Глава 4. Подтверждение соответствия

Статья 18. Цели подтверждения соответствия

Подтверждение соответствия осуществляется в целях:

удостоверения соответствия продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, условиям договоров;

содействия приобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;

повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международном рынках;

создания условий для обеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации, а также для осуществления международного экономического, научно-технического сотрудничества и международной торговли.

Комментарий к статье 18

1. Глава 4 Закона устанавливает правила документального удостоверения соответствия продукции и иных объектов технического регулирования требованиям, установленным для них в соответствующих документах, определенных Законом.

Подтверждение соответствия является одной из форм оценки соответствия. В число других форм оценки соответствия, предусмотренных Законом, входит также государственный контроль (надзор). Сущностью всех форм оценки соответствия и их целью является установление соответствия объекта предъявляемым требованиям. Различаются эти формы способами и методами проведения оценки, а также органами, производящими оценку, и ее объектами.

Установленные Законом правила подтверждения соответствия в значительной мере основаны на выдержавших испытание временем нормах Закона РФ "О сертификации продукции и услуг".

Принципиальным решением является сохранение в Законе принципа добровольного и обязательного подтверждения соответствия, являющегося следствием установления требований к объектам технического регулирования в документах, имеющих обязательный государственный статус, или в документах рекомендательного (договорного) характера.

Разумеется, в этих правилах отражены новеллы, внесенные Законом в решение вопросов технического регулирования.

Главной из них является исключение из объектов обязательного подтверждения соответствия работ и услуг (см. комментарий к понятию продукции).

2. Изложенные в ст. 18 цели подтверждения соответствия являются общими для всех объектов технического регулирования независимо от их принадлежности к объектам обязательного или добровольного подтверждения соответствия.

Все изложенные цели подтверждения соответствия в конечном счете имеют единую направленность - придать потребителям продукции, работ и услуг уверенность в соответствии их показателей соответствующим документам, указанным изготовителем, продавцом или исполнителем.

Статья 19. Принципы подтверждения соответствия

1. Подтверждение соответствия осуществляется на основе принципов:

доступности информации о порядке осуществления подтверждения соответствия заинтересованным лицам;

недопустимости применения обязательного подтверждения соответствия к объектам, в отношении которых не установлены требования технических регламентов;

установления перечня форм и схем обязательного подтверждения соответствия в отношении определенных видов продукции в соответствующем техническом регламенте;

уменьшения сроков осуществления обязательного подтверждения соответствия и затрат заявителя;

недопустимости принуждения к осуществлению добровольного подтверждения соответствия, в том числе в определенной системе добровольной сертификации;

защиты имущественных интересов заявителей, соблюдения коммерческой тайны в отношении сведений, полученных при осуществлении подтверждения соответствия;

недопустимости подмены обязательного подтверждения соответствия добровольной сертификацией.

2. Подтверждение соответствия разрабатывается и применяется равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.

Комментарий к статье 19

1. Положения ст. 19 являются общими для всех форм подтверждения соответствия.

Для характеристики принципов подтверждения соответствия следует указать прежде всего на четкое разделение подтверждения соответствия на обязательное и добровольное, а также на осуществление обязательного подтверждения только в отношении объектов, требования к которым установлены в технических регламентах.

Важнейшим принципом обязательного подтверждения соответствия является установление перечня форм и схем подтверждения для определенных видов продукции в технических регламентах, а не в документах, утверждаемых федеральным органом исполнительной власти.

Согласно Закону РФ "О сертификации продукции и услуг" формы обязательного подтверждения соответствия определялись Правительством РФ путем утверждения перечней продукции и услуг, подлежащих обязательной сертификации или декларированию, а схемы обязательной сертификации определялись на основе схем, утверждаемых Госстандартом России.

Таким образом, Закон упростил решение этого вопроса и поднял его регулирование на законодательный уровень.

В Законе не уточнено, для каких определенных видов продукции формы и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливаются в технических регламентах. Такая формулировка вопроса в ст. 19 и 25 Закона приводит к выводу, что в отношении других видов продукции эти вопросы должны решаться в каких-то других документах, а не в технических регламентах. Однако такой вывод противоречит п. 2 ст. 23 Закона, согласно которому формы и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом. Очевидно понятие определенных видов продукции в данном случае не несет никакой смысловой нагрузки.

2. Практика работы по сертификации в части ее стоимости вызывала многочисленные жалобы заявителей. Поэтому возведение уменьшения затрат заявителя и сроков осуществления подтверждения соответствия в принцип деятельности в этой области выглядит вполне обоснованным.

Данный принцип является одним из элементов общего принципа подтверждения соответствия о защите имущественных интересов заявителя. Смысл этого принципа состоит в том, чтобы в результате подтверждения соответствия заявителю не был причинен материальный ущерб.

Не меньшее значение в этом плане имеет принцип соблюдения коммерческой тайны заявителя, разглашение которой может принести ему немалый ущерб.

В этом случае органы, осуществлявшие подтверждение соответствия, и их ответственные работники обязаны возместить причиненные убытки, а последние в соответствующих случаях могут быть привлечены к уголовной ответственности.

Частью второй ст. 183 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ, вступившей в силу с 1 февраля 2002 г.) установлена уголовная ответственность за незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе. Наказание - штраф в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишение свободы на срок до трех лет.

Незаконное разглашение сведений будет налицо независимо от способа разглашения (письменно, устно и т.д.), если на это не имеется согласия владельца. Преступление может быть совершено только умышленно.

Согласно части третьей ст. 183 УК действия, предусмотренные частью второй этой статьи, причинившие крупный ущерб или совершенные из корыстной заинтересованности, влекут наказание в виде штрафа в размере от двухсот до пятисот МРОТ с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет либо лишение свободы на срок до пяти лет.

Наличие крупного ущерба определяется судом.

Корыстная заинтересованность может выражаться в получении вознаграждения, иных материальных выгод и т.п. за передачу сведений третьим лицам.

Частью четвертой ст. 183 УК установлено, что действия, предусмотренные частями второй или третьей этой статьи, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок до десяти лет.

Степень тяжести последствий определяется судом в зависимости от обстоятельств дела. Например, к тяжким последствиям может быть отнесено полное разорение (банкротство) предприятия, наступившее в результате незаконного разглашения технологии изготовления продукции, составляющей коммерческую тайну.

Последствия преступлений, предусмотренных частями третьей и четвертой ст. 183 УК, могут охватываться, кроме умысла, другими формами вины субъекта преступления, т.е. когда он не желает, но сознательно допускает их наступление, надеясь все же, что они не наступят, либо относится к ним безразлично, либо надеется их предотвратить.

3. Изложенные в п. 1 ст. 19 принципы подтверждения соответствия распространяются как на обязательную, так и на добровольную формы подтверждения.

На обе указанные формы распространяется и норма п. 2 ст. 19 о разработке и применении подтверждения соответствия в равной мере независимо от страны (места) происхождения продукции, осуществления процессов, работ и услуг, видов сделок и их участников.

Норма п. 2 аналогична упомянутым нормам в отношении применения технических регламентов, национальных стандартов и стандартов организаций.

Смысл этой нормы в отношении подтверждения соответствия состоит в том, что установленные Законом правила подтверждения соответствия распространяются на любые объекты технического регулирования, в том числе на ввозимую в РФ продукцию, изготовленную за рубежом, на процессы, работы и услуги, осуществляемые за пределами РФ, на договоры всех видов, независимо от формы собственности и организационно-правовой формы их сторон.

Статья 20. Формы подтверждения соответствия

1. Подтверждение соответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный или обязательный характер.

2. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации.

3. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах:

принятия декларации о соответствии (далее - декларирование соответствия);

обязательной сертификации.

4. Порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия устанавливается настоящим Федеральным законом.

Комментарий к статье 20

Как уже отмечалось, подтверждение соответствия имеет добровольный или обязательный характер.

Добровольное подтверждение соответствия имеет одну форму - добровольная сертификация.

Обязательное подтверждение соответствия имеет две формы: декларирование соответствия и обязательная сертификация.

Порядок применения обязательного подтверждения соответствия установлен Законом.

Порядок применения добровольного подтверждения соответствия определяется создателями системы добровольной сертификации в соответствии с правилами, установленными Законом.

Статья 21. Добровольное подтверждение соответствия

1. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования.

Орган по сертификации:

осуществляет подтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия;

выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию;

предоставляет заявителям право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации;

приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия.

2. Система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.

Лицо или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.

3. Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Для регистрации системы добровольной сертификации в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию представляются:

свидетельство о государственной регистрации юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя;

правила функционирования системы добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи;

изображение знака соответствия, применяемое в данной системе добровольной сертификации, если применение знака соответствия предусмотрено, и порядок применения знака соответствия;

документ об оплате регистрации системы добровольной сертификации.

Регистрация системы добровольной сертификации осуществляется в течение пяти дней с момента представления документов, предусмотренных настоящим пунктом для регистрации системы добровольной сертификации, в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Порядок регистрации системы добровольной сертификации и размер платы за регистрацию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Плата за регистрацию системы добровольной сертификации подлежит зачислению в федеральный бюджет.

4. Отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случае непредставления документов, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, или совпадения наименования системы и (или) изображения знака соответствия с наименованием системы и (или) изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации. Уведомление об отказе в регистрации системы добровольной сертификации направляется заявителю в течение трех дней со дня принятия решения об отказе в регистрации этой системы с указанием оснований для отказа.

Отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.

5. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения о юридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системы добровольной сертификации, о правилах функционирования систем добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения пункта 2 настоящей статьи, знаках соответствия и порядке их применения. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию должен обеспечить доступность сведений, содержащихся в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, заинтересованным лицам.

Порядок ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядок предоставления сведений, содержащихся в этом реестре, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 21

1. Проведение добровольной сертификации в условиях рыночной экономики приобретает важное значение в конкурентной борьбе, поскольку заявленные изготовителем продукции (работ, услуг) характеристики подтверждаются независимой и компетентной организацией.

Закон сохранил (разумеется, с учетом новых решений) принципиальные положения осуществления добровольной сертификации, предусмотренные Законом РФ "О сертификации продукции и услуг", в частности, осуществление подтверждения по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации.

В соответствии с новой системой документации, установленной Законом, добровольная сертификация проводится на соответствие национальным стандартам, стандартам организаций, а также на соответствие системам добровольной сертификации и условиям договоров о требованиях к реализуемой продукции (работам, услугам).

В этой связи следует отметить, что два последних документа ранее в законодательстве не предусматривались. С другой стороны, в указанный перечень документов, на соответствие которым проводится добровольная сертификация, не включены ТУ, рецептуры и подобные им технические документы, хотя ранее в законодательстве упоминались.

Объектами добровольной сертификации могут быть любые объекты технического регулирования, на которые указанными в Законе документами установлены соответствующие требования, кроме объектов, на которые утверждаются технические регламенты.

2. В отличие от Закона РФ "О сертификации продукции и услуг" (ст. 18) Закон не содержит указания об осуществлении добровольной сертификации специальным органом по добровольной сертификации, входящим в систему добровольной сертификации, а ограничивается только перечислением его функций.

Закон также не воспроизводит положения Закона о сертификации (ст. 18), которыми было определено, что органом по добровольной сертификации может быть юридическое лицо, образовавшее систему добровольной сертификации, а также юридическое лицо, взявшее на себя эти функции по договору с создателем системы добровольной сертификации.

Тем не менее на существование органа по добровольной сертификации прямо указано в п. 1 комментируемой статьи.

В этих условиях представляется, что вопрос об органе по сертификации и порядке его деятельности может быть решен в правилах функционирования системы добровольной сертификации на основе положений Закона.

Закон не содержит каких-либо специальных требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, выполняющего функции органа по добровольной сертификации.

При этом необходимо иметь в виду, что деятельность органа по добровольной сертификации является коммерческой и, следовательно, на юридическое лицо, взявшее на себя функции указанного органа, распространяются соответствующие правила ГК.

Кроме того, необходимо учитывать, что согласно принципам технического регулирования (ст. 3 Закона) органы по сертификации должны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей продукции, работ и услуг; их функции не могут выполняться органами государственного контроля (надзора) и органами по аккредитации.

Если обратиться к понятию органа по сертификации, определение которого дано в ст. 2 Закона, то необходимо отметить, во-первых, что оно носит общий характер, т.е. распространяется на органы по сертификации независимо от формы последней.

Во-вторых, определено, что органом по сертификации может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке, т.е. аккредитация является обязательным условием функционирования любого органа по сертификации.

Между тем Закон не содержит никаких конкретных указаний на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации и порядка ее осуществления, в то время как в отношении органа по обязательной сертификации на это указано прямо (ст. 26).

Из этого следует, что либо "забыли" указать на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации, либо "забыли" в определении понятия "орган по сертификации" указать, что оно относится только к органу по обязательной сертификации.

Представляется, что в условиях усиления роли добровольной сертификации, понятие органа по сертификации, данное в Законе и предусматривающее аккредитацию любых органов по сертификации, является правильным.

К этому следует добавить, что одним из принципов технического регулирования, охватывающего и добровольную сертификацию, является единство системы и правил аккредитации.

Аккредитация органов по добровольной сертификации тем более необходима, что перечень ее объектов столь разнообразен, что без специализации органов обойтись невозможно.

Собственно говоря, такое решение данного вопроса предусмотрено в гл. 5 Закона, которая регулирует вопросы аккредитации безотносительно к формам сертификации. Согласно п. 3 ст. 31 Закона аккредитация всех органов по сертификации и испытательных лабораторий осуществляется в едином порядке, установленном Правительством РФ.

В этой связи необходимо уточнить формулировки Закона в отношении органов по добровольной сертификации.

3. Функции органа по добровольной сертификации в Законе в основном не претерпели изменений по сравнению с Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

В связи с функциями органа по добровольной сертификации необходимо отметить следующее.

Закон не содержит никаких предписаний о форме и содержании сертификата соответствия или о порядке их установления.

Этот вопрос может быть решен постановлением Правительства РФ либо в рамках системы добровольной сертификации на основании рекомендаций уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

Предоставление заявителям права на применение знака соответствия данной системы добровольной сертификации осуществляется в соответствии с договором о проведении сертификации, одним из условий которого указанное право является.

Основания приостановления или прекращения действия сертификата соответствия Законом не определены.

В принципе такими основаниями могут быть те или иные нарушения правил системы добровольной сертификации или условий договора о проведении сертификации. Конкретные основания и порядок приостановления или прекращения действия сертификата соответствия должны быть определены в правилах данной системы добровольной сертификации, с которыми заявитель должен быть ознакомлен.

4. Порядок создания и функционирования систем добровольной сертификации претерпел существенные изменения по сравнению с Законом РФ "О сертификации продукции и услуг".

Во-первых, согласно Закону создать систему добровольной сертификации может не только юридическое лицо, но также и индивидуальный предприниматель или оба указанных субъекта.

Это изменение еще раз подчеркивает предпринимательский характер этой деятельности.

Так же, как это было отмечено в отношении органа по сертификации, Закон не содержит каких-либо требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, создающего систему добровольной сертификации. К такому юридическому лицу применимы те же ограничительные требования, которые упомянуты в отношении органа по добровольной сертификации (см. п. 2).

Во-вторых, в Законе отсутствует обязательное требование о регистрации системы и знака соответствия в специально уполномоченном федеральном органе исполнительной власти в области сертификации в установленном им порядке.

Законом такой орган вообще не предусмотрен.

Система добровольной сертификации может считаться созданной при выполнении требований п. 2 ст. 21. Особое внимание необходимо обратить на установление перечня сертифицируемых объектов и их характеристик. Заключенный договор на проведение добровольной сертификации объектов, не предусмотренных документами системы сертификации, может быть признан судом недействительным, как заключенный с нарушением специальной правоспособности лица, осуществляющего функции органа по сертификации (ст. 173 ГК).

Правила выполнения работ в системе, кроме определения организационных основ, должны, очевидно, включать схемы сертификации, порядок отбора образцов продукции и их испытаний, порядок идентификации и оценки объектов сертификации, форму сертификата соответствия, порядок его выдачи, приостановления или прекращения действия и т.д.

Среди участников системы главная роль принадлежит органам по сертификации и испытательным лабораториям. Именно они заключают с заявителями соответствующие договоры, выполняют работы и несут ответственность за надлежащее выполнение условий договоров. Поэтому их правовое положение в системе и порядок деятельности должны быть подробно определены.

Если упомянутые органы не совпадают с создателями системы сертификации, то должны быть определены условия отношений между этими участниками системы.

5. Вопрос о регистрации систем добровольной сертификации изложен в п. 3 ст. 21 таким образом, что может толковаться по-разному.

Выражение "может быть зарегистрирована" может пониматься как указание на необязательный, добровольный характер регистрации, поскольку при ее обязательности принято писать "подлежит регистрации" или "регистрируется".

Но указанное выражение во взаимосвязи с п. 4 данной статьи можно понимать и как условие обязательной регистрации о предоставлении на регистрацию определенных в п. 3 документов, непредставление которых является основанием для отказа в регистрации.

Представляется, что правильным является последнее толкование вопроса.

Согласно п. 4 ст. 21 отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случаях непредставления документов, предусмотренных п. 3, или совпадения наименования системы или изображения знака соответствия с ранее зарегистрированными. Полагаю, что в этом случае создатель системы вправе вновь обратиться за регистрацией после устранения указанных причин.

Таким образом, отказ в регистрации системы добровольной сертификации в связи с выбором объектов сертификации и их характеристик, несовершенством правил выполнения работ, определением участников системы и по другим причинам, связанным с существом работы, Законом не предусмотрен.

Однако вызывает серьезные сомнения возможность регистрации системы добровольной сертификации в случае нарушения принципов технического регулирования и принципов подтверждения соответствия, например, в случае включения в перечень объектов, подлежащих сертификации, таких, которые подлежат обязательному подтверждению соответствия, или несоблюдения требований к органам по сертификации, или нарушения иных требований законодательства.

В этой связи необходимо отметить, что установленный в п. 4 перечень оснований для отказа в регистрации системы является исчерпывающим и может быть изменен только путем внесения изменений в Закон.

6. Порядок судебного обжалования отказа в регистрации системы добровольной сертификации определяется в зависимости от юридического статуса участников и правовой природы отношений, возникающих между ними при регистрации.

Как уже отмечалось, создателями системы добровольной сертификации могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Регистрирующий орган является федеральным органом исполнительной власти.

Предметом жалобы является уведомление об отказе в регистрации, которое, согласно Закону, должно содержать основания отказа. Уведомление должно быть квалифицировано как решение государственного органа по делу, возникшему из административных правоотношений в связи с предпринимательской деятельностью жалобщика.

Согласно п. 2 ст. 29 АПК такие дела подведомственны арбитражным судам. В силу п. 2 ст. 29 АПК они подлежат рассмотрению в первой инстанции арбитражными судами субъектов РФ.

Порядок рассмотрения дел данной категории определен в гл. 22 и 24 АПК.

Общие особенности рассмотрения в суде первой инстанции дел, возникающих из административных правоотношений, установлены в ст. 189 АПК.

Согласно этой статье такие дела рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК, с особенностями, установленными разделом III этого Кодекса.

Заявления подаются в арбитражный суд по общим правилам подсудности, предусмотренным в гл. 4 АПК, если в разделе III этого Кодекса не установлено иное.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, законности оспариваемых решений и действий (бездействия) соответствующих органов и должностных лиц возлагается на органы и лиц, которые приняли акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие).

При этом заявитель вправе предоставлять суду доказательства незаконности актов, решений и действий. Если доказательства, представляемые государственными, иными органами и должностными лицами, будут признаны судом неубедительными, требования заявителя должны быть удовлетворены, независимо от оценки представленных им доказательств.

Порядок рассмотрения дел об оспаривании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в арбитражных судах предусмотрен в гл. 24 АПК.

Согласно ст. 197 АПК такие дела могут стать предметом рассмотрения арбитражного суда, если эти акты затрагивают права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Эти дела рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК, с особенностями, установленными в гл. 24.

Предметом оспаривания могут быть разнообразные действия (бездействие) и решения различных органов и должностных лиц, в том числе контролирующих органов во многих областях деятельности (государственная регистрация организаций и индивидуальных предпринимателей, лицензирование, финансовый, таможенный контроль, контроль качества продукции, правил торговли, оказания услуг и т.д.).

Производство по делам возбуждается на основании заявления заинтересованного лица, обратившегося в суд с требованием о признании незаконными решений и действий (бездействия) соответствующих органов и лиц.

Если иной срок не установлен федеральным законом, заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов.

Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

При рассмотрении дела арбитражный суд, помимо вопросов наличия полномочий у соответствующего органа на принятие таких решений, совершение оспариваемых действий устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли эти решения и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В случае если эти обстоятельства судом не установлены, а оспариваемое решение (действие) соответствует закону или иному нормативному правовому акту, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Копия решения суда в пятидневный срок направляется заявителю, в государственные органы и иным лицам, принявшим решение.

В гл. 24 АПК ничего не сказано о порядке и сроке обжалования решений суда по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных и иных органов и лиц.

Это означает, что в данном случае должны применяться общие правила обжалования решений, установленные в ст. 180, 181 и разделе VI АПК.

Статья 22. Знаки соответствия

1. Объекты сертификации, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации. Порядок применения такого знака соответствия устанавливается правилами соответствующей системы добровольной сертификации.

2. Применение знака соответствия национальному стандарту осуществляется заявителем на добровольной основе любым удобным для заявителя способом в порядке, установленном национальным органом по стандартизации.

3. Объекты, соответствие которых не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не могут быть маркированы знаком соответствия.

Комментарий к статье 22

Как уже отмечалось, знаки соответствия применяются только для маркировки объектов технического регулирования, прошедших добровольную сертификацию на соответствие требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту. Порядок применения знака соответствия устанавливается соответственно в правилах системы добровольной сертификации или в документах национального органа по стандартизации. Оба указанных порядка являются обязательными для заявителей как условия договора о добровольной сертификации.

В случае применения знака соответствия без проведения добровольной сертификации в установленном Законом порядке и без разрешения органа по сертификации виновное лицо может быть привлечено к гражданско-правовой ответственности за причинение вреда имущественным интересам на основании ст. 1064 ГК.

Незаконное применение знака соответствия при реализации товаров, работ и услуг является по существу способом обмана приобретателей относительно потребительских свойств указанных объектов и нарушением их прав на получение достоверной информации о реализуемом товаре (работе, услуге).

Указанные действия в отношении граждан могут повлечь административную ответственность индивидуальных предпринимателей, должностных лиц и юридических лиц на основании ст. 14.7 (обман потребителей) или 14.8 (нарушение иных прав потребителей) КоАП РФ в зависимости от конкретных обстоятельств дела.

Статья 23. Обязательное подтверждение соответствия

1. Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента.

Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.

2. Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.

3. Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу независимо от схем обязательного подтверждения соответствия и действуют на всей территории Российской Федерации.

4. Работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате заявителем.

Правительством Российской Федерации устанавливается методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия, которая предусматривает применение единых правил и принципов установления цен на продукцию одинаковых или сходных видов независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями.

Комментарий к статье 23

Действие статьи распространяется на обе формы обязательного подтверждения соответствия.

Основными правилами обязательного подтверждения соответствия являются:

- обязательное подтверждение соответствия проводится только в случае, если это предусмотрено техническим регламентом на соответствующую продукцию. Составление специальных перечней продукции, подлежащих обязательному подтверждению соответствия, не предусмотрено;

- подтверждение проводится только на соответствие требованиям технических регламентов;

- объектом подтверждения может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории РФ;

- формы и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливаются только техническим регламентом;

- обе формы обязательного подтверждения соответствия являются юридически равноценными и документы об их проведении действуют на всей территории РФ, независимо от места проведения подтверждения соответствия;

- работы по обязательному подтверждению соответствия оплачиваются заявителем по ценам, установленным договором. Цены устанавливаются в соответствии с методикой определения стоимости работ, утверждаемой Правительством РФ.

Выпускаемой в обращение продукцией является готовая продукция, реализуемая ее изготовителем, находящимся на территории РФ, или ввозимая на территорию РФ продукция, выпускаемая в таможенном режиме выпуска для свободного обращения в соответствии с правилами Таможенного кодекса РФ.

Таким образом, изготовленная продукция, предназначенная для использования на самом предприятии, например составные части, узлы для комплектации конечной продукции, не подлежит обязательному подтверждению соответствия, даже если на нее утверждены технические регламенты.

Но когда такая продукция поставляется покупателю в качестве готового изделия, в частности в качестве запасных частей и деталей, она подлежит обязательному подтверждению соответствия, если это предусмотрено техническим регламентом.

Выпускаемыми в обращение зданиями и сооружениями, очевидно следует считать указанные объекты, принятые в эксплуатацию в установленном порядке (о понятии обращения см. комментарий к ст. 33).

Обязательное подтверждение соответствия работ и услуг, кроме тех, на которые согласно Закону разрабатываются технические регламенты, не предусмотрено.

Статья 24. Декларирование соответствия

1. Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее - третья сторона).

При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).

Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

Схема декларирования соответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия.

2. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. В качестве доказательственных материалов используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие мотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав доказательственных материалов определяется соответствующим техническим регламентом.

3. При декларировании соответствия на основании собственных доказательств и полученных с участием третьей стороны доказательств заявитель по своему выбору в дополнение к собственным доказательствам, сформированным в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи:

включает в доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре);

предоставляет сертификат системы качества, в отношении которого предусматривается контроль (надзор) органа по сертификации, выдавшего данный сертификат, за объектом сертификации.

4. Сертификат системы качества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.

5. Декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя;

информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция;

указание на схему декларирования соответствия;

заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов;

сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы качества, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия декларации о соответствии;

иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами сведения.

Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Форма декларации о соответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

6. Оформленная по установленным правилам декларация о соответствии подлежит регистрации федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию в течение трех дней.

Для регистрации декларации о соответствии заявитель представляет в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию оформленную в соответствии с требованиями пункта 5 настоящей статьи декларацию о соответствии.

Порядок ведения реестра деклараций о соответствии, порядок предоставления содержащихся в указанном реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений определяются Правительством Российской Федерации.

7. Декларация о соответствии и составляющие доказательственные материалы документы хранятся у заявителя в течение трех лет с момента окончания срока действия декларации. Второй экземпляр декларации о соответствии хранится в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 24

1. Положения ст. 24 применяются с учетом правил ст. 23 и 28 Закона.

Согласно Закону РФ "О сертификации продукции и услуг" утверждение перечней продукции, соответствие которой может быть подтверждено декларацией о соответствии, а также требований к декларации и порядку ее принятия было отнесено к компетенции Правительства РФ. Закон ограничил полномочия Правительства РФ определением порядка ведения реестра деклараций о соответствии, порядка предоставления сведений из этого реестра и порядка оплаты за предоставление этих сведений.

Остальные вопросы декларирования соответствия решены непосредственно в Законе, кроме определения формы декларации, утверждение которой возложено на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию.

О полномочиях Правительства РФ в отношении ввозимой продукции см. комментарий к ст. 29 Закона.

2. Закон устанавливает две схемы принятия декларации: на основании собственных доказательств или на основании указанных доказательств с привлечением дополнительных доказательств, полученных от третьей стороны (органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра)).

Доказательствами, полученными с участием третьей, т.е. независимой, стороны, могут быть такие, которые вытекают из ее компетенции и непосредственно связаны с ее уставной деятельностью.

Как уже отмечалось, формы и схемы обязательного подтверждения соответствия для каждого вида продукции устанавливаются в технических регламентах на нее. Закон не предусматривает установление каких-либо общих перечней продукции и схем обязательного подтверждения соответствия.

При этом схема декларирования с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте, если собственные доказательства заявителя являются недостаточными для достоверного подтверждения соответствия или при особой важности данной продукции.

Согласно Закону собственными доказательствами заявителя могут быть техническая документация (технические условия, рецептуры, паспорта или свидетельства о качестве и т.п.), протоколы собственных испытаний и измерений и другие документы.

Конкретный состав доказательных материалов устанавливается в техническом регламенте на данную продукцию.

При декларировании по второй схеме собственные доказательства дополняются по выбору заявителя протоколами исследований, испытаний и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре), либо сертификатом систем качества, если в отношении сертифицированного объекта, как сказано в п. 3 ст. 24, "предусмотрен контроль (надзор) органа по сертификации". Очевидно имеется в виду инспекционный контроль.

При этом сертификат системы качества может использоваться как доказательство при декларировании любой продукции, кроме случая, когда она подлежит в соответствии с техническим регламентом обязательной сертификации.

3. В вопросе о круге лиц, имеющих право принимать декларацию о соответствии, Закон также отошел от общих указаний на изготовителя, продавца, исполнителя, как это предусматривалось Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

Круг заявителей определяется соответствующим техническим регламентом. При этом ими могут быть изготовители или продавцы соответствующей продукции.

Участие в качестве заявителя исполнителя работ или услуг Законом не предусмотрено, поскольку обязательному подтверждению соответствия может подвергаться только продукция. Из этого следует, что при декларировании такой продукции, как здания и сооружения, строительная организация должна рассматриваться как изготовитель, а не исполнитель работ.

Это замечание относится и к случаям декларирования вещественных результатов других работ.

Кроме определения круга заявителей по их функциям, Закон устанавливает определенные требования к их организационно-правовой форме и статусу.

Заявителями могут быть:

- юридические лица или индивидуальные предприниматели (изготовители или продавцы), зарегистрированные на территории РФ в установленном порядке, т.е. имеющие свидетельства о государственной регистрации, независимо от их формы собственности;

- юридические лица или индивидуальные предприниматели, выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и ответственности за несоответствие продукции этим требованиям.

В этой связи следует напомнить, что согласно ст. 2 ГК гражданское законодательство РФ распространяется на отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Необходимо также отметить, что не зарегистрированные в установленном порядке лица не только не могут быть признаны заявителями, но, поскольку они занимаются предпринимательской деятельностью без регистрации, то могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 14.1 КоАП РФ и к уголовной ответственности в соответствии со ст. 171 УК РФ.

Круг заявителей, представляющих иностранных лиц, в сравнении с Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, которое регулировало отношения по декларированию, существенно изменен: в их число включены дополнительно к юридическим лицам индивидуальные предприниматели. Кроме того, из числа представляемых иностранных организаций исключены продавцы и исполнители. При этом вместо представления не оговоренных детально интересов Закон предусматривает выполнение представителем только двух упомянутых обязанностей иностранного изготовителя продукции.

Из смысла Закона следует, что декларацию о соответствии на ввозимую (ввезенную) на территорию РФ продукцию могут принимать зарегистрированные в РФ лица, которые выполняют на основании договора поручение иностранного изготовителя. Поручение иностранного продавца не может быть предметом такого договора.

Таким образом, предметом договора между иностранным изготовителем продукции и исполнителем его функций должны быть соответствующие обязательства и права сторон по выполнению требований Закона по декларированию ввозимой на территорию РФ продукции.

При буквальном толковании абз. 4 п. 1 ст. 24 можно заключить, что упомянутое лицо (третье лицо) приобретает права заявителя при декларировании поставляемой продукции, в случае, если в договоре с иностранным изготовителем предусмотрены выполнение функций последнего по обеспечению соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и его ответственность за несоответствие продукции указанным требованиям.

В этой связи возникает вопрос о содержании понятия "обеспечение соответствия" и характере ответственности третьего лица за несоответствие продукции требованиям технических регламентов.

В принципе обеспечение соответствия продукции установленным требованиям осуществляется изготовителем в процессе производства.

Для выяснения конкретных прав и обязанностей третьих лиц в этой части, очевидно, следует обратиться к ст. 28 Закона, устанавливающей функции заявителя в области обязательного подтверждения соответствия.

Анализ этих функций показывает, что не все они могут быть выполнены третьим лицом в связи с его фактическими возможностями. Например, вряд ли третье лицо может приостанавливать или прекращать производство продукции.

Большинство прав и обязанностей заявителей в ст. 28 согласно своему содержанию относятся к российским изготовителям и продавцам.

Поэтому конкретные права и обязанности третьего лица по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов должны определяться договором с иностранным изготовителем.

Что касается ответственности за несоответствие декларированной им продукции указанным требованиям, то она должна определяться в пределах ответственности изготовителя за поставку такой продукции, установленной законодательством РФ (см. также п. 3 комментария к ст. 36).

Конкретно это выражается в обязанности третьего лица рассматривать претензии покупателя по поводу несоответствия продукции требованиям технических регламентов и принимать по ним решения в пределах, оговоренных в договоре с иностранным изготовителем.

Предметом договора с иностранным изготовителем является также обязанность третьего лица обеспечить декларирование продукции с целью выпуска ее на таможенную территорию РФ в режиме свободного обращения.

Эта функция не может рассматриваться как обеспечение соответствия. Декларирование - это подтверждение соответствия.

Правовой основой отношений между изготовителем и третьим лицом является ст. 313 ГК РФ, предусматривающая возможность возложения должником выполнения своих обязательств перед кредитором на третье лицо. Пунктом 1 ст. 313 ГК предусмотрено важное правило о том, что в этом случае кредитор (приобретатель) обязан принять исполнение, предложенное за должника (изготовителя) третьим лицом. Иными словами, приобретатель не вправе обращаться со своими требованиями непосредственно к изготовителю, если последний заключил договор с третьим лицом о выполнении его функций.

Юридическим основанием для возложения на третье лицо ответственности за несоответствие продукции требованиям технических регламентов является ст. 403 ГК, согласно которой допускается ответственность непосредственного исполнителя обязательства, если это предусмотрено законом. В данном случае имеется именно такая ситуация.

Таким образом, в отношениях с приобретателем третье лицо выступает как самостоятельный субъект права, действует от своего имени и несет за свои действия ответственность, предусмотренную законом и договором с изготовителем.

Это, в частности, означает, что третье лицо в случае спора выступает не только в качестве ответчика, но само может предъявить потребителю соответствующие требования. Например, предусмотренное п. 5 ст. 18 Закона о защите прав потребителей требование о возмещении расходов на проведение экспертизы для определения причин возникновения недостатков товара, а также связанных с ее проведением расходов на хранение и транспортировку товара.

Из смысла закона следует, что исполнитель функций иностранного изготовителя действует от своего имени и за свой счет. По своей правовой природе договор между указанными сторонами является договором об оказании возмездных услуг, который регулируется нормами гл. 39 ГК.

Согласно ст. 779 ГК, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. По ряду признаков этот договор сходен с некоторыми другими договорами. Например, по договору подряда исполнитель (подрядчик) также обязуется за плату выполнить определенную работу по заданию заказчика. Но в отличие от договора по оказанию услуг, результат работы должен иметь материальную форму (как правило, вещь). От договора поручения договор по оказанию услуг отличается тем, что поверенный (исполнитель) действует не от своего имени, а от имени и за счет доверителя (заказчика) и совершает в основном юридические действия, в результате которых права и обязанности возникают у последнего. От договора комиссии договор об оказании услуг отличается тем, что комиссионер по поручению комитента обязуется за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

К договору о возмездном оказании услуг применяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде, если это не противоречит специальным нормам ГК о возмездном оказании услуг, а также особенностям предмета этого договора. В связи с этим следует отметить, что ГК особо регулирует лишь немногие вопросы возмездного оказания услуг: их оплату и условия одностороннего отказа от исполнения договора. Остальные условия договора возмездного оказания услуг определяются в соответствии с правилами ГК о подряде.

Согласно ст. 781 ГК, сроки и порядок оплаты услуг определяются договором оказания возмездной услуги. Эта статья также специально регулирует вопросы оплаты услуг, выполняемых по договору о возмездном оказании услуг, в случае возникшей невозможности их исполнения.

В случае невозможности исполнения, возникшей во вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Если же ни одна из сторон не отвечает за невозможность исполнения, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг (п. 3 ст. 781).

Вторым специально регулируемым вопросом в договоре об оказании возмездных услуг являются условия одностороннего отказа от исполнения этого договора, который, согласно ст. 310 ГК, допускается, лишь если это предусмотрено законом. В соответствии со ст. 782 ГК, заказчик вправе отказаться от исполнения данного договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, а исполнитель - при условии полного возмещения заказчику убытков.

4. В отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, содержание декларации о соответствии определено непосредственно в Законе.

Содержание декларации, изложенное в п. 5 ст. 24 Закона, не является исчерпывающим, поскольку допускается включение иных сведений, предусмотренных техническими регламентами.

Новым в содержании декларации, по сравнению с Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, является заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании по прямому назначению и принятии им мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов (см. п. 5 комментария к ст. 24).

5. Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766 предусматривалась регистрация декларации в соответствующем органе по сертификации.

Закон повысил уровень регистрирующего органа и предусмотрел регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестр деклараций о соответствии.

Порядок ведения реестра, предоставления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этой услуги определяется Правительством РФ.

Декларация приобретает юридическую силу только с момента регистрации в установленном порядке, поскольку регистрация согласно Закону является обязательной.

В отношении продукции отечественного производства Закон не предусматривает в процессе регистрации декларации проверку наличия продукции в соответствующем перечне Правительства РФ, проверку правомочий заявителя и других вопросов, которые теперь подлежат решению в технических регламентах.

Закон в отношении как отечественной, так и ввозимой продукции не предусматривает также возможность отказа в регистрации декларации при соблюдении требований к ее содержанию и форме, установленных в соответствии с п. 5 ст. 24.

Таким образом, регистрация декларации имеет явный заявительно-учетный характер.

Юридическая природа декларации может быть определена исходя из следующих соображений. Если сертификат соответствия является документом, выдаваемым незаинтересованной организацией (органом по сертификации), то декларация является выраженным в установленной форме волеизъявлением заинтересованного лица, направленным на возникновение у него права на реализацию соответствующей продукции. Такие действия согласно ст. 153 и 154 ГК именуются односторонними сделками. Согласно ст. 156 ГК к таким сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Из этого следует, что декларация может быть признана недействительной по основаниям, предусмотренным ГК, в частности, на основании ст. 168 ГК, как не соответствующая требованиям закона, если указанные в ней сведения о продукции не соответствуют требованиям технических регламентов. Декларация в этом случае считается ничтожной с момента ее составления, не влечет юридических последствий, а ее регистрация может быть аннулирована.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 34 Закона органы государственного контроля вправе приостановить или прекратить по упомянутым основаниям действие декларации.

В последнем случае ее регистрация должна быть аннулирована.

Статья 25. Обязательная сертификация

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом.

2. Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации.

Сертификат соответствия включает в себя:

наименование и местонахождение заявителя;

наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;

наименование и местонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;

информацию об объекте сертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;

наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого проводилась сертификация;

информацию о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;

информацию о документах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;

срок действия сертификата соответствия.

Срок действия сертификата соответствия определяется соответствующим техническим регламентом.

Форма сертификата соответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

Комментарий к статье 25

1. Положения ст. 25 подлежат применению с учетом правил ст. 23 Закона.

Договор между органом по сертификации и заявителем является договором об оказании возмездных услуг, который регулируется гл. 39 ГК (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона). При этом для заявителя заключение договора с одним из органов по сертификации соответствующей продукции обязательно.

2. Для регулирования обязательной сертификации, так же как других вопросов, характерно их решение непосредственно в Законе и изъятие полномочий в этой области у федеральных органов исполнительной власти.

Так, например, Закон определяет содержание сертификата соответствия, оставляя федеральному органу исполнительной власти по техническому регулированию лишь утверждение его формы.

Другой характерной чертой является решение многих вопросов обязательной сертификации в технических регламентах на конкретную продукцию (т.е. в законе) вместо общих решений на более низком юридическом уровне.

Последовательно выдерживая эту линию, Закон, в отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, не предусматривает создание федеральными органами исполнительной власти систем обязательной сертификации, а также руководство этой работой со стороны единого государственного органа (см. комментарий к понятию системы сертификации).

В этой связи возникает вопрос о судьбе созданных систем обязательной сертификации, которые продолжают активно функционировать, выпуская все новые и новые руководящие документы уже после принятия Закона.

Представляется, что во избежание правового вакуума, до решения соответствующих вопросов в технических регламентах, необходимые документы этих систем могут применяться в отношении объектов обязательной сертификации, предусмотренных Законом, в соответствии с правилами ст. 46 Закона.

Статья 26. Организация обязательной сертификации

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

2. Орган по сертификации:

привлекает на договорной основе для проведения исследований (испытаний) и измерений испытательные лаборатории (центры), аккредитованные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (далее - аккредитованные испытательные лаборатории (центры));

осуществляет контроль за объектами сертификации, если такой контроль предусмотрен соответствующей схемой обязательной сертификации и договором;

ведет реестр выданных им сертификатов соответствия;

информирует соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее;

приостанавливает или прекращает действие выданного им сертификата соответствия;

обеспечивает предоставление заявителям информации о порядке проведения обязательной сертификации;

устанавливает стоимость работ по сертификации на основе утвержденной Правительством Российской Федерации методики определения стоимости таких работ.

3. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр выданных сертификатов соответствия.

Порядок ведения единого реестра выданных сертификатов соответствия, порядок предоставления содержащихся в едином реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Порядок передачи сведений о выданных сертификатах соответствия в единый реестр выданных сертификатов устанавливается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.

4. Исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями (центрами).

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения продукции в пределах своей области аккредитации на условиях договоров с органами по сертификации. Органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе.

Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, на основании которых орган по сертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) обязана обеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений.

Комментарий к статье 26

1. Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством РФ (ранее этот порядок определялся органами - создателями систем обязательной сертификации).

Никаких других требований к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающим осуществлять эту деятельность, Закон не предусматривает, в частности - наличие лицензии (см. комментарий к понятию органа по сертификации).

В отличие от декларирования соответствия, Закон не определяет кто может быть заявителем при обязательной сертификации.

Учитывая сходство отношений по декларированию и обязательной сертификации продукции, являющихся двумя формами обязательного подтверждения соответствия, в данном случае возможно применение аналогии закона в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК, т.е. распространение на заявителя при обязательной сертификации продукции требований к заявителю при ее декларировании, установленных в п. 1 ст. 24 Закона.

Функции органа по сертификации изложены в Законе с учетом его концепции в области обязательного подтверждения соответствия.

Договорные отношения между органом по сертификации и аккредитованной испытательной лабораторией строятся в соответствии с нормами ГК по договору об оказании возмездных услуг (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона).

Проведение инспекционного контроля за объектами обязательной сертификации допускается при наличии двух условий: такой контроль предусмотрен схемой сертификации и договором на проведение сертификации.

Таким образом, инспекционный контроль органа по сертификации не является обязательным и может осуществляться только с согласия заявителя. Орган по сертификации, в который обратился заявитель, не вправе отказать ему в заключении договора в связи с отказом от проведения инспекционного контроля. Отказ в заключении договора может быть обжалован в судебном порядке.

Функции органа по сертификации дополнены новой обязанностью: информировать соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее.

Под соответствующими органами, очевидно, следует понимать органы, уполномоченные контролировать данную продукцию, на территории деятельности которых зарегистрирован (находится) заявитель.

Согласно Закону орган по сертификации вправе приостановить или прекратить действие выданного им сертификата соответствия. Закон, однако, не устанавливает ни основания, ни форму принятия таких решений.

Очевидно, таким основанием может быть обнаружившееся несоответствие сертифицированной продукции требованиям технических регламентов. При этом, если недостатки могут быть устранены в разумный срок, действие сертификата приостанавливается, а если недостатки носят неустранимый характер - действие сертификата прекращается.

Соответствующее решение должно приниматься в форме правового акта, предусмотренного в уставных или иных документах лица, выполняющего функции органа по сертификации. Целесообразно издание указанным лицом локального нормативного правового акта о порядке принятия указанных решений.

Решение о приостановлении или прекращении действия сертификата может быть оспорено в арбитражном суде в соответствии с правилами АПК РФ (см. п. 6 комментария к ст. 21 Закона).

Принятие указанных решений органом по сертификации влечет утрату изготовителем и продавцом права на реализацию соответствующей продукции. Об обязанностях и ответственности указанных лиц см. комментарии к статьям гл. 7 Закона.

2. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый общероссийский реестр выданных сертификатов соответствия, формируемый на основе сведений, представляемых органами по обязательной сертификации, в установленном им порядке.

Порядок ведения единого реестра, представления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этой услуги устанавливается Правительством РФ.

3. Испытания и измерения продукции орган по сертификации вправе осуществлять только в аккредитованных в установленном порядке испытательных лабораториях (центрах) на условиях заключенного между ними договора (см. п. 3 комментария к ст. 24 Закона).

Соответствующие формулировки п. 2 и 4 ст. 26 Закона исключают возможность непосредственного обращения заявителя в испытательную лабораторию для проведения испытаний продукции.

Представляется, однако, что с согласия органа по сертификации это допустимо.

Важным нововведением является запрет представлять лабораториям сведения о заявителе. Очевидно, это правило направлено на обеспечение объективности испытаний и подразумевает анонимность испытываемой продукции.

Протокол о результатах испытаний продукции является важным, но не единственным основанием для принятия решения органом по сертификации о выдаче или об отказе в выдаче сертификата. Некоторые схемы сертификации могут предусматривать, например, аттестацию производства и т.п.

Протокол испытательной лаборатории и решение органа по сертификации об отказе в выдаче сертификата могут быть оспорены в арбитражном суде (см. п. 6 комментария к ст. 21 Закона).

4. Закон не определяет конкретные содержание и условия договоров, заключаемых между заявителем и органом по сертификации, между последним и испытательной лабораторией, а также не предусматривает возможность регулирования этих вопросов каким-либо государственным органом.

В этих условиях все вопросы должны решаться в соответствии с нормами ГК о договорах.

Для характеристики указанных договоров следует отметить, прежде всего, что выбор органа по сертификации из нескольких, аккредитованных на данную продукцию, принадлежит заявителю, а выбор испытательной лаборатории - органу по сертификации.

Поскольку органы по сертификации и испытательные лаборатории имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли, т.е. являются коммерческими организациями, заключаемые ими, а также индивидуальными предпринимателями договоры должны быть классифицированы как публичные и договоры присоединения.

Согласно ст. 426 ГК, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Организация, как правило, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех.

Отказ организации от заключения договора при наличии возможности предоставить товар (услугу) не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и о взыскании причиненных в результате этого убытков (п. 4 ст. 445 ГК).

Важно подчеркнуть, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товар (выполнить соответствующую работу, оказать услугу) лежит на коммерческой организации (п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ").

Условия публичного договора, не соответствующие установленным для всех правилам, являются ничтожными (п. 5 ст. 426 ГК).

Договором присоединения, согласно ст. 428 ГК, признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Эти договоры исключают возможность обсуждения и выработки согласованных условий. Диктат одной стороны (продавца, исполнителя), вынужденный объективными условиями, все же имеет некоторые ограничения. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Кроме изложенных оснований изменения или расторжения договора присоединения, предусмотренных ст. 428 ГК, он может быть изменен или расторгнут также по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 450 ГК: существенное нарушение договора коммерческой организацией, а также в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или договором. Спор рассматривается судом после принятия истцом мер по урегулированию спора с ответчиком (см. п. 56, 59 и 60 упомянутого Постановления Пленумов Судов от 1 июля 1996 г.).

Следует обратить внимание на то, что условия реализации упомянутого права присоединившейся стороны на расторжение или изменение договора существенно различаются в зависимости от ее статуса. Право гражданина-потребителя ничем не ограничено и зависит лишь от наличия (доказанности или недоказанности) соответствующих обстоятельств. Если же сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, то ее требование не подлежит удовлетворению, если будет доказано, что она знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

В ст. 10 ГК (п. 3) впервые установлено новое правило, что разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются. Применительно к вопросу о расторжении или об изменении договора присоединения это означает, что бремя доказывания неразумности понимания своих интересов присоединившейся стороной лежит на другой стороне, т.е. продавце, исполнителе.

Содержание договора на проведение обязательной сертификации частично может быть определено исходя из прав и обязанностей органов по сертификации и заявителей, установленных Законом, однако некоторые из них (сроки исполнения, размер и порядок оплаты и др.) являются предметом соглашения сторон.

Порядок заключения договоров установлен нормами ГК.

В соответствии со ст. 161 ГК, сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме. Согласно ст. 434 и 438 ГК, договор в письменной форме может быть заключен путем составления и подписания одного документа, а также путем совершения лицом, получившим письменное предложение заключить договор (оферту), в установленный срок действий по выполнению условий договора (это считается принятием предложения - акцепт). Применительно к договору о сертификации офертой является заявка на сертификацию, а акцептом - решение по заявке, которое сообщается заявителю. В соответствии со ст. 435 ГК, оферта должна содержать существенные условия договора. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта, если не оговорено иное (ст. 436 ГК). Поскольку орган по сертификации обязан в силу Закона проводить сертификацию, то согласно ст. 445 ГК он должен направить заявителю решение либо об отказе от заключения договора, либо о заключении договора на условиях, отличающихся от указанных в заявке, в течение 30 дней со дня получения заявки, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Орган по сертификации, необоснованно уклоняющийся от заключения договора, может быть судом понужден заключить договор и должен возместить заявителю причиненные этим убытки.

Статья 27. Знак обращения на рынке

1. Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях.

2. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.

Комментарий к статье 27

Знак обращения на рынке является новой формой информирования приобретателя продукции о ее соответствии требованиям технических регламентов.

Условием применения знака является наличие на продукцию зарегистрированной декларации о соответствии или сертификата соответствия, выданного органом по обязательной сертификации, в установленном Законом порядке.

Способ, место нанесения знака на продукцию определяются заявителем самостоятельно. Маркирование осуществляется за счет заявителя.

Изображение знака обращения на рынке и его описание утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 ноября 2003 г. N 696.

Статья 28. Права и обязанности заявителя в области обязательного подтверждения соответствия

1. Заявитель вправе:

выбирать форму и схему подтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукции соответствующим техническим регламентом;

обращаться для осуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, область аккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявитель намеревается сертифицировать;

обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Заявитель обязан:

обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов;

выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия;

указывать в сопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии;

предъявлять в органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов (декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии);

приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено;

извещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства сертифицированной продукции;

приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.

Комментарий к статье 28

1. Действие статьи распространяется на заявителя при декларировании или при проведении обязательной сертификации продукции в равной мере.

Статья содержит как права, так и обязанности заявителя. В этой связи следует отметить, что Закон РФ о сертификации предусматривал только его обязанности.

2. Среди прав заявителя весьма важным является право выбора формы подтверждения соответствия (декларирование или сертификация) и схемы, из тех, которые предусмотрены техническим регламентом для данной продукции. Выбор схемы может определяться сроками подтверждения соответствия, наличием или отсутствием соответствующих доказательств, затратами на подтверждение и т.п. соображениями.

Ранее уже указывалось на право обжалования заявителем решений и действий органов по обязательной сертификации и испытательных лабораторий в судебном порядке.

Обжалование действий указанных лиц в орган по их аккредитации не является необходимым предварительным условием судебного обжалования.

Основаниями для подачи жалобы в орган по аккредитации являются нарушения соответствующими лицами условий аккредитации и деятельности, установленных законодательством или иными нормативными правовыми актами РФ.

Нарушение договорных условий обжалованию в административном порядке не подлежит. Такие споры рассматриваются в исковом порядке арбитражными судами.

3. Закон в принципе сохранил обязанности заявителя, предусмотренные в Законе РФ о сертификации.

В связи с обязанностью заявителя предъявлять документы о подтверждении соответствия возникают вопросы о понятии заинтересованного лица и порядке удостоверения копий указанных документов.

Представляется, что под заинтересованным лицом следует понимать только приобретателя продукции.

Порядок удостоверения копии сертификата соответствия ранее установлен Правительством РФ. Согласно п. 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 (в редакции Постановления от 2 октября 1999 г. N 1104), копия указанного документа может быть удостоверена держателем подлинника, нотариусом или органом по сертификации, выдавшим сертификат.

По поводу обязанности заявителя извещать об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства, см. п. 2 комментария к ст. 17 Закона.

Статья 29. Условия ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия

1. Для помещения продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории Российской Федерации, в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией заявителем либо уполномоченным заявителем лицом представляются декларация о соответствии или сертификат соответствия либо документы об их признании в соответствии со статьей 30 настоящего Федерального закона. Представление указанных документов не требуется в случае помещения продукции под таможенный режим отказа в пользу государства.

Для целей таможенного оформления продукции списки продукции, на которую распространяется действие абзаца первого настоящего пункта, с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности утверждаются Правительством Российской Федерации на основании технических регламентов.

2. Продукция, определяемая в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи, подлежащая обязательному подтверждению соответствия, ввозимая на таможенную территорию Российской Федерации и помещаемая под таможенные режимы, которыми не предусмотрена возможность ее отчуждения, выпускается таможенными органами Российской Федерации на территорию Российской Федерации без представления указанных в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи документов о соответствии.

3. Порядок ввоза на таможенную территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия и определяемой в соответствии с положениями абзаца второго пункта 1 настоящей статьи и с учетом положений пункта 2 настоящей статьи, утверждается Правительством Российской Федерации.

Комментарий к статье 29

Условия ввоза на территорию РФ продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, претерпели существенные изменения по сравнению с условиями, предусмотренными Законом РФ о сертификации продукции и услуг.

Условия установлены в соответствии с концепцией Закона, в частности, об изъятии из компетенции федеральных органов исполнительной власти права решения соответствующих вопросов.

Согласно Закону, установленные им условия ввоза импортируемой продукции распространяются только на продукцию, разрешенную к ввозу и обороту на территории РФ и предназначенную для отчуждения или использования в соответствии с ее прямым назначением (о понятии оборота см. комментарий к ст. 23 Закона).

На ввозимую продукцию, предназначенную для иных целей (ввозимую на время, для иностранных представительств и т.п.), данный порядок не распространяется.

Условием ввоза соответствующей продукции является представление в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией одного из трех документов:

декларации о соответствии, зарегистрированной в установленном порядке;

сертификата соответствия;

документа о подтверждении соответствия, произведенного за пределами территории РФ, признанного в РФ в соответствии с ее международными договорами.

Это правило действует в отношении ввозимой продукции, подлежащей таможенному оформлению в указанном порядке, включенной в список продукции с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.

Список утверждается Правительством РФ на основании технических регламентов.

Порядок ввоза указанной продукции также утверждается Правительством РФ. Ранее этот порядок утверждался федеральными органами исполнительной власти.

Обязанность представления в таможенные органы упомянутых документов на ввозимую продукцию возлагается Законом на заявителя, т.е. на покупателя (получателя) продукции или на лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя и принявшего декларацию о соответствии (см. комментарий к ст. 24 Закона).

Согласно Закону указанные лица вправе уполномочить на совершение этих действий третьих лиц.

Вопросы о месте, форме и условиях подтверждения соответствия, порядке представления соответствующих документов в таможенные органы целесообразно предусмотреть в контракте на поставку, поскольку это связано с определенными финансовыми затратами и другими проблемами.

Согласно Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (п. 2 ст. 29) технические, фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологические требования, а также требования обязательного подтверждения соответствия применяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким же образом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения.

Статья 30. Признание результатов подтверждения соответствия

Полученные за пределами территории Российской Федерации документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Комментарий к статье 30

Российская Федерация в лице уполномоченных федеральных органов исполнительной власти заключила с рядом зарубежных стран межведомственные международные договоры о взаимном признании результатов (документов) подтверждения соответствия ввозимой продукции установленным требованиям и других работ в области стандартизации, сертификации и метрологии.

Этими договорами предусматривается порядок признания результатов соответствующих работ (документов).

В связи с принятием Закона упомянутые договоры должны быть подвергнуты анализу на предмет их соответствия нормам Закона.