Белов платежные агенты
.pdf151
На операции платежных агентов не распространяется режим банковской тайны и надзор со стороны Банка России.
На основании изложенного, можно заключить, что деятельность по приему платежей физических лиц, осуществляемая платежными агентами, имеет множество отличий от банковской деятельности.
Наряду с платежными агентами, организациями федеральной почтовой связи и другими организациями банковские платежные агенты (субагенты) входят в состав национальной платежной системы. В отличие от платежных агентов банковские платежные агенты (субагенты) участвуют в оказании платежных услуг по переводу денежных средств, которые могут осуществлять исключительно операторы по переводу денежных средств.
Деятельность платежных агентов и банковских платежных агентов носит посреднических характер, однако базовое различие между ними заключается в том,
что платежные агенты оказывают посреднические услуги поставщикам, тогда как банковские платежные агенты оказывают посреднические услуги кредитным организациям.
Круг операций, осуществляемых банковским платежным агентом
(субагентом), шире круга операций платежного агента. Банковский платежный агент (субагент) может не только принимать наличные денежные средства физических лиц, но и выдавать их. Кроме того, банковский платежный агент
(субагент) вправе передавать кредитной организации распоряжения физических лиц об осуществлении расчетов по их банковским счетам, в том числе зачислять денежные средства на банковские счета физических лиц, а также получать распоряжения физических лиц для осуществления операций с использованием платежных карт.
На сведения об операциях клиентов кредитных организаций,
осуществляемых банковскими платежными агентами (субагентами),
распространяется режим банковской тайны, предусмотренный ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». Кроме того, банковские платежные агенты (субагенты) обязаны обеспечивать защиту информации при осуществлении переводов денежных средств в соответствии с требованиями, установленными Банком России, согласованными с определенными Законом о НПС федеральными
152
органами исполнительной власти. В отношении платежных агентов таких требований законодательством Российской Федерации не предусмотрено.
Вместе с тем, многие требования законодательства Российской Федерации к деятельности банковских платежных агентов (субагентов) и платежных агентов совпадают. Это касается требований в части использования специальных банковских счетов, идентификации клиентов, предоставления физическим лицам определенной информации, подтверждения проведенных операций путем выдачи кассового чека, применения терминалов в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о применении контрольно – кассовой техники при осуществлении наличных расчетов, с учетом ряда особенностей, связанных со спецификой рассматриваемых отношений.
Таким образом, в деятельности банковских платежных агентов (субагентов) и платежных агентов есть много общих черт и в то же время имеют место определенные различия, обусловленные природой оказываемых ими услуг и правовыми моделями отношений, участниками которых они являются.
Деятельность банковских платежных агентов (субагентов) строится на иной договорной модели, в основе которой лежит договор с кредитной организацией.
Организации федеральной почтовой связи оказывают услуги почтового перевода денежных средств в соответствии с требованиями Федерального закона от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи». Для осуществления деятельности по оказанию услуг почтовой связи, в том числе, почтовых переводов, необходимо получение лицензии. Кроме того, данный вид деятельности должен быть основным в деятельности организаций федеральной почтовой связи. При этом Закон о почтовой связи не содержит запрета на совмещение деятельности по оказанию услуг почтовой связи с иными видами деятельности.
Почтовый перевод представляет собой единый производственно – технологический процесс от приема денежных средств отправителя до вручения их адресату. В отличие от этого, деятельность платежных агентов не представляет собой единого технологического процесса, поскольку принятые платежным агентом денежные средства подлежат зачислению на специальные банковские счета в кредитных организациях, а потом посредством безналичных расчетов перечислению поставщику, другими словами, по сравнению с деятельностью по оказанию услуг почтовых переводов деятельность платежных агентов носит
153
ограниченный характер. Кроме того, в отношении сумм почтового перевода вообще не предусмотрена обязанность сдавать их в банк и открывать для целей осуществления операций с ними специальный банковский счет, как это установлено в отношении средств, получаемых платежными агентами.
Сторонами договора оказания услуг почтовой связи является отправитель почтового перевода и оператор почтовой связи. Получатель почтового перевода – адресат не является стороной данного договора. Договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, напротив, заключается между получателем платежей (поставщиком) и платежным агентом, а плательщик
(физическое лицо) не является стороной данного договора. Не совпадают также требования законодательства к сторонам договора оказания услуг почтовой связи и договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.
Информация о почтовых переводах денежных средств, а также сами переводимые денежные средства являются тайной связи и могут выдаваться только отправителям (адресатам) или их представителям.
Следовательно, можно заключить, что регулирование деятельности по осуществлению почтовых переводов имеет много отличий от регулирования деятельности по приему платежей физических лиц. Эти отличия касаются как требований к субъектам, ее осуществляющим, так и правил осуществления самих денежных переводов.
Законодательство о деятельности платежных агентов сформировалось совсем недавно, и его появление было вызвано необходимостью упорядочить деятельность новых бурно развивающихся субъектов экономической деятельности.
Теоретическая основа их деятельности базируется на разделении операций по приему платежей физических лиц и банковских операций по переводу денежных средств физического лица без открытия банковского счета. Можно выделить следующие отличия между ними:
-операции по приему платежей физических лиц осуществляются в счет оплаты оказываемых этим лицам услуг;
-основанием для приема наличных денежных средств является наличие договора между организацией, оказывающей соответствующие услуги, и
организацией, принимающей такие платежи;
154
-плательщик - потребитель услуг состоит в договорных отношениях только
споставщиком таких услуг;
-организация, принимающая платежи, зачисляет полученные средства на свой расчетный счет, соответственно операция по зачислению таких средств получателю платежа осуществляется в рамках банковской операции.
В ходе становления субъектов рассматриваемой экономической деятельности сложилось две модели построения отношений: «агентская» с участием платежных агентов и «банковская» с участием банковских платежных агентов, получившие законодательное закрепление в Законе № 103-ФЗ, также в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» (ст. 13.1 в ред. Федерального закона № 121-ФЗ), впоследствии перешедшее в Закон о НПС.
Законодатель установил ряд требований, отличных от лицензирования, в отношении платежных агентов для осуществления ими деятельности по приему платежей физических лиц, а также в отношении поставщиков, прибегающих к услугам таких платежных агентов. В том числе:
-о постановке оператора по приему платежей на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу с последующим осуществлением контроля за соблюдением плательщиками требований законодательства Российской Федерации
опротиводействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
-об использовании при приеме платежей контрольно – кассовой техники с фискальной памятью и контрольной лентой, а также требований законодательства Российской Федерации о применении контрольно – кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов;
-об обеспечении в каждом месте приема платежей предоставления плательщикам установленной Федеральным законом № 103-ФЗ информации;
-об использовании специальных банковских счетов платежному агенту и поставщику для перечисления денежных средств плательщика и о сдаче платежным агентом в кредитную организацию полученных от плательщиков наличных денежных средств для их зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет;
155
- о подтверждении приема от плательщиков денежных средств выдачей в момент осуществления платежа соответствующего установленным в Законе № 103-
ФЗ требованиям кассового чека, подтверждающего соответствующий платеж;
-о требованиях к платежным терминалам, используемым при приеме платежей, в том числе требование о направлении уведомления в налоговый орган об изменении места установки контрольно – кассовой техники, входящей в состав платежного терминала;
-о предоставлении по запросам налоговых органов определенной информации и некоторые другие.
Указанные требования в совокупности образуют систему, позволяющую обеспечить необходимый контроль со стороны государства и соблюдение прав плательщиков при осуществлении ими платежей поставщикам через платежных агентов. Вместе с тем, до настоящего времени с точки зрения налогового законодательства денежные средства на счетах, открытых платежным агентам, рассматриваются как собственность платежных агентов, на которую может быть наложено взыскание по обязательствам последних. В этой связи механизмы отделения и целевого использования денежных средств плательщиков, аккумулируемых платежным агентом для перечисления поставщику, требуют дополнительного совершенствования.
Деятельность по приему платежей физических лиц может осуществляться только при наличии у платежного агента договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, заключаемого с поставщиком товаров (работ, услуг). Платежные агенты могут действовать по двум схемам: от своего имени или от имени поставщика (оператора по приему платежей), но всегда за счет поставщика (оператора по приему платежей). В Гражданском кодексе описанной схеме отношений соответствует модель агентского договора.
Если в соответствии с условиями договора агент действует за счет принципала, но от собственного имени, указанные отношения соответствуют модели договора комиссии. Если агент действует от имени и за счет принципала, указанные отношения строятся по модели договора поручения. Соответственно к отношениям сторон агентского договора субсидиарно применяются положения Гражданского кодекса о договоре комиссии и договоре поручения.
156
Как правило, деятельность платежного агента по данному договору носит систематический продолжительный характер.
Договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц предполагает обращение к платежному агенту не одного, а многих плательщиков, количество которых обычно неизвестно на момент заключения указанного договора, так как и сами обязательства, во исполнение которых платежный агент должен принимать платежи, могут еще не возникнуть. Следовательно, можно говорить о неопределенном количестве юридических и фактических действий посреднического характера, поручаемых платежному агенту поставщиком по договору об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.
Согласно буквальному толкованию используемых Законом № 103-ФЗ формулировок относительно целей приема платежными агентами платежей физических лиц, можно заключить, что через платежных агентов физические лица осуществляют расчеты по уже заключенным последними с поставщиками договорам на приобретение товаров (работ, услуг). Однако существуют договоры, заключение которых возможно посредством оплаты покупателем (заказчиком) в адрес поставщика стоимости товаров (работ, услуг), например, договоры розничной купли – продажи, заключаемые дистанционным способом. Следовательно, через платежных агентов плательщиками могут не только исполняться, но и заключаться договоры по приобретению товаров (работ, услуг).
Таким образом, действия, опосредуемые платежным агентом, направлены на возникновение и (или) исполнение обязательств плательщика перед поставщиком товаров (работ, услуг). В отличие от других посредников платежный агент не совершает действий, влекущих изменение или расторжение договора на приобретение товара (выполнение работы, оказание услуги) между поставщиком и плательщиком.
Закон № 103-ФЗ установил категории поставщиков, с которыми платежными агентами может быть заключен договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц. Первая группа поставщиков является наиболее многочисленной и разнородной. К ней относятся юридические лица и предприниматели, предоставляющие услуги сотовой и цифровой телефонной связи, спутникового и кабельного телевидения, Интернета, услуги охранных
157
систем по защите недвижимости и автомобилей, интернет – магазины, справочные службы.
Получателем платежей, т.е. поставщиком в терминологии Закона № 103-ФЗ также может быть некоммерческая организация, выступающая в роли продавца товаров (например, сувенирной продукции, продукции, изготавливаемой с целью привлечения средств для основной уставной деятельности некоммерческого характера), работ, услуг. Однако сбор пожертвований в адрес некоммерческой организации не может осуществляться при помощи платежного агента, поскольку Закон № 103-ФЗ четко определяет круг обязательств, по которым могут осуществляться платежи при помощи платежных агентов.
Кредитные организации не входят в указанный перечень поставщиков, поскольку отношения, возникающие при привлечении кредитными организациями как поставщиками услуг посредников (банковских платежных агентов), регулируются Законом о НПС.
Вторую группу поставщиков составляют юридические лица или индивидуальные предприниматели, которым вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом.
И, наконец, третью группу поставщиков составляют органы государственной власти, органы местного самоуправления и учреждения, находящиеся в их ведении, получающие денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством. Выполнение органами исполнительной власти возложенных на них законодательством Российской Федерации функций допускает осуществление расчетов с физическими лицами. Так, физические лица уплачивают установленные законодательством налоги и сборы. Однако, как неоднократно разъясняло Министерство финансов Российской Федерации, Налоговым кодексом не предусмотрена возможность уплаты предусмотренных им налогов, сборов, соответствующих пеней и штрафов через банковских платежных агентов и платежных агентов. Таким образом, имеет место коллизия норм различных законов, которую необходимо устранить, внеся соответствующие поправки в Налоговый кодекс.
Используемая Законом № 103-ФЗ категория одной из сторон договора об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц – поставщика -
отличается от аналогичного понятия, используемого Гражданским кодексом
158
(ст. 506) и включает в себя три подгруппы лиц. В отношении отдельных категорий поставщиков законодательство Российской Федерации о закупках товаров (работ, услуг) для государственных нужд и отдельными категориями юридических лиц определяет некоторые особенности в отношении порядка, способа заключения и содержания заключаемых ими договоров на осуществление деятельности по приему платежей физических лиц.
Для платежного агента деятельность по приему платежей физических лиц для дальнейших расчетов с поставщиками не связана с удовлетворением каких-
либо личных потребностей и носит предпринимательский характер. Платежный агент опосредует предпринимательскую деятельность поставщика.
Договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц носит возмездный характер. При этом безусловной особенностью данного договора является тот факт, что платежный агент имеет законодательно закрепленную возможность взимать вознаграждение за свои услуги как с поставщика, так и с плательщика.
Поскольку Закон № 103-ФЗ закрепил обязанность для платежного агента заключать договоры об осуществлении деятельности по приему платежей с поставщиками, такой договор можно отнести к категории публичных договоров.
Совокупность рассмотренных в работе особенностей договора об осуществлении платежными агентами деятельности по приему платежей физических лиц дает основания отнести его к категории предпринимательских договоров.
159
Библиография:
1.Абросимова Е.А. Особенности заключения договоров и их влияние на имущественные отношения// Правовые аспекты рыночной экономики. Сборник статей. М., 1999;
2.Агарков. М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.
1994;
3.Алексеева Т.Н. Банки и банковские платежные агенты - правовое регулирование отношений // Юридическая работа в кредитной организации.
2013. № 3;
4.Аналитический отчет по результатам анализа и оценки состояния конкурентной среды на рынке услуг по приему платежей через платежные терминалы г.Кызыла за 2010 год// Сайт УФАС по Республике Тыва;
5.Александрова С.П. Договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц // Юрист. 2014. № 24;
6.Андреев В.К. Обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) // Юрист. 2015. № 16;
7.Андреев И.А. К вопросу определения понятия «финансовые услуги»// СПС «КонсультантПлюс»;
8.Архипов В.В., Килинкарова Е.В., Мелащенко Н.В. Проблемы правового регулирования оборота товаров в сети Интернет: от дистанционной торговли до виртуальной собственности // Закон. 2014. № 6;
9.Белов. В.А. Денежные обязательства. М. 2001;
10.Белов В.А. Юридическая природа безналичных расчетов и так называемых «безналичных денег»// Бизнес и банки. 1998. № 52;
11.Бочков.Н.И. Платежные терминалы: спасет ли авторитет Минфина?// Услуги связи: бухгалтерский учет и налогообложение. 2007, № 6;
12.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.
1997;
13.Брыкин К.И. Финансово-правовое регулирование платежных услуг // Финансовое право. 2014. №8;
14.Букина Н.В. Произойдет ли революция платежей в ЕС? // Международные банковские операции. 2010. № 1;
160
15.Бычков А. О деятельности платежных агентов // ЭЖ-Юрист. 2015. № 29;
16.Ведяхин В.М. О системности правового регулирования рыночных отношений// Вестник Института и права СГЭА. Актуальные проблемы правоведения. Самара. 2002, № 2;
17.Витрянский В.В. Правовое регулирование банковских (безналичных) расчетов// Хозяйство и право. 2006. Приложение к №3;
18.Владова О.Г. Комментарий к Федеральному закону от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами». СПС «Гарант». 2012.
19.Возмездное оказание услуг. Поручение. Действия без поручения. Комиссия, Агентирование: постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации/ под ред. П.В.Крашенинникова (автор главы – Кротов М.В.). М. 2011;
20.Волкова А. Интернет – магазин: Заключение договора// «Финансовая газета». Региональный выпуск. 2008, № 24, СПС «КонсультантПлюс»;
21.Гарипов Г.В. Платежные агенты и их роль в системе расчетов в России // Финансы и кредит. 2010. № 41;
22.Гарипов Г.В. Анализ и оценка рынка по приему платежей небанковскими учреждениями с использованием платежных терминалов самообслуживания // Финансовая аналитика: проблемы и решения. 2010. № 12;
23.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно – предметный указатель/ под ред. О.М.Козырь, А.Л.Маковского, С.А.Хохлова, Автор главы – Г.Е.Авилов, М. 1996;
24.Гражданское право: учебник: в 3 т. Т.2/ под ред. А.П. Сергеева, М., 2012;
25.Гражданское право: учебник в 3 т. Т.2/ под ред. В.П. Мозолина, М., 2013;
26.Гронин Д.П. От банковской тайны к финансовой тайне // Банковское право.
2014. № 4;
27.Губин Е.П. Право как инструмент решения экономических проблем России// Вестник Московского Университета. Серия 11. Право. 2012, № 2;
28.Губин Е.П. Государство и бизнес в условиях правовых реформ // Журнал российского права. 2015. № 1; Губин Е.П. Государство и бизнес в условиях правовых реформ // Журнал российского права. 2015. N 1.