Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика № 5, май 2012

5, 2012

Изложение основных доводов занимает 60% времени

Устное выступление должно иметь структуру. Ее классическая схема: вступление, основная часть и заключение. Даже если время выступления очень ограниченно (например, 3 минуты), пропускать ни одну из трех частей все равно не стоит.

Чтобы целевой слушатель воспринял и запомнил информацию в устной форме, ее необходимо повторить три раза. Во вступительной части необходимо проанонсировать свое выступление («сейчас я вам изложу основные доводы, которые говорят о...», «я намерен осветить основные причины, по которым.»). В основной части необходимо изложить те же доводы, но уже с обоснованием («чтобы было понятно, в чем заключается нарушение, поясню.»). В заключительной части еще раз проговариваются самые важные доводы.

Продолжительность вводной, основной и заключительной частей выступления соотносится как

20% : 60% : 20%.

Представлять документы суду лучше в тишине

Если в ходе выступления необходимо будет представить какие-либо документы, то это также надо учесть при составлении карты действий. В момент передачи каких-либо предметов в зале суда внимание всех присутствующих будет обращено на юриста, на его действия, а не слова. Поэтому в такие моменты говорить что-то важное крайне нежелательно – вас просто не услышат. Можно произнести незначительные фразы, например, «то, что вы сейчас видите, важно для объективного разрешения спора», «этот документ поможет нам с вами во всем разобраться» и т. д.

В момент передачи документа можно говорить о нем самом, но не только о его содержании. Стоит помнить, что после передачи документа судье надо дать еще некоторое время, чтобы изучить его, и только затем, когда внимание вновь будет обращено к выступающему, можно продолжать речь.

Если в представленном документе много пунктов, то судья, скорее всего, «провалится» в текст. Чтобы этого не произошло, необходимо после передачи бумаг заострить внимание на самых важных пунктах («обратите внимание на пункты 1 и 2.», «наиболее интересными в данном документе являются второй и третий абзац.») и затем кратко раскрыть их суть.

Этап второй. 5-минутная готовность

Непосредственно перед выступлением самое главное – успокоиться. Почему это важно? Да потому что 80% информации извне человек воспринимает невербально – из мимики, жестов, пластики. Можно говорить, что вы уверены в себе, но если ваше тело будет говорить об обратном, никто не поверит. На подсознательном уровне судья поймет, что доверять вам нельзя, ведь вы сами себе не доверяете.

Нервное напряжение мешает сосредоточиться, сбивает дыхание, речь становится нечеткой. Чтобы снять напряжение, можно сделать глубокий вдох и одновременно в выдохом расслаблять «зажатые» мышцы (обычно это плечи и шея). При этом выпрямляется спина, это знак для слушателей, что выступающий уверен в себе.

Если вы сможете расслабиться, то с точки зрения смысловой нагрузки выступления ничего не потеряется, зато с точки зрения восприятия слушателей вы получаете огромное преимущество. Даже если понятно, что отстаиваете проигрышную позицию и доводы противника намного сильнее, уверенность в голосе лишней не будет.

Кстати, для хорошего восприятия выступления важно не только вести себя уверенно во время монолога, но и уверенно его начать. Есть такое выражение «твердо стоять на ногах». Так вот к выступлениям в суде оно тоже прекрасно подходит. Когда вам предоставляют слово, вставайте прямо и четко, это будет невербальным знаком судье и соперникам о том, что вас трудно пошатнуть.

Этап третий. Выступление

Во время устного выступления необходимо держать в голове его основную цель, тогда даже решение возникающих нештатных ситуаций будет направлено на ее достижение.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9994[01.11.2014 19:26:44]

5, 2012

Как правило, главная задача юриста – убедить суд в своей правоте, расположить к себе,

показать, что он отстаивает законные интересы клиента. В этом часто помогает так называемая техника миротворца, когда при формулировании фраз делают уклон на общность интересов судьи и других участников процесса («мы с вами должны разобраться в этой проблеме», «все мы видим, что...»). Необходимо дать понять, что спор представляет собой не стремление конкретной стороны достичь своих частных целей, его разрешение имеет ценность как таковое («эта проблема крайне важна для нас всех.», «решение этого вопроса поможет снять неопределенность.»). Судья вероятнее встанет на сторону того, кто не воюет, а наоборот, предлагает мир.

Важно показать, что юрист стремится решить возникшую проблему, особенно это касается случаев, когда он отстаивает интересы нарушителя. Для достижения нужного эффекта во вступлении можно сказать, что поднятая проблема касается всех и решить ее надо вместе. Такие фразы определяют настроение слушателей, располагают их к выступающему.

Внимание!

Эмоционально настроиться на важное выступление, успокоиться часто помогают любимые мелочи, или фишки. Это может быть, например, талисман, крестик, четки, ключи от машины такие вещи, которые вызывают приятные ассоциации и которые можно взять с собой.

Важнейший момент в устных выступлениях – это паузы, про которые многие забывают. Без пауз строить устную речь нельзя, слушателям необходимы одна-две секунды, чтобы осмыслить сказанное.

Встраивать паузы в речь можно по-разному в зависимости от структуры выступления. Если сначала излагается основной довод, а затем его обоснование, то пауза необходима после главного, первого тезиса. Если же слушателей надо к этому тезису подвести, перечислив аргументы, то паузу делают непосредственно перед ним.

Как уже говорилось выше, при представлении документов тоже необходимы паузы на время передачи бумаг и их изучение судьей.

Выступление не должно зависеть от ответов на вопросы

Юристы, которым приходится выступать в суде, больше всего опасаются вопросов. Действительно, это очень важная часть выступления, но необходимо помнить, что любой заданный вопрос можно обратить себе на пользу. Рассмотрим более подробно две ситуации: когда вопросы задает выступающий и когда вопросы задают ему.

Так, если юрист предполагает задавать вопросы своим оппонентам, делать это следует только в основной части выступления. Вступительная и заключительная части всегда представляют собой монолог. Кроме того, выступление нельзя строить, опираясь на предполагаемые ответы, ведь они могут быть невыгодными для выступающего по той или иной причине. Вопросы должны выполнять только вспомогательную функцию.

Можно выделить две категории вопросов – открытые и закрытые. Первые предполагают оценочные суждения и развернутые ответы («как вы полагаете, почему...», «как вы оцениваете.»), а вторые – краткий ответ «да» или «нет» («вы подписывали договор?», «вы получали извещение?»).

Если время выступления строго регламентировано, то задавать открытые вопросы нельзя, иначе есть риск, что ваше выступление превратится в выступление противоположной стороны по делу. Закрытые вопросы гораздо полезнее с точки зрения экономии времени, к тому же краткий ответ воспринимается лучше, чем развернутый.

Существует множество методик, помогающих правильно задавать вопросы. Одна из самых полезных и простых заключается в следующем: оппоненту необходимо задать три вопроса, первые два из которых закрытые и предполагают только ответ «да», а третий вопрос направлен на получение главной информации и может быть открытым. Первые два положительных ответа подсознательно создают «позитивную волну» у слушателя, и независимо от ответа на третий, самый важный вопрос, он также будет восприниматься как положительный.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9994[01.11.2014 19:26:44]

5, 2012

Стоит сказать и пару слов о том, как вести себя, если оппонент отвечает на вопрос не так, как ожидалось. Например, абсолютно точно известно, что он подписал договор. Но на вопрос «подписывали ли вы договор» он отвечает «нет». В таком случае не стоит вступать в дебаты и пытаться доказать, что оппонент не прав, это будет тратой времени и означает потерю инициативы в выступлении – главным становится отвечающий, а не задающий вопросы. Необходимо просто продолжать озвучивать свои доводы, не реагируя на ответ. Кроме того, очевидно ложный ответ оппонента может сыграть на руку выступающему, если в дальнейшем он сможет привести доводы, опровергающие такое высказывание.

Прямого ответа на вопрос можно избежать несколькими способами

Чтобы не опасаться каверзных вопросов, надо поверить в то, что вопросы в принципе не бывают плохими, неудобными или провокационными. Человек, который говорит публично, уже разобрался в мельчайших деталях дела и понимает, о чем он будет говорить. А значит, все вопросы и ответы на них (пусть даже приблизительные) ему уже известны.

Заданные вопросы лишь дают дополнительную возможность еще раз озвучить свои доводы в то время, которое отведено для выступления оппонента.

Другое дело, если юрист знает ответ на заданный вопрос, но он для него невыгоден. Тогда отвечая на вопрос, его можно перефразировать («я правильно понимаю, что вы хотите услышать.», «как я вижу, вас интересует...»). В ответе можно еще раз поставить нужны акценты, и, поскольку, внимание судьи обращено к выступающему, он еще раз раз услышит ваш аргумент.

Если представитель другой стороны задает вопрос, переспрашивая («то есть вы имели в виду, что.», «правильно ли я понимаю, что вы говорили о.»), то нельзя отвечать, что вас неправильно поняли. Это будет сигналом для судьи о том, что вы плохо сформулировали свои доводы. Можно поблагодарить за вопрос и уточнить свою позицию («хорошо, что вы обратили на это внимание, но я имел в виду.»).

Если вопрос, ответ на который нежелателен, задают «в лоб», можно усилить его, одновременно и ответив, и сместив акцент. Например, на вопрос «вы подписывали этот договор?» ответить «я вам больше скажу, мы очень долго обсуждали эту редакцию контракта и поняли, что в ней много спорных моментов». Это называется техникой смены фокуса внимания, потому что слушателю становится интересно, что же будет сказано после громких вступительных слов – что-то более важное, чем вопрос.

Еще один вариант уйти от прямого ответа – применить технику мирных переговоров. Например, тот же вопрос о подписании договора можно продолжить фразами, которые продемонстрируют стремление совместно решить возникший спор («сейчас для нас всех гораздо важнее.», «нам с вами не стоит терять время.»).

Бывает, что оппонент в своем вопросе или реплике высказывает мнение, противоположное доводам выступающего и приводит свои аргументы. В таком случае эффективно работает такая методика: сначала нужно озвучить факт наличия разногласий и еще раз повторить свои аргументы. Такие фразы как «это нормально, что вы со мной не согласны, ведь мы пришли в суд» или «было бы странно, если бы вы со мной согласились, ведь вы ответчик, а я представляю истца» ставят оппонента в неловкое положение. Создается впечатление, что он говорит судье очевидные вещи, то есть попросту тратит его время.

Не стоит принимать эмоции клиента за свои собственные

В завершении хотелось бы несколько слов сказать про общение с клиентом после процесса.

Каким бы ни было успешным выступление в суде, всегда есть вероятность проигрыша дела. Тогда встает вопрос о том, как правильно обсудить этот результат с клиентом (руководителем).

Во-первых, ему необходимо будет объяснить причину поражения, почему аргументы другой стороны показались судье весомее, одним словом, посвятить его в свою юридическую кухню. Во-вторых, надо помнить, что профессия юриста всегда предполагает риск вынесения решения не в его пользу. Таковы правила игры. Естественно, клиент, потерявший в суде несколько миллионов, будет расстроен невыгодным решением. Но не следует принимать его эмоции за свои собственные.

Цените свой профессионализм. Если вы как юрист сделали все, что было в ваших силах в

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9994[01.11.2014 19:26:44]

5, 2012

рамках закона, значит, вы сделали достаточно.

Помехи со стороны противника надо озвучивать

Часто бывает, что во время выступления другие участники процесса начинают мешать выступающему выкриками, вопросами, репликами. Очевидно, что такие помехи сбивают с мысли и отнюдь не делают выступление проще или понятнее.Если вы видите, что оппонент явно намерен вас сбить, это надо озвучить («я понимаю, что вы пытаетесь помешать мне высказать опасные для вас аргументы, но все уже поняли, что...», «я вижу, что вы довольно агрессивно настроены...»). В таком случае любое дальнейшее действие со стороны оппонента будет расцениваться судьей как попытка агрессии. В то же время это необходимо учитывать и в отношении самого себя. Помните, что аналогичным образом может поступить и ваш оппонент.

ПРЕНИЯ СТОРОН

Прения сторон

Истец: территориальное управление Федерального агентства по управлению

государственным имуществом по Саратовской области Ответчики: ЗАО «Крытый рынок» и ОАО «ТД "Центральный"»

Номер дела: № А57-15708/2010

Предмет спора: незаконная регистрация права собственности на объект, относящийся к

памятникам истории и культуры

Фабула дела: общества зарегистрировали право собственности на памятник истории и культуры

ЗАО «Крытый рынок» и ОАО «ТД "Центральный"» (далее – общества, ответчики) владели на праве аренды нежилыми помещениями, которые являются памятником истории и культуры. В 1997 году они заключили сделки с комитетом по управлению имуществом города Саратова (далее – комитет) по купле-продаже данного недвижимого имущества. В этом же году комитет выдал ЗАО «Крытый рынок» свидетельство о праве собственности на указанный объект недвижимости, а ОАО «ТД "Центральный"» такое же свидетельство получило чуть позже – в 1998 году. В едином государственном реестре об этом имеются записи, каждому объекту присвоен кадастровый номер. В соответствии с условиями договора купли-продажи ответчики должны были оформить охранное обязательство по недвижимому памятнику истории и культуры. ЗАО «Крытый рынок» исполнил свое обязательство в 1997 году и несет ответственность за сохранность и качество указанного объекта по настоящее время. А второй ответчик оформил свое охранное обязательство в 2003 году.

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Саратовской области (далее – Росимущество, истец) в 2010 году провело проверку фактического использования объектов культурного наследия и обнаружило, что за обществами зарегистрировано право собственности на объект культурного наследия. Росимущество полагает, что, так как спорное здание входит в состав памятника культуры федерального значения и недвижимость не выбывала из федеральной собственности, а собственник объекта в лице уполномоченных органов не принимал решение о передаче его в собственность иным лицам, регистрация права собственности осуществлена незаконно. Памятники культуры в частные руки передавать нельзя. Каких-либо правовых оснований для регистрации права собственности не было. В связи с вышеизложенным Росимущество обратилось в суд с иском, в котором потребовало признать зарегистрированное право собственности на недвижимость отсутствующим, а также признать объект находящимся в федеральной собственности.

Позиция истца: спорный объект является федеральной

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9994[01.11.2014 19:26:44]

5, 2012

собственностью и его приватизация невозможна

Истец считал, что спорный объект относится только к федеральной собственности и право на него возникло в силу прямого указания закона, поскольку до принятия постановления Верховного Совета РСФСР от 27.12.1991 № 3020-1 объект был отнесен к памятникам архитектуры государственного значения, а с введением в действие указанного постановления спорный объект отнесен исключительно к федеральной собственности. Государственная регистрация права собственности на него ЗАО «Крытый рынок» и ОАО «ТД "Центральный"» является неправомерной, так как данный объект недвижимого имущества отнесен к перечню объектов, ограниченных в приватизации (п. 2 Указа Президента РФ от 20.02.1995 № 176 «Об утверждении перечня объектов исторического и культурного наследия федерального значения»). Ответчик не доказал, что данный объект не входит в указанный перечень.

Так как спорный объект является памятником истории и культуры государственного значения и в силу закона относится к федеральной собственности, распоряжение им могло быть осуществлено только уполномоченным на то органом. Органы местного самоуправления реализовали спорный объект из муниципальной собственности незаконно. Федеральная государственная собственность и управление ею находится в исключительном ведении Российской Федерации. Управление и распоряжение объектами федеральной собственности осуществляет Правительство РФ (п. «д» ст. 71, п. «г» ст. 114 Конституции РФ и п. 15 постановления ВС РФ от 27.12.1991 № 3020-1 «О разграничении государственной собственности в РФ на федеральную собственность, государственную собственность, государственную собственность республик в составе РФ, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москва и Санкт-Петербург и муниципальную собственность»). В установленном законом порядке спорный объект из состава федеральной собственности в государственную собственность субъекта Российской Федерации не передавался. И тот факт, что комитет по управлению имуществом города Саратова направил перечень объектов, входящих в муниципальную собственность, в комитет по управлению имуществом Саратовской области, не свидетельствует о надлежащем уведомлении Российской Федерации. Поскольку этот перечень направлен органом, не уполномоченным распоряжаться федеральной собственностью (п. 9 распоряжения Президента РФ от 18.03.1992 № 114-РП «Об утверждении Положения об определении пообъектного состава федеральной, государственной и муниципальной собственности и порядке оформления прав собственности»). Спорное здание как памятник истории государственного значения могло быть приватизировано только по решению Правительства РФ, а такого решения не было.

Позиция ответчиков: имущество не было включено в перечень памятников культуры

Спорный объект реализовывался из муниципальной собственности органами местного самоуправления на законных основаниях (распоряжение Президента РФ от 18.03.1992 № 114-рп «Об утверждении Положения об определении пообъектного состава федеральной, государственной и муниципальной собственности и порядке оформления прав собственности»).

Ответчики утверждали, что они правомерно владеют спорным объектом, так как имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть передано в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества (ч. 1 ст. 217 ГК РФ).

В связи с тем что ответчики арендовали данное имущество, впоследствии они решили воспользоваться правом выкупа, которое не было запрещено на тот момент (п. 2.6, подп. 5.14.2, 5.14.3, 5.14.5 Указа Президента РФ от 24.12.1993 № 2284 «О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации»). Право собственности ОАО «ТД "Центральный"» и ЗАО «Крытый рынок» на спорные помещения зарегистрировано в установленном порядке, это доказано наличием выписок из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Утверждение истца о том, что выкуп спорного помещения запрещен в связи с тем, что здание является памятником государственного значения, несостоятельно. Запрет на продажу распространяется не на все объекты недвижимого имущества, относящиеся к памятникам истории и культуры федерального значения, а только на те из них, которые включены в перечень, утвержденный Правительством РФ. А данное имущество в перечень включено не было.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9994[01.11.2014 19:26:44]

5, 2012

Истец не мог обращаться в суд с иском о признании права собственности, с таким иском может

обращаться только фактический владелец объекта недвижимости, которым истец не является. Вопрос о праве собственности может быть решен только при рассмотрении виндикационного иска. Кроме того, истцом пропущен срок исковой давности. Органы государственной власти задолго до момента проведения истцом проверки объекта в 2010 году должны были знать о нарушении своего права. Доказательством является письмо комитета по управлению имуществом города Саратова, направленное в адрес комитета по Саратовской области, о включении спорного объекта в реестр помещений, переданных в муниципальную собственность. Также ОАО «ТД "Центральный"» и ЗАО «Крытый рынок» направляли комитету по управлению имуществом Саратовской области охранное обязательство и письмо, в котором уведомляли о выкупе недвижимого имущества. Все приведенные нами выводы согласуются с выработанной позицией ВАС РФ, которая содержится в постановлении Президиума от

14.12.2010 № 10853/10.

Позиция суда первой инстанции

Доводы истца о том, что у ответчиков нет оснований возникновения права собственности на спорные помещения, опровергаются материалами дела и нормативными актами, действующими в период выкупа ответчиками спорных помещений. Если исходить из того, что к требованиям истца должен применяться трехлетний срок исковой давности, течение которого начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права, то срок исковой давности пропущен, так как судом установлено, что органы, уполномоченные РФ на распоряжение недвижимым имуществом, были осведомлены о сделках задолго до судебного разбирательства. Суд неоднократно предлагал истцу уточнить исковые требования, однако истец не отреагировал.

Позиция суда апелляционной инстанции

Апелляционный суд в своем определении указал, что спорный объект относится исключительно к федеральной собственности и мог быть приватизирован только по решению Правительства РФ. Комитет имущественных отношений города Саратова не имел права передавать объект в собственность, потому что не является уполномоченным органом по распоряжению объектами федеральной собственности. Выводы суда первой инстанции о том, что истец выбрал неправильный способ защиты нарушенного права, является ошибочным. Так как заинтересованное лицо самостоятельно избирает способы защиты гражданских прав, к числу которых относится признание права (ст. 12 ГК РФ). В данном случае истец считает нарушенным принадлежащее ему в силу закона право собственности. Также апелляционный суд не согласился с судом первой инстанции о пропуске истцом срока исковой давности.

Позиция суда кассационной инстанции

Суд кассационной инстанции, оставляя судебный акт суда апелляционной инстанции без изменения, указал, что срок исковой давности по искам, направленным на оспаривание зарегистрированного права, начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о соответствующей записи в госреестре. При этом сама по себе запись в госреестре не означает, что со дня ее внесения лицо знало или должно было знать о нарушении права.

Позиция ВАС РФ

В ходе рассмотрения дела в надзорной инстанции у членов Президиума ВАС РФ возникли уточняющие вопросы к представителю истца, в частности, заместитель Председателя ВАС РФ интересовался, имеет ли Росимущество реестр имущества по Саратовской области и по городу Саратову и когда составлялся этот реестр. На этот вопрос представитель истца ответил положительно, однако точную дату назвать так и не смог. Это дало основание для вывода о том, что в течение 14 лет Росимущество не имело ни малейшего представления и даже не интересовалось судьбой объекта, который оно считало федеральной собственностью города Саратова.

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты трех инстанций полностью, не передавая дело на новое рассмотрение. В определении о передаче дела в Президиум коллегия судей указала, что истец не мог не знать о смене собственника, так как между городским и региональным комитетами по управлению имуществом велась переписка. Также судьи отметили тот факт, что

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9994[01.11.2014 19:26:44]

5, 2012

контроль над использованием и сохранностью государственного имущества входит в

обязанности Росимущества, поэтому о переходе права собственности на спорный объект истец должен был прекрасно знать еще до момента проверки.

КОМНАТА ОТДЫХА

Комната отдыха

До тебя мне дойти нелегко...

«Промежуток времени между составлением протокола и заседанием кассационной инстанции составлял один час и пятнадцать минут, что с учетом шаговой доступности расположения налоговой инспекции по отношению к ФАС Поволжского округа было вполне достаточно для участия представителя ответчика в обоих административно-правовых действиях» (из решения Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2010 по делу № А6517728/2010).

Отдам федеральное существо в добрые руки

«Таким образом, суд пришел к выводу, что предоставление государственной помощи <...> в виде передачи федерального существа в безвозмездное пользование соответствует цели, указанной в пункте 2 части 1 статьи 19 Закона о защите конкуренции» (из решения Арбитражного суда Самарской области от 25.06.2010 по делу № А55-36456/2009).

Прибыльные расходы

«Расходы, перечисленные выше, не направлены на получение дохода, так как приобретены с целью перепродажи как товар» (из решения Арбитражного суда Самарской области от 29.07.2010 по делу № А55-11605/2010).

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9994[01.11.2014 19:26:44]