Белов платежные агенты
.pdf
21
Несмотря на возможное наличие указанных лиц в организации процесса по приему платежей платежными агентами с последующим осуществлением ими расчетов с поставщиками, рассматриваемый Закон № 103-ФЗ ограничивается регулированием деятельности платежных агентов по приему платежей плательщиков в адрес поставщиков. Некоторые нормы Закона № 103-ФЗ затрагивают также указанных поставщиков, например, в части закрепления права заключения с оператором по приему платежей договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц и обязанности открытия специального банковского счета, а также обязанности предоставления 1) по запросу плательщика информации о платежных агентах, осуществляющих прием платежей в его пользу, о местах приема платежей, а также 2) по запросу налоговых органов перечня платежных агентов, осуществляющих прием платежей в его пользу, о местах приема платежей (см. части 2, 3 и 18 ст. 4). Таким образом, Закон
№103-ФЗ регулирует правоотношения между плательщиком, поставщиком и платежным агентом, складывающиеся в процессе осуществления последним деятельности по приему платежей.
Определив, какие отношения регулируются Законом № 103-ФЗ, законодатель установил ряд исключений из сферы действия названного Закона, на которых следует остановиться подробнее. Так, в пункте 1 части 2 ст. 1 Закона
№103-ФЗ указывается, что его положения не применяются к отношениям, связанным с деятельностью по проведению расчетов, осуществляемых юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями при реализации товаров (выполнении работ, оказании услуг) непосредственно с физическими лицами, за исключением расчетов, связанных с взиманием платежным агентом с плательщика вознаграждения, предусмотренного Законом № 103-ФЗ. В этом
организационное сопровождение их деятельности, включая заключение договора и консультирование по вопросам оформления и сроках документов.
Дистрибьютор – коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, которые за вознаграждение привлекают платежных субагентов, распространяя информацию о возможностях и преимуществах платежной системы, и оказывают им дальнейшее организационное сопровождение деятельности, предоставляя программное обеспечение, оказывая содействие в регистрации в платежной системе и информационную поддержку по использованию электронных баз данных оператора, в том числе регистрации терминалов, давая консультации по различным вопросам деятельности платежных субагентов. Кроме того, дистрибьютор должен обеспечивать выполнение всеми привлеченными им участниками обязательств перед оператором по приему платежей.
Ритейлер – это коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, которые за вознаграждение размещают терминалы платежных субагентов в своей сети. Ритейлер оказывает оператору либо платежному субагенту содействие при установке и коммерческому сопровождению использования терминалов системы в сети ритейлера.
22
случае плательщик (покупатель по основной сделке) осуществляет расчеты непосредственно с поставщиком (продавцом по основной сделке) путем внесения денежных средств в кассу поставщика, не прибегая к помощи посредников.
Кроме того, не регулируются Законом № 103-ФЗ отношения, предусматривающие осуществление расчетов между плательщиком и поставщиком в безналичном порядке, т.е. с использованием банковского счета плательщика в рамках предусмотренных действующим законодательством РФ форм расчетов. Иными словами, если плательщик (физическое лицо) расплачивается за приобретаемые им товары (работы, услуги) со своего банковского счета, Закон № 103-ФЗ применяться не будет, равно как и в случае, если он расплатится картой либо электронными денежными средствами, поскольку части 1 и 15 ст. 4, а также часть 4 ст. 8 Закона № 103-ФЗ предусматривают, что платежный агент принимает от плательщика наличные денежные средства, а согласно пункту 1 части 16 ст. 4
названного Закона режим специального банковского счета, открываемого платежному агенту для работы со средствами плательщиков, не предусматривает возможности зачисления на него денежных средств с банковского счета плательщика, также указывая на зачисление именно наличных денежных средств физических лиц.
Наряду с указанными исключениями, не регулируются Законом № 103-ФЗ отношения, связанные с проведением расчетов между юридическими лицами, и (или) индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими предпринимательской деятельности, и (или) лицами, занимающимися частной практикой и не являющимися индивидуальными предпринимателями, которая не связана с выполнением функций платежных агентов (пункт 2 части 2 ст.2).
Следует уточнить, что законодательство РФ не содержит единого перечня лиц, занимающихся частной практикой. На основе анализа различных законодательных актов можно заключить, что в эту категорию лиц входят частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатский кабинет, занимающиеся частной медицинской практикой врачи, в том числе, врачи народной медицины, частнопрактикующие оценщики, детективы, частные охранники и другие лица, имеющие право вести частную деятельность без регистрации в качестве предпринимателя.
23
Действующее законодательство РФ допускает осуществление расчетов между юридическими лицами, либо между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в наличной форме в размере, не превышающем 100000 рублей по одному договору14. Однако согласно пункту 2
ст. 2 Закона № 103-ФЗ плательщиком может быть только физическое лицо.
В рамках осуществления деятельности по приему платежей физических лиц между платежным агентом, с одной стороны, и плательщиком, с другой стороны,
возникают отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, где плательщики выступают потребителями. Понятие «потребитель» определено в преамбуле Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей»15 как гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Таким образом, в случае, если физические лица, являющиеся индивидуальными предпринимателями или занимающиеся частной практикой и не являющиеся индивидуальными предпринимателями, производят расчеты не в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности или ведением частной практики, то эти расчеты могут проводиться при посредничестве платежного агента в соответствии с Законом № 103-ФЗ.
Еще одно исключение из сферы действия Закона № 103-ФЗ затрагивает отношения, связанные с расчетами в пользу иностранных юридических лиц. Под иностранным юридическим лицом, согласно пункту 2 ст. 11 части первой Налогового кодекса16, следует понимать иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории России (иностранные организации). Таким образом, следуя приведенному определению, можно сказать, что Закон № 103-ФЗ не распространяется на расчеты,
14См.: Указание Банка России от 07.10.2013 № 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов»// «Вестник Банка России». 2014, № 45.
15Собрание законодательства РФ». 1996. №3, ст.140.
16Собрание законодательства РФ. 1998. № 31, ст. 3824.
24
осуществляемые как в пользу самого иностранного юридического лица, так и его филиалов или представительств, созданных на территории РФ.
И, наконец, последнее исключение из сферы применения Закона № 103-ФЗ сделано для расчетов, осуществляемых в соответствии с законодательством о банках и банковской деятельности. Известно, что Федеральный закон от 2 декабря
1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности»17 содержит закрытый перечень совершаемых банком банковских операций и банковских сделок (ст. 5).
В силу названного законодательного ограничения к расчетам, проводимым физическими лицами с кредитными организациями в рамках осуществляемых последними банковских операций или сделок, требования Закона № 103-ФЗ применяться не могут. Согласно части 21 ст. 4 Закона № 103-ФЗ кредитные организации не вправе выступать операторами по приему платежей или платежными субагентами, а также заключать договоры об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц с поставщиками или операторами по приему платежей. Как известно, осуществлять банковские операции могут только кредитные организации в соответствии с выданной им лицензией Банка России.
Однако, согласно ст. 14 Закона о НПС кредитная организация, выполняющая функции оператора по переводу денежных средств, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности», вправе на основании договора привлекать банковского платежного агента для выполнения им операций, сходных с операциями, осуществляемыми платежными агентами по приему платежей физических лиц. Сопоставление деятельности банковского платежного агента и платежного агента будет дано в следующей главе.
Как видно из приведенного перечня исключений, большая часть его касается той или иной формы расчетов, что дает основания подробнее остановиться на действующем регулировании системы расчетов в Российской Федерации и месте в ней платежных агентов.
Российское законодательство не содержит определения расчетов. Вместе с тем, анализ юридической и экономической литературы по данному вопросу
17 Собрание законодательства РФ. 1996. № 6, ст.492.
25
позволяет восполнить этот пробел. В наиболее общей форме расчеты следует охарактеризовать как «действия, совершаемые хозяйствующими субъектами по поводу осуществления платежей»18. Платежи в хозяйственном обороте могут производиться в рамках гражданских правоотношений: 1) из договоров (по оплате предоставленного товара, выполненных работ или оказанных услуг) или прямых предписаний закона, 2) как санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей должника (уплата убытков, неустойка), 3) из внедоговорных обязательств по возмещению вреда и возврату неосновательного обогащения в денежной форме. Кроме того, расчеты могут производиться и в рамках налоговых, финансовых, трудовых и иных правоотношений.
Большая часть авторов связывает понятие расчета (и платежа) с исполнением денежного обязательства. Л.С. Эльяссон определял денежное обязательство как обязательство, «предметом которого является платеж определенной денежной суммы»19. При этом деньги принято рассматривать как имущество, передача которого погашает денежное обязательство исполнением20.
А.Я. Курбатов пишет, что «под расчетами следует понимать передачу
(перечисление) денежных средств во исполнение частно-правовых или публично-
правовых обязательств (обязанностей) денежного характера, а также передачу
(перечисление) денежных средств в качестве предмета сделки»21.
Расчеты могут производиться посредством передачи наличных денег либо путем перечисления средств на банковских счетах. Вместе с тем, по мнению Л.Г. Ефимовой, расчеты могут производиться и другими видами «безналичного имущества»22, например, бездокументарными ценными бумагами и безналичным золотом, учитываемым на обезличенных металлических счетах23.
Данная позиция согласуется с нормами международной практики. Так,
например, разработанный Комитетом по платежам и расчетным системам
18Гражданское право: учебник: в 3 т. Т.2/ под ред. А.П. Сергеева, М., 2012, С.628. Аналогичное определение приведено в учебнике Гражданское право: учебник в 3 т. Т.2/ под ред. В.П. Мозолина, М., 2013, С.560.
19Эльяссон Л.С. Деньги, банки и банковские операции. М., 1926, С.27.
20Следует отметить, что в своем знаменитом исследовании, посвященном деньгам и денежным обязательствам Л.А.Лунц писал, что «в наше время порядок исполнения гражданско - правовых обязательств отличается тем, что имущественные обязательства погашаются в огромном количестве случаев в порядке д е н е ж н ы х р а с ч е т о в». См.: Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М. 1999. С.30.
21Курбатов А.Я. Правовое регулирование расчетов в Российской Федерации/Приложение к журналу «Хозяйство и право». 2000. № 7. С.3.
22Ефимова Л.Г. Совершенствование договорных конструкций в безналичных расчетах. // Журнал российского права. Январь 2011. № 1.
23Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. М. 2000. С.77.
26
Глоссарий терминов, используемых в платежных и расчетных системах, определяет термин «окончательный расчет» как прекращение обязательства посредством перевода денежных средств и перевода ценных бумаг, которые стали безотзывными и безусловными24.
Понятия расчетов и платежей не идентичны друг другу. Так, Л.А. Новоселова отмечает, что «в ряде случаев, хотя и достаточно редко, под расчетом помимо платежа понимают и ряд иных действий должника по денежному обязательству, которые ведут к прекращению либо трансформации этого обязательства, в частности, по зачету встречного однородного требования, передаче отступного либо новации»25. В качестве примера автор приводит действовавшие ранее Правила безналичных расчетов в народном хозяйстве Госбанка СССР от 30 сентября 1987 г. № 226, которые регулировали отношения по расчетам в порядке зачета встречных требований и расчетам в порядке плановых платежей.
Применительно к цели настоящего исследования правовое регулирование отношений по использованию денег как средства платежа основывается на следующих положениях. Статья 29 Федерального закона от 10 июля 2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»27 устанавливает, что банкноты (банковские билеты) и монета Банка России являются единственным законным средством наличного платежа на территории Российской Федерации. Далее в ст.30 того же Федерального закона закрепляется, что банкноты и монеты Банка России обязательны к приему по нарицательной стоимости при осуществлении всех видов платежей, для зачисления на счета, во вклады и для перевода на всей территории РФ.
В ст.140 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс)28 содержится аналогичная норма, однако уже без выделения наличной формы рубля: «Рубль является законным платежным средством, обязательным к
24 A glossary of terms used in payments and settlement systems. CPSS BIS, March, 2003/ Пер.: Глоссарий терминов, используемых в платежных и расчетных системах. ЦБ РФ// Платежные и расчетные системы. 2007. Вып.1. Сайт Банка России.
25Новоселова Л.А. О понятии и правовой природе безналичных расчетов// Законодательство. 1999. № 1. Любопытно, что, не останавливаясь на классификации способов расчетов, В.А.Белов включил в свою работу, посвященную проблемам денежных обязательств, параграф 18 «Общее понятие о расчетах путем зачета взаимных денежных требований». См. В.А.Белов. Денежные обязательства. М. 2001. С.213.
26Вестник ВАС РФ. 1993. № 4.
27Собрание законодательства РФ. 2002. № 28, ст. 2790.
28Собрание законодательства РФ. 1994. № 32, ст. 3301;.
27
приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации». Согласно Указанию Банка России от 26 декабря 2006 г. № 1778-У «О признаках платежеспособности и правилах обмена банкнот и монеты Банка России»29
платежеспособными являются банкноты и монета Банка России, имеющие силу законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации (в том числе изымаемые из обращения), не содержащие признаков подделки, без повреждений или имеющие незначительные повреждения, приведенные в названном Указании.
Перечисленные положения позволяют заключить, что таким образом законодатель установил обязанность приема наличных денег для всех кредиторов. В соответствии с пунктом 1 ст. 861 Гражданского кодекса расчеты с участием физических лиц, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, когда хотя бы одна из сторон является физическим лицом, могут осуществляться наличными средствами без ограничения по сумме. При наличных расчетах между физическими лицами исполнение обязательств может подтверждаться распиской в получении исполнения полностью или в соответствующей части (распиской в получении денежных средств) (пункт 2 ст. 408 Гражданского кодекса).
Вместе с тем, согласно ст. 140 Гражданского кодекса платежи на территории Российской Федерации могут осуществляться путем наличных и безналичных расчетов. И хотя законодатель не называет расчеты в безналичной форме законным средством платежа, необходимо отметить, что в ряде случаев закон предписывает субъектам гражданских правоотношений осуществлять расчеты в безналичной форме. Это касается большинства расчетов между юридическими лицами, а также расчетов с участием граждан, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности (часть 2 ст. 861 Гражданского кодекса).
Аналогично в отношении расчетов по договору поставки, в ст. 516 Гражданского кодекса установлено, что если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями. Кроме того, надлежащим исполнением по договору займа закон признает как возвращение (передачу) суммы займа займодавцу, так и зачисление соответствующих денежных средств на его банковский счет (пункт 3 ст. 810 Гражданского кодекса). В этом
29 Вестник Банка России.2007. №5.
28
случае, очевидно, что производимые во исполнение основного обязательства
безналичные платежи следует считать его надлежащим исполнением.
В остальных случаях, использование безналичной формы расчетов ведет к прекращению основного обязательства в силу согласия обеих сторон основного обязательства на ее применение. Как справедливо отметила Л.А. Новоселова, «в
торговой практике всегда предполагалось, что обозначение наименования банка и номера текущего счета на бланке письма, исходящего от контрагента по сделке,
является выражением согласия на получение платежа в безналичном порядке.
Выражением общего согласия на получение платежей в такой форме служит указание номера счета организации и наименования обслуживающего банка в рекламе или газетной публикации, исходящей от этой организации»30.
Как же влияет использование безналичных расчетов на основное обязательство? Л.А. Новоселова считает, что положений ст. 140 и ст. 861
Гражданского кодекса достаточно для того, чтобы заключить, что безналичное перечисление: 1) погашает денежное обязательство; 2) погашает его платежом, т.е.
исполнением. При этом законодатель использует юридическую фикцию,
приравнивая такую передачу к передаче прав собственности на наличные деньги,
где предполагается, что банк выплатил клиенту деньги наличными, а тот, как собственник, распорядился ими, вложив их на счет в банке31.
По мнению В.В. Витрянского, средством платежа при безналичных расчетах служат не деньги, а имущественные права требования к обслуживающему банку,
которые в силу ст. 140 Гражданского кодекса «формально не могут признаваться
всеобщим (законным, т.е. обязательным) платежным средством. Однако в силу предписаний закона о том, что расчеты между организациями …производятся с использованием перечислений по банковским счетам, безналичные расчеты признаются реальными платежами, погашающими денежные обязательства»32.
Таким образом, выполнение распоряжения плательщика о перечислении средств
влечет прекращение обязательства плательщика перед получателем
30Новоселова Л.А. Проблемы гражданско – правового регулирования расчетных отношений. Автореф. дис. … докт. юрид. наук. М. 1997. С. 42-43.
31Новоселова Л.А. Проблемы гражданско – правового регулирования расчетных отношений. Автореф. дис. … докт. юрид. наук. М. 1997. С.42, 45.
32Витрянский В.В. Правовое регулирование банковских (безналичных) расчетов// Хозяйство и право. 2006. Приложение к №3. С.28.
29
«исключительно в силу его надлежащего исполнения (пункт 1 ст.408 Гражданского кодекса)»33.
Иного, более точного с позиции анализа всего процесса исполнения денежного обязательства путем проведения безналичных расчетов мнения придерживается В.А. Белов. Он считает, что «условие о безналичных расчетах, согласованное участниками правоотношения или навязанное им извне законодателем, означает предоставление должнику по денежному обязательству права прекратить свое денежное обязательство не его исполнением, а каким – то иным способом, традиционно именуемым «безналичным расчетом» или «перечислением» денег»34. При этом «юридическим результатом безналичных расчетов является перевод денежного долга с контрагента, являющегося плательщиком по основному договору перед контрагентом – получателем денег, на банк, обслуживающий этого получателя». Таким образом, условие о безналичных расчетах следует рассматривать как согласие получателя средств на новацию денежного обязательства в обязательство по переводу долга (с должника на банк, обслуживающий кредитора), которое может исполняться как непосредственно должником (плательщиком), так и привлеченными им третьими лицами, за выбор которых отвечает должник (плательщик).
Долгое время дискуссия об исполнении денежного обязательства посредством безналичных расчетов не находила должного нормативного закрепления, поскольку ст. 316 Гражданского кодекса «Место исполнения обязательства» в качестве места исполнения денежного обязательства указывала место жительства кредитора – физического лица в момент возникновения обязательства, а также место нахождения кредитора – юридического лица в момент возникновения обязательства, либо новое место жительства или место нахождение кредитора в случае его смены и извещения об этом должника к моменту исполнения обязательства. В то же время в судебной практике, а именно в Постановлениях ФАС Московского округа от 29 июля 1999 г. № КГ-А40/2299-99, от 28 февраля 2000 г. № КГ-А40/562-00, от 11 июня 2002 г. № КГ-А40/3517-0235 и
33Витрянский В.В. Правовое регулирование банковских (безналичных) расчетов// Хозяйство и право. 2006. Приложение к №3. С.31.
34Белов В.А. Юридическая природа безналичных расчетов и так называемых «безналичных денег»// Бизнес и банки. 1998. № 52. СПС «Гарант».
35Постановления ФАС Московского округа от 29.07.1999 № КГ-А40/2299-99, от 28.02.2000 № КГ-А40/562- 00, от 11.06.2002 № КГ-А40/3517-02 официально опубликованы не были // СПС «Гарант»..
30
др. указывается, что денежное обязательство считается надлежаще исполненным в момент поступления средств на счет кредитора, чем фактически приравнивается место нахождения банка, обслуживающего кредитора по договору банковского счета, к месту нахождения самого кредитора. Следует отметить, что данный подход был воспринят в ходе подготовки вступивших с 1 июня 2015 г. в силу изменений в Гражданский кодекс, согласно которым местом исполнения денежного обязательства об уплате безналичных денежных средств является место нахождения банка (его филиала, подразделения), обслуживающего кредитора, если иное не предусмотрено законом36.
Одним из возможных направлений развития регулирования наличного обращения является предложенная в июне 2012 г. инициатива Министра финансов РФ А. Силуанова ограничить расчеты наличными деньгами между физическими лицами, а также физическими и юридическими лицами с 1 января 2014 г. 600000
рублей, а с 1 января 2015 г. – 300000 рублей37. По мнению Министра, указанное ограничение должно сократить теневой сектор и повысить собираемость налогов.
Соответствующие поправки планировалось внести в ст. 861 Гражданского кодекса.
В ходе обсуждения данных инициатив в Правительстве Российской Федерации в качестве одного из вариантов было предложено рассмотреть возможность наделить Банк России правом своим решением определять границы ограничений по расчетам наличными деньгами. Однако сам Банк России негативно отнесся к подобной мере, указав на большое количество мошеннических операций
сбанковскими картами. Кроме того, по заявлению Заместителя министра финансов Российской Федерации А.Моисеева 25 октября 2013 г., Минфин России столкнулся
сопределенными юридическими сложностями при доработке соответствующего законопроекта, которые замедляют его принятие.
Тем не менее, ограничение наличного обращения является общемировой тенденцией, и Председатель Банка России Э.С. Набиуллина в прежней должности главы Минэкономразвития также высказывалась за ограничение наличного обращения. Поэтому принятие подобного закона в России также возможно.
Очевидно, что предложенный Минфином России подход к вопросу наличных расчетов с участием физических лиц меняет классический взгляд на
36См.: Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в Часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ. 2015. №10, ст.1412.
37См.: сайт Минфина России www.minfin.ru