовестный приобретатель может остаться без приобретенного имущества и уплаченных за него денег
- •Применение реституции к неуправомоченному отчуждателю может привести к еще большим убыткам
- •Признание договора купли-продажи недействительным лишает добросовестного приобретателя возможности взыскать убытки
- •Отсутствие права собственности на проданное имущество не влечет признания договора недействительным
- •С неуправомоченного отчуждателя можно взыскать убытки, если виндикационный иск собственника будет удовлетворен
- •Добросовестные приобретатели чаще защищают свои права в судах общей юрисдикции, нежели в арбитражных судах
- •Неправомерное списание денег со счета клиента послужило поводом к принятию решения не в пользу банка
- •Президиум вас рф: деньги, неправомерно списанные со счета, не могут быть возвращены банком как неосновательное обогащение
- •Позиция Президиума позволяет реализовывать схемы по выводу активов из банка путем безосновательного списания денег
- •Вместо права собственности на деньги владелец банковского счета получает обязательственное право требования
- •Разрешить спорное дело можно было без ущемления интересов кредитной организации
- •2 Здесь и далее имеется в виду Федеральный закон от 26.12.2002 № 127-фз «о несостоятельности (банкротстве)». _________________________
- •Собственник недвижимости для ее использования вправе заключить договор аренды земельного участка, на котором она расположена
- •Отмену акта о предоставлении земли суд расценил как отказ от исполнения обязательств со стороны муниципального органа
- •При новом рассмотрении дела суд первой инстанции изменил свою позицию
- •Право доступа на арендуемый земельный участок общего пользования не должно ограничиваться
- •Арендатор имеет право не подписывать дополнительного соглашения об увеличении арендной платы
- •Повышение арендной платы за земельный участок можно признать недействительным по причине…
- •Арендатор может отстоять размер арендной платы, обратившись в Федеральную антимонопольную службу
- •Арендатор может самостоятельно выбрать способ защиты при повышении размера арендной платы
- •Сговор директора и одного из участников ооо привел к выводу активов компании
- •Нормы законодательства о злоупотреблении правом до сих пор не имеют единообразной практики применения
- •Существует ряд обстоятельств, при которых можно признать сделку ничтожной по мотиву злоупотребления правом
- •Суд решил, что злоупотребление правом со стороны директора не делает сделку компании недействительной
- •Выбор способа защиты при злоупотреблении руководителем правом будет зависетьот добросовестности действий контрагента компании
- •Заниженная цена имущества говорит о злоупотреблении правом, но не может быть единственным основанием недействительности сделки
- •КоАп рф пополнился новыми составами правонарушений
- •Органы пожарного надзора обладают широкими полномочиями в ходе проверок компаний и предпринимателей
- •Дела с участием органов пожарного надзора можно разделить на три группы
- •Первая группа: дела по заявлениям об оспаривании ненормативных актов
- •Вторая группа: дела по заявлениям органов пожарного надзора о привлечении к административной ответственности
- •Третья группа: дела об оспаривании постановлений о привлечении к административной ответственности
- •Суды и Минфин не выработали четкой позиции по вопросу оценки сопоставимых обязательств с точки зрения субъектного состава
- •Лимит расходов в виде процентов следует оценивать с позиций заемщика, а не кредитора
- •Формулировка закона не позволяет относить к сопоставимым обязательствам кредиты, выданные третьим лицам
- •Сопоставимость долговых обязательств оценивается по четырем критериям
- •Условия сопоставимости обязательств прописывать в учетной политике не нужно
- •Изменение условий проверяемой сделки или сопоставимых обязательств повлияет на предельный размер расходов в виде процентов
- •Третейский суд вправе возложить дополнительные расходы на стороны процесса
- •Размер судебных издержек не может увеличиваться в связи с разделением заявленных требований на однородные части
- •Вас рф сформулировал два подхода к разрешению споров о взыскании «третейских» издержек
- •Критерии для оценки разумности размера третейского сбора законом не установлены
- •Сложившаяся практика разрешения споров третейскими судами не способствует устойчивости гражданского оборота
- •Шикана как разновидность злоупотребления правом предполагает намерение причинить вред
- •Злоупотребление обществом правом было нацелено на причинение ущерба индивидуальному предпринимателю
- •Суд вправе по своей инициативе отказать в защите права злоупотребляющему лицу
- •Установление факта шиканы дает основания для возмещения причиненного ущерба
- •Причининение вреда презюмируется противоправным в силу принципа генерального деликта
- •Рейдерский захват в арбитражном процессе не обязательно имеет уголовно-правовые признаки
- •Для предотвращения рейдерского захвата полезно проанализировать слабые места бизнеса
- •Особое внимание к подписям на документах – один из способов предотвращения рейдерских атак
- •Правила, которые помогут избежать проблем с подписями и другими реквизитами документов
- •Факсимильные документы и договоры «на словах» почти всегда опасны для бизнеса
- •Как уберечь компанию от рейдерских исков «из печати»
- •Бизнес по доверенности, активы в собственности у граждан и небезопасные кредиты – еще три риска, выгодные «рейдерам»
- •Заключать кредитный договор следует после тщательного анализа финансового положения бизнеса
- •Сокращение расходов на на юристов, экономистов и работников службы безопасности может дорого обойтись компании
- •Суды округов не рассматривают вознаграждение штатного юриста в качестве расходов на представителя
- •Судебная практика по вопросу возмещения расходов на юриста-работника складывается не в пользу компаний
- •Анализ законодательства позволяет говорить о правомерности возмещения расходов на привлечение штатного юриста
- •Суды компенсируют сторонам расходы на привлечение к делу «дублирующих» специалистов
- •Кс рф: порядок возмещения судебных расходов не должен ставить компании в неравное положение
- •Закон не содержит ограничений для компенсации расходов на услуги штатного юриста
- •Определять имущество как недвижимое следует на основании совокупности его характеристик
- •Свидетельство о праве собственности не гарантирует легализацию новой недвижимости
- •Для оценки технических характеристик здания лучше привлечь специалиста
- •Здание, право собственности на которое признано третейским судом, вызывает подозрения
- •Полномочия представителя продавца необходимо проверить на основе его учредительных документов
Закон не содержит ограничений для компенсации расходов на услуги штатного юриста
Выигравшая спор сторона – и та, которая воспользовалась услугами своего штатного юриста, и обратившаяся к услугам специалиста на основании заключенного с ним гражданско-правового договора – обе принадлежат к одной категории лиц, находятся в одинаковой ситуации, а отношения с их участием по своей правовой природе являются однородными.
Отказывая во взыскании указанных судебных расходов, арбитражные суды не указывают при этом, в чем состоит объективная оправданность и обоснованность исключения из состава судебных расходов затрат на оплату услуг штатного юриста, на защиту каких именно конституционно значимых ценностей направлен такой отказ.
Применение арбитражными судами положения части 4 статьи 110 АПК РФ в истолковании, исключающем взыскание в пользу выигравшей стороны за счет проигравшей понесенных расходов на оплату услуг ее штатного юриста, противоречит принципу равенства, закрепленному в части 1 статьи 19 Конституции РФ. Более того, такой подход не соответствует и буквальному содержанию и смыслу нормы части 4 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Попутно отметим, что на практике нередко встречаются ситуации, когда арбитражные суды без достаточных к тому оснований отказывают в возмещении судебных расходов в заявленной сумме. Так, при разрешении одного дела арбитражный суд указал, что время нахождения представителя непосредственно в здании суда до начала судебного заседания не связано с представлением интересов в арбитражном процессе и вызвано организационными моментами, в связи с чем соответствующие расходы компенсации не подлежат23. В случае, когда судебное заседание по делу фактически происходит гораздо позднее назначенного, стороны, участвующие в деле, тратят свое время, а также финансовые средства на оплату времени работы привлеченных специалистов. Очевидно, что такие расходы не надуманы, они вызваны реальной необходимостью участия специалистов в деле. Следует сказать, что действующим арбитражно-процессуальным законодательством не предусмотрено такое основание для отказа в возмещении судебных расходов, как «организационные моменты», на которое сослался арбитражный суд при вынесении указанного решения.
Компенсация расходов на оплату услуг представителя направлена на восстановление прав и охраняемых законом интересов выигравшей судебный спор стороны в имущественной сфере. Ограничение же прав и свобод допускается лишь в порядке и по основаниям, предусмотренным федеральным законом. Действующим законодательством, как было указано выше, не предусмотрено такого ограничения для взыскания указанной компенсации, если правовые услуги оказывал штатный юрист.
Предъявление к возмещению расходов на оплату услуг штатного юриста не может рассматриваться как злоупотребление правом, как ошибочно полагают некоторые окружные арбитражные суды, поскольку является правомерным действием. Кроме того, решение об их взыскании принимает арбитражный суд исходя из доказательств основания, размера и факта их осуществления. А проигравшая спор сторона вправе заявлять возражения относительно обоснованности взыскания таких расходов, их чрезмерности и представлять соответствующие доказательства в подтверждение своих возражений.
Определение размера компенсации на оплату услуг штатного юриста может быть, исходя из требований разумности и добросовестности, осуществлено следующим образом.
В соответствии с трудовым договором определяется средний часовой заработок штатного юриста, количество времени, которое потребовалось ему для подготовки соответствующих процессуальных документов и подготовки для участия в арбитражном процессе (подборка и анализ законодательных и правоприменительных материалов), время, затраченное им на участие непосредственно в судебном разбирательстве.
Определенную таким образом сумму при условии ее фактической выплаты работнику (а в случае, если срок для ее уплаты не наступил, то уплаты авансовым платежом), что соответствует ТК РФ, можно заявить к возмещению в качестве расходов на оплату услуг штатного юриста.
_________________________ 1Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.11.2005 № А69-1339/05-10-Ф02-5615/05-С1.
2 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.05.2007 по делу № А56-16361/2006.
3 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.08.2005 № Ф08-3593/05.
4 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.08.2011 по делу № А53-9398/2010.
5 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.06.2011 по делу № А56-15485/2010.
6 Постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2011 по делу № А56-28689/2010, от 17.02.2011 по делу № А56-38934/2010.
7 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.03.2011 по делу № А56-28497/2010.
8 Постановления ФАС Уральского округа от 23.06.2004 № Ф09-2495/04-АК, Поволжского округа от 08.06.2011 по делу № А57-2084/2010, Московского округа от 12.02.2010 № КГ-А40/503-10, Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2011 № 09АП-15251/2011-ГК.
9 Определения ВАС РФ от 02.09.2011 № ВАС-10759/11, от 25.02.2011 № ВАС-970/11, от 23.09.2009 № ВАС-11986/09.
10 Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 № 13923/10.
11 Килинкаров В.В., Килинкарова Е.В. Договор аутстаффинга в России // Арбитражные споры. 2010. № 2. С. 117–134.
12 Постановление ФАС Уральского округа от 01.06.2009 № Ф09-3407/09-С2.
13 Постановление ФАС Уральского округа от 06.10.2009 № Ф09-7168/09-С4; аналогичная позиция выражена в постановлениях ФАС Уральского округа от 06.08.2009 № Ф09-9518/08-С4, Западно-Сибирского округа от 02.03.2009 № Ф04-5587/2008(1438-А02-24).
14 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.05.2005 № Ф04-3285/2005(11681-А27-26).
15 Постановление ФАС Уральского округа от 05.12.2007 № Ф09-10014/07-С3 по делу № А47-3894/06.
16 Постановления ФАС Северо-Западного округа от 14.06.2011 по делу № А56-19492/2010, Волго-Вятского округа от 03.03.2010 по делу № А11-1664/2008-К2-7/76, Дальневосточного округа от 30.09.2005 № Ф03-А59/05-2/3053.
17 Постановление КС РФ от 24.02.2004 № 3-П.
18 Постановление КС РФ от 28.05.2010 № 12-П.
19 Постановление КС РФ от 22.10.2009 № 15-П.
20 Постановление КС РФ от 19.03.2010 № 7-П.
21 Определение КС РФ от 27.06.2005 № 231-О.
22 Постановления КС РФ от 21.04.2010 № 10-П, от 20.04.2010 № 9-П, от 10.11.2009 № 17-П, от 05.04.2007 № 5-П, от 15.06.2006 № 6-П; определение КС РФ от 29.10.2009 № 1106-О-О, от 15.05.2007 № 378-О-П, от 02.11.2006 № 563-О, от 02.11.2006 № 492-О, от 03.10.2006 № 471-О, от 12.07.2006 № 261-О, от 11.05.2006 № 187-О, от 01.12.2005 № 428-О, от 24.05.2005 № 223-О.
23 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.09.2011 по делу № А05-5425/2007. _________________________
ЛИЧНЫЙ ОПЫТ
Покупатель сильно рискует, приобретая недвижимость без юридической проверки объекта
Вячеслав Владимирович Оробинский руководитель практики «Строительство. Земля. Недвижимость», старший юрист юридической фирмы «JBI Эксперт» (г. Ростов-на-Дону) jbi-expert@mail.ru
Чем опасна недвижимость, права на которую установлены решением третейского суда
Почему при покупке недвижимости стоит обратить внимание на устав компании-продавца
Необходимость в правовом заключении по сделке с недвижимостью появляется, когда компания решает купить или продать недвижимое имущество. Сие очевидно. Составляется заключение по нехитрому алгоритму – юристу необходимо сначала поставить определенный перечень вопросов, затем сформулировать однозначные ответы. В зависимости от полученных ответов риски, связанные с будущей сделкой, можно оценить от «низких» до «высоких». Далее отражаем ответы в правовом заключении и представляем документ руководству (см. Образец). А там уж пусть собственники бизнеса решают, нужна такая сделка компании или нет.
Образец
При покупке недвижимости больше рискует покупатель, чем продавец. У продавца всегда есть возможность «исчезнуть» с полученными деньгами (банкротство, альтернативная ликвидация и т. д.). А покупатель останется ни с чем. Кроме того, если продавец при заключении сделки распоряжается чужим имуществом или же продает имущество, обремененное правами третьих лиц (например, залог), то неблагоприятные последствия наступят не для продавца, а, опять же, для покупателя.
К примеру, в отношении покупателя возможен виндикационный иск об истребовании имущества от настоящего собственника, иск банка об обращении взыскания на предмет залога, иск прокуратуры о сносе самовольной постройки и т.д.
Поэтому традиционно анализ рисков больше заботит покупателя, нежели продавца. И именно юристы покупателя обычно оценивают риски, ищут подводные камни в той или иной сделке.
Вопросы, на которых строится заключение, на первый взгляд кажутся простыми:
Что представляет собой предмет сделки – объект недвижимого имущества: а) самозастрой, узаконенный самозастрой или «белое здание»; б) каким образом оформлены права на недвижимость, какими документами подтверждены; в) как объект недвижимости попал к продавцу по сделке; г) соответствуют ли параметры недвижимости данным, указанным в документах (допустим, данным из технического паспорта)?
2. Кто является титульным собственником (владельцем) недвижимости?
Кому собственник передал правомочия на распоряжение данным объектом недвижимости?
Каково текущее состояние собственника (например, действует или ликвидирован – в отношении организации)?
Имеет ли объект недвижимости какие-либо обременения?
Рассмотрим приведенные вопросы подробнее.