138

Оглавление

Глава 1. Адвокат-защитник как участник уголовного процесса 37

1.1. Процессуальная функция адвоката-защитника 37

По смыслу главы 7 УПК РФ адвокат-защитник относится к участникам уголовного судопроизводства со стороны защиты и является лицом, осуществляющим в установленном законном порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых, оказывающим им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. Таким образом, адвокат-защитник как участник уголовного судопроизводства вовлекается в уголовный процесс при появлении подозреваемого или обвиняемого. 37

Под защитой понимается совокупность законных средств и способов, которыми лицо может самостоятельно, а также с помощью защитника, законного представителя опровергать или смягчать имеющееся в отношении его подозрение либо предъявленное обвинение. 38

Важнейшим средством защиты лица от подозрения и обвинения является всемерная реализация процессуальных прав, которые оно приобретает с момента получения соответствующего статуса. Осведомленность гражданина в выдвинутом подозрении или обвинении и осознание им своих прав дает возможность занять активную позицию относительно предмета материально-правового спора. Кроме того, подозреваемый и обвиняемый может пользоваться помощью защитника и (или) законного представителя защитника во всех случаях, когда его права и свободы существенно затрагиваются или могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием 39

Адвокат как участник уголовного судопроизводства вовлекается в уголовный процесс при появлении подозреваемого или обвиняемого. 40

Анализируя предложенное законодателем понятие «адвокат-защитник», следует обратить внимание на то, что деятельность указанного участника регламентирована нормами УПК РФ, соблюдение которых является для него обязательным. Под оказанием юридической помощи адвокатом защитником следует понимать деятельность, направленную на разъяснение подозреваемому, обвиняемому сущности подозрения, обвинения, прав и обязанностей, оказание содействия в их реализации, предостережение от ошибок и иных нежелательных действий. 40

В ходе судебного производства по определению или постановлению суда в качестве защитника подсудимого наряду с адвокатом могут быть допущены один из близких родственников или иное лицо, о допуске которого он ходатайствует. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается к участию в деле и вместо адвоката. Таким образом, по смыслу закона при производстве у мирового судьи участие адвоката-защитника не является обязательным, а квалифицированная юридическая помощь может быть оказана иным лицом по ходатайству заинтересованного участника. 40

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат может принадлежать к одному из предусмотренных в законе адвокатских образований, которыми являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. 40

В качестве адвоката-защитника доверителя в уголовном судопроизводстве адвокат может выступать как на возмездной основе (при заключении соглашения между сторонами), так и по назначению. 41

Допуск адвоката к участию в деле в качестве защитника осуществляется компетентным должностным лицом в предусмотренный законом момент при предъявлении адвокатом удостоверения, ордера соответствующего адвокатского образования. Ордер выписывается на исполнение конкретного поручения и имеет установленную форму, утвержденную федеральным органом юстиции. 41

Из содержания анализируемой процессуальной нормы усматривается, что, отказавшись от адвоката-защитника в предусмотренных законом случаях, подозреваемый в любой момент расследования может вернуться к реализации права иметь защитника. 41

После допуска к участию в деле в качестве защитника адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Отказ от услуг адвоката-защитника осуществляется по инициативе подозреваемого, обвиняемого в установленном законом порядке. Обвиняемый и подозреваемый вправе иметь нескольких адвокатов-защитников, в то же время одно и то же лицо не может осуществлять защиту нескольких подозреваемых или обвиняемых при наличии противоречий в их интересах. 41

Адвокат-защитник обязан использовать любые законные средства и методы для оказания юридической помощи подзащитному, но не вправе разглашать данные предварительного расследования, которые стали ему известны в связи с осуществлением защиты. При отсутствии допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, дает подписку об их неразглашении. 41

В целях реального обеспечения подозреваемым, обвиняемым конституционного права на квалифицированную юридическую помощь закон предусматривает случаи обязательного участия адвоката-защитника, когда такое участие предусмотрено независимо от их волеизъявления. Это дополнительная гарантия защиты лиц, которые в силу физических или психических недостатков либо возрастных особенностей, а также по иным причинам не могут сами осуществлять свое право на защиту либо она для них существенно затруднена. Государство заинтересовано в повышенной охране интересов таких лиц, в результате чего оно избавляет себя от возможных ошибок на следствии и в суде. 42

Отсутствие в ходе уголовного судопроизводства адвоката-защитника в случаях его обязательного участия является существенным нарушением уголовно-процессуального закона и служит основанием для отмены приговора. Предъявление обвинения несовершеннолетнему без участия адвоката-защитника признано существенным нарушением уголовно-процессуального закона и явилось основанием для возвращения дела на дополнительное расследование со стадии назначения судебного заседания. 42

У лица, подозреваемого в совершении преступления, право иметь адвоката-защитника возникает с момента его фактического задержания (ч. 3 ст. 49 УПК РФ). Однако он обладает также правом отказаться от адвоката-защитника. Если участие адвоката-защитника в уголовном деле в соответствии с п. п. 2 - 4 ч. 1 ст. 51 УПК РФ является обязательным, защитник должен присутствовать при получении объяснений по поводу задержания и принимать участие в личном обыске лица, подозреваемого в совершении преступления, производимом при его задержании. 42

Установив, что участие адвоката-защитника обязательно, следователь, прокурор, суд должны выяснить, приглашен ли обвиняемым адвокат-защитник. В противном случае необходимо обеспечить участие защитника в деле через коллегию адвокатов. 43

Иметь адвоката-защитника - право подозреваемого, обвиняемого. Указанные участники в зависимости от конкретных обстоятельств дела могут на свое усмотрение воспользоваться предоставленным правом, отказаться от его реализации в полном объеме или в любой момент производства по уголовному делу. Вместе с тем согласно отказ от адвоката-защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора, суда. 44

Отказ от адвоката-защитника допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого и должен быть заявлен в письменном виде. Решая вопрос об удовлетворении ходатайства обвиняемого, подозреваемого об отказе от адвоката-защитника, следует принимать во внимание обоснование причин отказа и в каждом конкретном случае решать вопрос индивидуально. 44

Необходимо различать формы отказа от защитника: отказ от защиты вообще и отказ от услуг конкретного защитника. В первом случае устанавливается, не является ли причиной отказа от защитника материальная несостоятельность обвиняемого, подозреваемого. В такой ситуации заинтересованным участникам следует дополнительно разъяснить права, предусмотренные п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, - пользоваться бесплатной помощью адвоката и принимать меры к назначению защитника. Во втором случае важна причина отказа от конкретного адвоката-защитника. Принимаются меры к его замене; 44

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним. 44

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 01 февраля 2011 года № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» право на защиту, закрепленное в ст. 16 УПК РФ в качестве принципа уголовного судопроизводства, а также право на дополнительные процессуальные гарантии, предусмотренные для несовершеннолетних УПК РФ, должны обеспечиваться на всех стадиях уголовного процесса в отношении не только подозреваемых, обвиняемых и подсудимых, но и в отношении осужденных несовершеннолетних. Начальный момент, с которого адвокат-защитник допускается к участию в уголовном деле в отношении несовершеннолетнего, установлен ч.3 ст. 49 УПК РФ. 44

5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу. 47

В соответствии с принципом языка уголовного судопроизводства лица, не владеющие или недостаточно владеющие языком, на котором ведется производство по уголовному делу, имеют право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на том языке, которым они владеют. Помимо переводчика им в обязательном порядке предоставляется адвокат-защитник, который оказывает доверителю содействие в реализации всей совокупности прав как участника уголовного судопроизводства, наделенного определенным процессуальным статусом, так и связанных с отсутствием реальной возможности в полном объеме ориентироваться в ходе производства по уголовному делу; 47

1.3. Полномочия защитника 50

Большая часть полномочий адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве регламентирована статьей 53 УПК РФ. Эта статья содержит открытый перечень прав адвоката-защитника. 50

Для надлежащей защиты прав и законных интересов своего доверителя, адвокат-защитник должен обладать достаточным объемом прав. Исходя из нормы ст. 53 УПК РФ, на первый взгляд кажется, что адвокаты действительно обладают широким кругом полномочий для осуществления эффективной защиты подозреваемого, обвиняемого. Весте с тем реализация некоторых прав защитника вызывает вопросы. 50

Так, с момента допуска адвоката в процесс, он вправе иметь свидания с подозреваемым, обвиняемым без ограничения количества и времени, но не менее 2 часов, в том числе и до первого допроса подозреваемого, обвиняемого, наедине и конфиденциально. Так, согласно ч. 2 статьи 18 Федерального закона от 15.07.1995 г. N 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», свидания подозреваемого или обвиняемого с его защитником могут иметь место в условиях, позволяющих сотруднику места содержания под стражей видеть их, но не слышать. Данная норма гарантирует адвокату и его подзащитному условия общения наедине и конфиденциально. Но возникает вопрос о гарантии неприкосновенность таких свиданий, да и вообще любых контактов защитника со своим клиентом (по телефону, в общении за пределами помещений и т.п.) от оперативно-розыскных мероприятий, проводимых в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» № 144-ФЗ от 12.08.1995 г. 50

Согласно указанному нормативно-правовому акту субъекты расследования вправе назначать и проводить оперативно-розыскные мероприятия в отношении адвоката и его подзащитного, в том числе и во время их конфиденциальных свиданий. Но только при наличии предусмотренных законодательством оснований и при строгом соблюдении условий, а также с соблюдением ряда процессуальных ограничений. Данные, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, не могут быть использованы в качестве доказательства вины подозреваемого (обвиняемого), в отношении которого производилось оперативно-розыскное мероприятие. Однако они могут быть использованы как доказательства по уголовным делам в отношении других лиц, но только таким образом, чтобы не ухудшить положения лица, сообщившего эти сведения своему защитнику. Действительно, при определенных условиях, проведение оперативно-розыскного мероприятия не ущемит прав подозреваемого (обвиняемого). Кроме того, согласно ч. 4 ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 г. № 144-ФЗ, прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях. Фонограммы, полученные в результате прослушивания телефонных и иных переговоров, хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами. При этом каких-либо исключений, например, запрета проведения данного оперативно-розыскного мероприятия во время беседы подозреваемого (обвиняемого) с защитником, не установлено. 51

Далее, одним из основных прав адвоката-защитника выступает право собирать и представлять доказательства. При этом нельзя забывать, что адвокат не вправе принимать процессуальное решение о признании каких-либо сведений доказательствами по уголовному делу. Адвокат-защитник не собирает доказательства в процессуальном смысле этого слова, а обнаруживает сведения, оправдывающие обвиняемого или смягчающие его ответственность. Такие сведения могут быть облачены в необходимую процессуальную форму только органом уголовного преследования (в досудебном производстве) или судом на основании соответствующего ходатайства защитника. Названное право защитника осуществляется путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций. В соответствии с Законом об адвокатуре указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката. 52

Вместе с тем не всегда данное положение может быть реализовано. Зачастую официальные инстанции и негосударственные структуры не признают полномочий адвокатов. А, как известно, сбор доказательств требует серьезных расходов, которые основная масса подозреваемых и обвиняемых не могут себе позволить. Кроме того, существуют законы, в которых регламентируется порядок предоставления сведений, составляющих ту или иную тайну, охраняемую законом. В частности, лечебно-профилактические учреждения. Очень часто адвокаты отправляют запросы о предоставлении информации о состоянии здоровья лица, о факте обращения за медицинской помощью, о сроках нахождения в медицинском учреждении и т.п., ссылаясь, как правило, на нормы Закона об адвокатуре. Однако есть понятие врачебной тайны, которую медицинские учреждения обязаны соблюдать. Данное понятие раскрывается в ст. 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, утвержденных Верховным Советом Российской Федерации 22 июля 1999 г. № 5487-1, согласно которой информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. Среди субъектов, которым могут быть предоставлены сведения, составляющие врачебную тайну, без согласия пациента или его законного представителя, защитник (адвокат) не назван. Такие сведения без согласия пациента могут быть предоставлены только органам дознания и следствия, а также суду в связи с расследованием или судебным разбирательством. 52

Следовательно, у лечебно-профилактических учреждений есть полное и законное право отказать адвокатам в предоставлении запрашиваемых ими сведений. Конечно, понятен интерес защитников в получении таких сведений, причем в максимально короткие сроки, так как порой от наличия соответствующих сведений зависит построение определённой линии защиты. Однако направление запроса адвоката в учреждение, рассмотрение этого запроса учреждением и в результате отказ в предоставлении сведений, приводит к потере драгоценного времени. Поэтому адвокатам следует обращаться с ходатайством к органам следствия, суду об истребовании ими соответствующих данных от учреждений здравоохранения. И целесообразнее делать это сразу, а не ждать, когда из медицинского учреждения придет отказ на соответствующий запрос адвоката. 53

Среди полномочий адвоката-защитника названо и право привлекать специалиста. Конечно, данное право не следует толковать таким образом, что адвокат наряду со следователем может привлечь любого специалиста. Иначе был бы большой соблазн адвокатам привлекать своих людей. Специалист привлекается в порядке, установленном УПК РФ. Прежде всего, в соответствии с ч. 1 ст. 168 УПК РФ к участию в следственном действии специалиста вправе привлечь именно следователь. Защитник такими полномочиями ни в этой, ни в других статьях кодекса не наделяется. Только в компетенцию следователя входит удостоверение личности специалиста, разъяснение ему его прав и обязанностей, порядка производства следственного действия, предупреждение его об уголовной ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК РФ и др. (ч. 5 ст. 164 УПК РФ). Наконец, только следователь наделен полномочиями убедиться в компетентности специалиста, проверить его отношение к подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему (ч. 2 ст. 168 УПК РФ). 53

Таким образом, исходя из смысла анализируемых норм, следователь не только по своему усмотрению привлекает специалиста к участию в процессуальных действиях, но и вправе не допустить того или иного специалиста по мотивам недостаточной компетентности, невозможности установить его личность, а также при наличии оснований для отвода. То есть, по сути, право адвоката-защитника привлекать специалиста сводится к праву ходатайствовать о привлечении специалиста. 54

Закон предоставляет также защите право ходатайствовать о проведении тех или иных следственных действий, однако удовлетворение этого ходатайства зависит от усмотрения органов следствия. 54

Состязательность и равноправие сторон характеризует такое построение судебного процесса, в котором функции обвинения и защиты и примыкающие к ним функции поддержания гражданского иска и возражения против него отграничены друг от друга, отделены от судебной деятельности и выполняются сторонами, пользующимися равными процессуальными правами для отстаивания своих интересов, а суд занимает руководящее положение в процессе, сохраняя объективность и беспристрастность, создает необходимые условия для всестороннего, полного объективного исследования обстоятельств дела и разрешает само это дело. Принцип состязательности и равноправия закреплен в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. 15, 244 УПК РФ. 55

Действующий УПК РФ не только провозглашает принцип состязательности, но и раскрывает его содержание. Согласно ч. 2 ст. 15 УПК функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо. В ч. 3 ст. 15 УПУ РФ подчеркивается то обстоятельство, что суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. В целом нормативная модель судопроизводства создает предпосылки для принятия независимого судебного решения. 56

Выделение обвинения и защиты в качестве самостоятельных функций, их размежевание между собой и отделение от судебной деятельности составляют основу состязательности сторон. Соединение данных функций в одном лице несовместимо с законами логики и психологии. При соединении данных функций стороны лишаются возможности осуществлять свои права, а суд неизбежно превращается в покровителя одной из сторон. Если же стороны независимо друг от друга выполняют функции обвинения и защиты, то должен быть независимый от них суд, объективно разрешающий обвинение. Лишь при этом условии защита обретает реальную возможность отстаивать свои права и интересы, успешно противостоять обвинению, а судебная деятельность ограждается от субъективизма, односторонности. 59

Состязательность подразумевает процессуальное равноправие сторон, отстаивающих перед судом свои интересы. Признание права на состязание - это и признание права за состязающимися использовать равные средства и возможности для обоснования своих утверждений и требований и для оспаривания утверждений и требований других сторон. Процессуальное равноправие в уголовном процессе означает, что все, что вправе делать обвинитель для доказывания обвинения, вправе делать защита для его опровержения; все, что вправе делать истец в гражданском процессе для поддержания иска, вправе делать ответчик для возражения против него. 60

Проблема допроса заключается в том, что эта информация (позиция) доводится не самим защитников, а свидетелем - живым человеком, со всеми его особенностями, эмоциями, психикой, настроением. Такая информация существенно отличается от данных, содержащихся в документах. Документ - вещь неодушевленная, человек - другое дело, он может волноваться, забывать, оскорбляться, злиться и, наконец, обманывать. Все это очень серьезно затрудняет работу адвоката в суде. 61

Ни один серьезный допрос невозможно успешно провести без тщательной подготовки. Хорошая подготовка к допросу способна обеспечить успех всего мероприятия. Для того чтобы разумно и правильно подготовиться к допросу, необходимо: 62

1) определить предмет допроса; 62

2) изучить личность допрашиваемого; 62

3) составить примерный план предстоящего допроса; 62

4) определить наилучший порядок для допроса свидетелей; 62

5) определить необходимые для использования при допросе материалы дела или вещественные доказательства. 62

Определить предмет допроса, т.е. решить проблему того, о чем нужно спрашивать, - это первое, с чего необходимо начать подготовку к допросу. Первой составляющей предмета допроса являются обстоятельства, входящие в предмет доказывания по делу (ст. 73 УПК РФ). 62

Конечно, это не должно восприниматься как задача раскрыть все содержание всего предмета доказывания по делу независимо от собственной позиции и положения клиента. Эти обстоятельства - событие преступления (его отсутствие), участие (неучастие) лица в его совершении, место, время, способ, обстановка должны рассматриваться адвокатом-защитником только исходя из выбранной и согласованной с подзащитным позиции. 62

Указание на предмет доказывания по уголовному делу в качестве обстоятельства, входящего в предмет допроса, не следует понимать как предложение от каждого свидетеля получить информацию по всему предмету допроса. Свидетель приглашается для подтверждения лишь некоторых фактов, может быть, даже одного, образующего предмет доказывания по делу, и нет необходимости спрашивать его обо всем. Подобное выяснение может только испортить показания свидетеля. 62

Второй составляющей предмета допроса являются обстоятельства, знание о которых необходимо для достижения каких-либо промежуточных целей, например для проверки или оценки каких-либо иных доказательств либо для определенных тактических целей. В случае необходимости выяснения таких обстоятельств подготовка к допросу должна быть проведена очень тщательно, ибо иногда они могут быть не поняты и сняты судом как не имеющие отношения к делу. 63

Следующей стадией подготовки к допросу является изучение личности допрашиваемого. Конечно, адвокат-защитник не может получить сведения о судимости свидетеля, о наличии у него заболеваний, в том числе и психических. Не всегда он сможет получить и характеризующую свидетеля информацию. Не всегда имеется возможность проведения желаемых экспертиз, далеко не все свидетели захотят общаться с адвокатом до суда. 63

Однако личность изучать необходимо. Составляемые вопросы, темп их задавания, используемые тактические приемы не могут не учитывать особенности человека, находящегося на трибуне свидетеля. Вряд ли требует обоснования аксиома, что допрос молодого или пожилого, человека с высшим образованием или без образования должен быть построен с учетом этих факторов. Определенный отпечаток на показания может наложить и национальность свидетеля, его место рождения: одни и те же вещи могут по-разному восприниматься в Москве, на юге России и на Дальнем Востоке и т.п. 63

Интересен анализ характеристик свидетелей. В них можно встретить все: характеристика из школы - «часто обманывал старших»; характеристика участкового - «склонен к воровству» и т.п. В данном случае содержание характеристик может серьезно повлиять как на сами вопросы, так и на подготовку тактических приемов, используемых при допросе. 63

Статья 6 Закона об адвокатуре позволяет защитнику получать характеризующий материал не только на доверителей, но и запрашивать такие данные на свидетелей, потерпевших. 63

Следует отметить, что в соответствии со ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат вправе собирать сведения, необходимые для выполнения поручения, кроме того, он имеет право беседовать со свидетелями и уже в ходе этой беседы получить достаточный для характеристики свидетеля материал. 64

Ознакомление с личностью через материалы дела имеет особенность, которая заключается в том, что адвокат-защитник зависит от уровня работы следователя: если тот работал хорошо, то собрал большую информацию, нет - значит, информации мало. Кроме того, нужно учитывать, что следствие может проявить слабый интерес к личности свидетеля защиты, а иногда и проигнорировать этого свидетеля вообще. В материалах дела можно найти: биографические данные, показания свидетеля на предварительном следствии, показания других свидетелей о нем, его поведение во время следственных действий (особенно интересна информация, содержащаяся в видеоматериалах: например, видеозапись следственного эксперимента или проверки показаний на месте). 64

Следующим этапом подготовки к допросу является составление плана допроса. Следует заранее продумать, как построить всю работу в суде, связав воедино все допросы, а для этого необходимо определить порядок допроса свидетелей и исследования доказательств. 64

Прямой допрос - это допрос свидетеля той стороной, по ходатайству которой он вызван. Поскольку целью прямого допроса является донесение до суда своей позиции, то задаваемые вопросы носят открытый характер, а свидетель достаточно свободен в собственном повествовании, часто показания вообще начинаются со свободного рассказа. Функции адвоката-защитника при данном виде допроса заключаются в направлении показаний свидетеля, в поддержке, в том числе эмоциональной, свидетеля, в уточнении необходимой информации в его показаниях. 65

Цель перекрестного допроса, как бы это ни казалось странным, - подтверждение своей позиции по делу. При этом при перекрестном допросе достигаться она может двумя путями: через получение информации, подтверждающей позицию адвоката-защитника, или через опровержение позиции противника. Поскольку обвинитель и защитник осуществляют в судебном разбирательстве противоположные процессуальные функции, во время допроса каждый из них стремится доказать свою правоту и ложность позиции процессуального противника, Адвокат задает подсудимому, потерпевшему, свидетелю и эксперту вопросы, чтобы ответы на них были восприняты судом в пользу невиновности или меньшей виновности подзащитного. Такими вопросами парируются изобличающие вопросы обвинителя. Адвокат-защитник их задает для опровержения позиции обвинителя. Это особенно ярко проявляется при перекрестном допросе, когда вопросы и ответы сосредоточиваются вокруг одного и того же обстоятельства. 65

Получение от свидетеля другой стороны нужной информации - самое сложное, но в случае удачи очень эффективное средство доказывания по делу. Если адвокат добивается этого от чужого свидетеля, то для суда его позиция становится очень сильной - ведь ее подтверждают даже враждебно настроенные свидетели. 66

Участвуя в допросах, адвокат-защитник руководствуется предписаниями закона и этическими нормами судебного допроса. Последние проявляются в корректном отношении к допрашиваемому и другим участникам процесса, в ведении допроса без какой-либо раздражительности и излишней эмоциональности, без реплик по поводу полученных ответов и т. п. 66

Особое внимание занимает допрос подсудимого. Допрос подсудимого и оглашение его показаний регулируются ст. 275 и 276 УПК РФ. 66

При согласии подсудимого дать показания первым, его допрашивают адвокат-защитник и иные участники судебного разбирательства со стороны защиты, затем государственный обвинитель и иные участники со стороны обвинения. Председательствующий отклоняет наводящие на ответ вопросы, а также вопросы, не имеющие отношения к рассматриваемому уголовному делу. При даче показаний подсудимый вправе пользоваться письменными заметками, которые он предъявляет суду по своему требованию. Суд вправе задавать вопросы подсудимому только после его допроса сторонами. 66

Чтобы уголовный процесс был действительно состязательным, вслед за обвинительным заключением, которое по сути является обвинением человека в суде, нужно всегда, во всех случаях, допрашивать этого человека, понять его позицию, доводы, возражения и уж потом смотреть, что говорят о преступлении человека другие доказательства. Самым лучшим моментом для дачи таких объяснений является время, когда подсудимый формулирует свой ответ на вопрос о виновности. Но если он не желает первым давать показания, суд не может понудить его к даче таких объяснений и вправе перейти к исследованию других доказательств по делу. 67

Допрос потерпевшего осуществляется по правилам допроса свидетеля. Особенностями его допроса является только то, что он присутствует в судебном разбирательстве на всем его протяжении и с разрешения председательствующего может давать показания, как и обвиняемый, в любой момент судебного следствия (ст. 277 УПК РФ). 67

Стадия подготовки к судебному заседанию (гл. 33 УПК РФ) - это своеобразный фильтр между досудебным и судебным производством. Его основное предназначение - исключить поступление в суд уголовных дел, по которым органами предварительного расследования, прокурором допущены нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, препятствующие осуществлению правосудия. Таким образом, основной проблемой, подлежащей разрешению на данной стадии, является выявление обстоятельств, препятствующих началу рассмотрения уголовного дела в конкретном суде. 68

По поступившему уголовному делу отдельно в отношении каждого из обвиняемых судья единолично должен выяснить следующие вопросы: 1) подсудно ли уголовное дело данному суду; 2) вручена ли обвиняемому копия обвинительного заключения (обвинительного акта); 3) подлежит ли отмене (изменению) избранная в отношении него мера пресечения; 4) подлежат ли удовлетворению заявленные ходатайства и поданные жалобы; 5) приняты ли меры по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением, и возможной конфискации имущества; 6) имеются ли основания для проведения предварительного слушания, предусмотренные ч. 2 ст. 229 УПК РФ. Данные вопросы разрешаются в той последовательности, в которой они перечислены в законе, после чего судья принимает одно из трех решений, предусмотренных ч. 1 ст. 227 УПК РФ: 1) направляет уголовное дело по подсудности; 2) назначает предварительное слушание; 3) назначает судебное заседание без проведения предварительного слушания. Данный перечень является исчерпывающим, поскольку принятие иных судебных решений судьей единолично в этой стадии законом не предусмотрено. 68

При отсутствии оснований для принятия решений, предусмотренных п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 227 УПК РФ, судья выносит постановление о назначении судебного заседания без проведения предварительного слушания. Помимо предусмотренных ч. 2 ст. 227 УПК РФ, в постановлении разрешаются следующие вопросы: 1) о месте, дате и времени судебного заседания; 2) о рассмотрении уголовного дела судьей единолично или судом коллегиально; 3) о назначении защитника в случаях, предусмотренных п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ; 4) о вызове в судебное заседание лиц по спискам, представленным сторонами; 5) о рассмотрении уголовного дела в закрытом судебном заседании в случаях, предусмотренных ст. 241 УПК РФ; 6) о мере пресечения, за исключением случаев избрания меры пресечения в виде домашнего ареста или заключения под стражу. В постановлении также должны содержаться решения о назначении судебного заседания с указанием фамилии, имени и отчества каждого обвиняемого и квалификации вменяемого ему в вину преступления, а также о мере пресечения. 69

В силу ч. 4 ст. 231 УПК РФ стороны должны быть извещены о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала. Нарушение данного срока влечет незаконность всего последующего судебного разбирательства вне зависимости от его результатов. 69

Рассмотрение уголовного дела в судебном заседании должно быть начато не позднее 14 суток со дня вынесения судьей постановления о назначении судебного заседания, а по уголовным делам, рассматриваемым судом с участием присяжных заседателей, - не позднее 30 суток. В то же время рассмотрение уголовного дела в судебном заседании не может быть начато ранее семи суток со дня вручения обвиняемому копии обвинительного заключения или обвинительного акта. 71

Проведение предварительного слушания по делу (глава 34 УП РФ) обязательно в тех случаях, когда судья при назначении дела к слушанию не в состоянии единолично разрешить всего комплекса возникших по делу проблем. В силу ст. 229 УПК РФ предварительное слушание проводится: 1) при наличии ходатайства стороны об исключении доказательств, заявленного: а) после ознакомления с материалами уголовного дела, б) после направления уголовного дела с обвинительным заключением (обвинительным актом) в суд в течение трех дней со дня получения обвиняемым копии данного документа; 2) при наличии оснований для возвращения уголовного дела прокурору; 3) при наличии оснований для приостановления, прекращения дела; 4) для решения вопроса о рассмотрении дела с участием присяжных заседателей. 71

Порядок проведения предварительного слушания определен с учетом задач, стоящих перед этой стадией, общих условий производства в суде первой инстанции, а также специальных правил, касающихся непосредственно данного этапа. Предварительное слушание проводится: 1) судьей единолично; 2) в закрытом судебном заседании; 3) с участием сторон, если они выразили на то свое желание; 4) с участием переводчика, специалиста, если это предусмотрено законом. 71

Неявка своевременно извещенных участников производства по уголовному делу в судебное заседание не препятствует проведению предварительного слушания. Уведомление о вызове в судебное заседание участников судопроизводства должно быть направлено не менее чем за трое суток до дня предварительного слушания. Суду надлежит уведомить всех участников процесса, включая тех, которые ходатайства о проведении предварительного слушания не заявляли. 72

В соответствии с ч. 4 ст. 235 УПК РФ бремя опровержения доводов стороны защиты о получении доказательств с нарушением уголовно-процессуального закона возложено на прокурора. В соответствии с названной нормой государственный обвинитель в стадии предварительного слушания обязан определить: 1) нет ли в материалах уголовного дела, приобщенных к нему ходатайствах обвиняемого и его защитника сведений об обстоятельствах, исключающих согласно ст. 61 УПК РФ участие судьи, прокурора, следователя, дознавателя в производстве по уголовному делу; 2) имеются ли предусмотренные ст. 229 УПК РФ основания для назначения судьей предварительного слушания; 3) имеются ли основания для принятия судьей, кроме решения о назначении судебного заседания, какого-либо иного решения из числа перечисленных в ст. 236 УПК РФ (о направлении уголовного дела по подсудности; о возвращении дела прокурору; о прекращении уголовного дела или уголовного преследования; о приостановлении производства по уголовному делу). 72

Изменение прокурором обвинения может привести к тому, что изменится подсудность уголовного дела. В этом случае (ч. 5 ст. 236 УПК РФ) судья отражает изменение обвинения в постановлении и направляет дело по подсудности. 72

Прекращение уголовного преследования по основаниям, предусмотренным п. п. 3 и 6 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, допускается только в тех случаях, когда против этого не возражает обвиняемый. В противном случае производство по делу должно продолжаться в обычном порядке. Государственному обвинителю перед отказом от обвинения надлежит выяснить отношение к этому обвиняемого. 72

Если на предварительном слушании будут выявлены другие основания прекращения уголовного дела либо уголовного преследования: 1) наличие акта об амнистии (п. 3 ч. 1 ст. 27 УПК РФ); 2) наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению либо определения суда или постановления судьи о прекращении уголовного дела по тому же основанию (п. 4 ч. 1 ст. 27 УПК РФ); 3) наличие в отношении подозреваемого или обвиняемого неотмененного постановления органа дознания, следователя или прокурора о прекращении уголовного дела по тому же обвинению либо об отказе в возбуждении уголовного дела (п. 5 ч. 1 ст. 27 УПК РФ); 4) примирение с потерпевшим лица, обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести, если это лицо загладило причиненный потерпевшему вред (ст. 25 УПК РФ); 5) деятельное раскаяние лица, обвиняемого в совершении преступления небольшой или средней тяжести (ст. 28 УПК РФ), - государственный обвинитель может ходатайствовать о прекращении уголовного дела либо уголовного преследования, а если такое ходатайство заявлено потерпевшим либо стороной защиты, высказывает свое мнение по этому поводу. 73

Рассмотрение ходатайств об исключении доказательств на предварительном слушании дает возможность сторонам до начала слушания дела исключить из перечня доказательств те из них, которые свойствами допустимости не обладают, и оценить доказательства, не принимая во внимание те из них, которые уже признаны судом непригодными. 73

Доказательства признаются полученными с нарушением закона, если при их собирании и закреплении были нарушены: 1) гарантированные Конституцией права человека и гражданина; 2) установленный уголовно-процессуальным законодательством порядок их собирания и закрепления; 3) если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом; 4) если собирание и закрепление доказательств осуществлено в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами. 74

Законодатель предусмотрел возможность ознакомления обвиняемого с материалами уголовного дела. Если материалы уголовного дела предъявлены обвиняемому, содержащемуся под стражей, и его защитнику позднее, чем за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей, то суд в обязательном порядке должен отменить меру пресечения в виде заключения под стражу. 74

Судья по ходатайству стороны или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в случаях, когда: 1) обвинительное заключение или обвинительный акт составлены с нарушением требований УПК РФ, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения или акта; 2) копия обвинительного заключения или обвинительного акта не была вручена обвиняемому, за исключением случаев, если суд признает законным и обоснованным решение прокурора, принятое им в порядке, установленном ч. 4 ст. 222 или ч. 3 ст. 226 УПК РФ; 3) есть необходимость составления обвинительного заключения или обвинительного акта по уголовному делу, направленному в суд с постановлением о применении принудительной меры медицинского характера; 4) имеются предусмотренные ст. 153 УПК РФ основания для соединения уголовных дел; 5) при ознакомлении обвиняемого с материалами уголовного дела ему не были разъяснены права, предусмотренные ч. 5 ст. 217 УПК РФ. В случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 237 УПК РФ, судья обязывает прокурора в течение пяти суток обеспечить устранение допущенных нарушений. При возвращении уголовного дела прокурору судья решает вопрос о мере пресечения в отношении обвиняемого. 74

Возвращение уголовного дела прокурору имеет целью приведение процедуры предварительного расследования в соответствие с требованиями, установленными в уголовно-процессуальном законе, что дает возможность - после устранения выявленных существенных процессуальных нарушений и предоставления участникам уголовного судопроизводства возможности реализовать соответствующие права - вновь направить дело в суд для рассмотрения по существу и принятия решения; тем самым обеспечиваются гарантированные Конституцией право каждого, в том числе обвиняемого, на судебную защиту и право потерпевшего на доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба. 75

Под допущенными при составлении обвинительного заключения или обвинительного акта нарушениями требований уголовно-процессуального закона следует понимать такие нарушения положений ст. ст. 220, 225 УПК РФ, которые исключают возможность принятия судом решения по существу дела на основании данного заключения или акта. В частности, исключается возможность вынесения судебного решения в случаях, когда обвинение, изложенное в обвинительном заключении или обвинительном акте, не соответствует обвинению, изложенному в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого; когда обвинительное заключение или обвинительный акт не подписаны следователем, дознавателем либо не утверждены прокурором; когда в обвинительном заключении или обвинительном акте отсутствуют указание на прошлые судимости обвиняемого, данные о месте нахождения обвиняемого, данные о потерпевшем, если он был установлен по делу, и др. 75

Значительную часть возвращенных прокурорам дел составили дела, в которых не было сведений о вручении обвиняемому копии обвинительного заключения. Сложившаяся судебная практика уже позволяет сделать вывод, что отсутствие в деле расписки о фактическом получении обвиняемым копии обвинительного заключения (если отсутствуют данные об уклонении обвиняемого от получения этого документа) признается судами препятствием к рассмотрению дела. 76

Несоответствие постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого требованиям п. 4 ч. 2 ст. 171 УПК РФ (описание преступления), обвинительного заключения требованиям п. 3 ч. 1 ст. 220 УПК РФ (существо обвинения, описание, характеристика и обстоятельства преступления), а также наличие противоречий в обвинительном заключении - основание к возвращению уголовного дела прокурору. 76

Еще одним основанием возвращения дела прокурору является положение, когда выявляется необходимость составления обвинительного заключения по делу, направленному в суд с постановлением о применении принудительной меры медицинского характера. Такая ситуация может возникнуть, когда судья признает, что психическое расстройство лица, уголовное дело в отношении которого направлено в суд, не установлено или что заболевание лица, совершившего преступление, не является препятствием для применения к нему уголовного наказания (ч. 5 ст. 443 УПК РФ). Однако, направляя по собственной инициативе уголовное дело прокурору для привлечения к уголовной ответственности лица, которое до этого по решению органов следствия было фактически от этой ответственности освобождено, судья, по существу, выйдет за пределы, очерченные ч. 3 ст. 15 УПК РФ, согласно которой суд не является органом уголовного преследования. 76

Если следователь не рассмотрел ходатайство о выделении уголовного дела в отдельное производство в отношении лиц, которые не желают, чтобы уголовное дело рассматривалось судом с участием присяжных заседателей, то оно подлежит возвращению прокурору. Если обвиняемый не согласен на рассмотрение уголовного дела в отношении него судом с участием присяжных заседателей, то ходатайство о выделении уголовного дела в отношении него в отдельное производство он вправе подать только при выполнении требований ст. 217 УПК РФ. 77

Наряду с правилами разрешения ходатайств об исключении доказательств в ст. 234 УПК РФ, специально посвященной предварительному слушанию по уголовному делу, содержится ряд норм о дополнении имеющихся в деле доказательств новым путем их истребования судом. Ходатайство стороны защиты об истребовании дополнительных доказательств или предметов подлежит удовлетворению, если данные доказательства имеют значение для уголовного дела (ч. 7 ст. 234 УПК РФ). 77

Согласно ч. 6 ст. 234 УПК РФ ходатайство стороны защиты о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого подлежит удовлетворению лишь в том случае, если оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором. Данное ходатайство может быть удовлетворено также в случае, если о наличии такого свидетеля становится известно после окончания предварительного расследования. 77

Если суд принял решение об исключении доказательства, то оно теряет юридическую силу. Оно не исследуется в ходе судебного разбирательства и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения. Если уголовное дело рассматривается с участием присяжных заседателей, то стороны либо другие участники судебного заседания, в том числе и председательствующий в этом заседании, не вправе сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, ранее исключенного в законном порядке. При рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым. Представляется, однако, что для этого нужны новые фактические данные, новые обстоятельства и основанные на них новые доводы, иначе вопрос о допустимости спорного доказательства грозит стать бесконечным, без необходимости запутывая дело, мешая восприятию хода процесса участниками судебного разбирательства, присяжными заседателями и публикой. 77

Согласно ст. 238 УПК РФ решение о приостановлении производства по уголовному делу принимается судьей в случае, когда обвиняемый скрылся и место его пребывания неизвестно; в случае тяжелого заболевания обвиняемого, если оно подтверждается медицинским заключением; в случае направления судом запроса в Конституционный Суд РФ или принятия этим Судом к рассмотрению жалобы о соответствии закона, примененного или подлежащего применению в данном уголовном деле, Конституции; в случае, когда место нахождения обвиняемого известно, однако реальная возможность его участия в судебном разбирательстве отсутствует. 78

Если обвиняемый скрылся и место его нахождения неизвестно, судья приостанавливает производство по уголовному делу, возвращает уголовное дело прокурору и поручает ему обеспечить розыск обвиняемого. 78

Производство по уголовному делу не приостанавливается, если обвиняемый в тяжком или особо тяжком преступлении находится за пределами территории Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд (ч. 3 ст. 238 УПК РФ). В таком случае уголовное дело подлежит рассмотрению по существу в отсутствие обвиняемого при обязательном участии его защитника с заочным постановлением приговора или иного итогового решения в соответствии с ч. ч. 5 - 7 ст. 247 УПК РФ. 78

Согласно ст. 239 УПК РФ решение о прекращении уголовного дела или уголовного преследования принимается судьей при наличии любого нереабилитирующего основания, имеющего «сквозной» характер, т.е. подлежащего применению в любой стадии уголовного судопроизводства (п. п. 3 - 6 ч. 1 ст. 27, а также ст. 25 и ст. 28 УПК РФ); в случае отказа прокурора от обвинения. 79

Судебное следствие - это основная часть судебного разбирательства. Суд в этой части судебного разбирательства создает необходимые условия сторонам обвинения и защиты для исполнения ими своих процессуальных обязанностей в представлении доказательств и их исследовании, осуществляет проверку представленных доказательств и на основе их оценки принимает процессуальные решения (см. ст. 15 УПК РФ). 79

Огромное значение на стадии судебного следствия имеет допрос подсудимого, который проводится по правилам, предусмотренным ст. 275 УПК РФ. Подсудимого всегда первым допрашивает сторона защиты, даже несмотря на то, что показания подсудимого могут являться доказательством обвинения. Подсудимому дано право просить у председательствующего разрешения дать показания в любой момент судебного следствия по существу предъявленного обвинения, что обусловлено тем, что показания подсудимого имеют важное значение для исследования других доказательств. 79

Подсудимый может признавать себя виновным, тогда его показания являются доказательством обвинения, и наоборот, подсудимый может признавать себя виновным, но дать показания, которые не совпадают с версией обвинения, либо он может признавать вину частично или ее отрицать, то его показания являются доказательством защиты. 80

Председательствующий обязан разъяснить подсудимому его право просить разрешения у суда давать показания в любой момент судебного следствия, так как это является неотъемлемой частью разъяснения подсудимому его прав в судебном разбирательстве в дополнение к разъяснению подсудимому его прав в соответствии со ст. 267 УПК РФ. 80

Председательствующий не вправе отказать подсудимому в возможности дать показания, но может перенести их на более поздний этап, чтобы не прерывать в данный момент проводимое судебное действие. Желание подсудимого дать показания не подлежит обсуждению сторонами, в противном случае это повлечет за собой нарушение права подсудимого на защиту. 80

Суд должен исходить из того, что показания подсудимого являются его правом, но не обязанностью. Председательствующий обязан выяснить у подсудимого, согласен ли он дать показания по существу предъявленного обвинения и на каком языке. В случае отказа подсудимого от дачи показаний в протоколе судебного заседания должна быть произведена запись о том, что подсудимый отказался от дачи показаний. 80

При согласии подсудимого дать показания председательствующий предлагает адвокату-защитнику и участникам судебного разбирательства со стороны защиты приступить к допросу подсудимого. Адвокат-защитник и участники судебного разбирательства со стороны защиты сами между собой определяют последовательность допроса подсудимого. Этот же порядок допроса подсудимого распространяется на случаи, когда показания подсудимого являются доказательством обвинения. 81

После допроса подсудимого стороной защиты председательствующий предлагает государственному обвинителю и участникам судебного разбирательства со стороны обвинения приступить к допросу подсудимого. Государственный обвинитель и участники судебного разбирательства со стороны обвинения между собой определяют последовательность допроса подсудимого. Показания подсудимого могут излагаться суду в форме свободного рассказа и в форме ответов на поставленные вопросы по существу предъявленного обвинения и известных ему обстоятельств дела. 81

В процессе допроса подсудимого сторонами председательствующий по собственной инициативе либо по ходатайству одной из сторон обязан отклонять наводящие вопросы и вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу. Наводящими вопросами следует считать вопросы, в содержании которых уже содержится ответ. Вопросами, которые не имеют отношения к делу, следует считать вопросы, которые не имеют значения для правильного разрешения дела, а также некоторые вопросы о личной жизни и т.п. 81

Лишь после допроса сторонами суд имеет право задавать вопросы подсудимому. Это прямое указание закона должно выполняться неукоснительно. Судьи не наделены правом первыми начинать допрос подсудимого, например, с предложения председательствующего дать показания по существу предъявленного обвинения. Уяснив, что стороны закончили допрос, суд имеет возможность задавать вопросы подсудимому. 81

С учетом права подсудимого с разрешения председательствующего давать показания в любой момент судебного следствия подсудимый может просить у председательствующего дополнить ранее данные им показания. 82

Специфичными для судебного следствия являются перекрестная и шахматная формы допроса. Так, перекрестным допросом именуется допрос одного подсудимого сразу несколькими участниками разбирательства по поводу одного и того же обстоятельства. В соответствии с «шахматной» формой допроса допрашивается сразу несколько подсудимых об одном и том же обстоятельстве, причем в показаниях лиц может и не быть противоречий. 82

Признание подсудимым своей вины не должно свертывать следствие, ибо оно не освобождает стороны от необходимости исследования доказательств, которые имеются в деле. Признание подсудимым своей вины может быть положено в основу приговора только тогда, когда его вина подтверждается совокупностью имеющихся по делу доказательств. В то же время и факт отрицания подсудимым своей вины не может быть положен в основу оправдательного приговора, если его виновность установлена другими материалами дела. 82

В процессе выработки совместной позиции защиты по делу адвокат-защитник должен разъяснить подзащитному его права в судебном заседании (это касается всех случаев участия адвоката в деле, независимо от того, какую процессуальную фигуру он представляет). Возможные позиции подсудимого можно отразить следующим образом: 82

- признание вины и дача показаний по существу предъявленного обвинения; 82

- непризнание вины по предъявленному обвинению и дача показаний, обосновывающих ранее выработанную защитительную версию; 83

- непризнание вины и отказ от дачи показаний; 83

- признание вины частично и дача показаний по предъявленному обвинение; 83

- отказ от дачи любых показаний. 83

Все эти ситуации должны быть «обыграны» адвокатом-защитником при подготовке к судебному разбирательству. При этом нужно добиться, чтобы подзащитный уяснил, какая модель поведения ему наиболее выгодна. В сложной ситуации, когда адвокат-защитник уверен в виновности своего подзащитного и она подтверждается материалами дела, уместно разъяснить ему, что отношение к предъявленному обвинению непременно будет отражено в приговоре и определенным образом повлияет на меру наказания. К сожалению, достаточно часто адвокаты пытаются отстаивать позицию подзащитного, отрицающего свою вину, совершенно не уделяя внимания доказательствам, собранным по делу. 83

Традиционно УПК РФ предусматривает возможность оглашения показаний подсудимого, данных при производстве предварительного расследования либо ранее в ходе судебного разбирательства. Оглашение может иметь место по ходатайству сторон в следующих случаях: 83

1) при наличии существенных противоречий между показаниями, данными подсудимым в ходе предварительного расследования и в суде (за исключением показаний, данных в отсутствии защитника в ходе досудебного производства и не подтвержденных впоследствии в суде); 83

2) когда уголовное дело рассматривается в отсутствие подсудимого (по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести по его ходатайству); 83

3) при отказе от дачи показаний. 83

Для оглашения показаний подсудимого, данных при производстве предварительного расследования, необходимо, чтобы одна из сторон заявила об этом ходатайство. Суд не наделен правом по собственной инициативе оглашать показания подсудимого. 83

Оглашение показаний подсудимого допускается по ходатайству сторон при наличии существенных противоречий между показаниями, данными им в ходе предварительного расследования и в суде. Под существенными противоречиями следует понимать: когда показания подсудимого выходят за пределы предъявленного обвинения как в сторону ухудшения, так и в сторону смягчения его положения; когда подсудимый дает различное объяснение по существу обстоятельств преступления, мотивов его совершения, наступивших последствий, участия других лиц в совершении преступления. Например, если подсудимый ранее давал показания о совершенном им преступлении, а в суде затем дал показания, что не совершал преступления. 84

Оглашение показаний подсудимого допускается по ходатайству сторон, если судом удовлетворено ходатайство подсудимого о рассмотрении уголовного дела в его отсутствие по категории уголовных дел о преступлении небольшой или средней тяжести. 84

Наличие таких же обстоятельств распространяется на оглашение показаний подсудимого, данных им ранее в суде. Например, в случае нового судебного разбирательства после отмены приговора судом кассационной инстанции, а также когда подсудимый с разрешения председательствующего дополнил ранее данные им показания и возникли существенные противоречия. 84

Потерпевший допрашивается в порядке, который установлен для допроса свидетелей. В отличие от свидетелей, которые удаляются из зала суда в подготовительной части судебного разбирательства, потерпевший находится в зале суда с момента открытия судебного заседания. 84

Председательствующий путем опроса обязан выяснить, в каких отношениях находится потерпевший с подсудимым. Например, является ли он родственником подсудимого, сослуживцем, знакомым и т.п. или ранее знакомства не имел. Выяснение данных обстоятельств является существенным для дальнейшей оценки представляемых суду доказательств сторонами. 85

Потерпевший и его показания относятся к доказательствам стороны обвинения. Поэтому первыми его допрашивают государственный обвинитель и участники судебного разбирательства со стороны обвинения, а затем сторона защиты. После допроса потерпевшего стороной обвинения председательствующий предлагает стороне защиты приступить к допросу потерпевшего. Сторона защиты между собой самостоятельно определяет последовательность допроса потерпевшего. 85

При допросе потерпевшего сторонами председательствующий по собственной инициативе либо по ходатайству одной из сторон обязан отклонять наводящие вопросы и вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу. Только после допроса сторонами суд имеет право задавать вопросы потерпевшему. Это прямое указание закона должно выполняться неукоснительно. Судьи не наделены правом первыми начинать допрос потерпевшего, например, с предложения председательствующего дать показания по существу известных ему обстоятельств дела. Уяснив, что стороны закончили допрос, суд имеет возможность задавать вопросы потерпевшему. 85

Потерпевшему дано право просить у председательствующего разрешения дать показания в любой момент судебного следствия по существу известных ему обстоятельств дела. Это указание закона обусловлено тем, что показания потерпевшего имеют важное значение, так же как и показания подсудимого для исследования других доказательств. 85

Законодателем установлен официальный порядок допроса свидетелей порознь. Допрос свидетеля в отсутствие недопрошенных свидетелей имеет важное значение для правильной оценки их показаний и чтобы показания каждого свидетеля не могли повлиять на показания еще не допрошенных свидетелей. После открытия судебного заседания, проверки явки в суд, а также разъяснения переводчику его прав явившиеся свидетели удаляются из зала судебного заседания. 86

Председательствующий предлагает стороне, по ходатайству которой вызван свидетель, приступить к допросу свидетеля. Каждая сторона самостоятельно определяет последовательность допроса свидетеля. Показания свидетеля могут излагаться суду в форме свободного рассказа либо в форме ответов на поставленные вопросы по существу известных ему обстоятельств дела. 86

Судьи не наделены правом первыми начинать допрос свидетеля, например с предложения дать показания по существу известных ему обстоятельств дела. Уяснив, что стороны закончили допрос, суд имеет возможность задавать вопросы свидетелю. Свидетель может просить разрешения у председательствующего покинуть зал судебного заседания после допроса. Председательствующий обязан обсудить просьбу свидетеля со сторонами судебного разбирательства. 86

Некоторые процессуальные особенности установлены для допроса несовершеннолетнего свидетеля в ст. 280 УПК РФ. Во-первых, при допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению суда и в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет участвует педагог. Допрос несовершеннолетних свидетелей, имеющих физические или психические недостатки, проводится во всех случаях в присутствии педагога. Непосредственно перед началом допроса несовершеннолетнего председательствующий разъясняет педагогу его права, о чем в протоколе судебного заседания делается запись. Педагог имеет право с разрешения председательствующего задавать вопросы несовершеннолетнему. 86

Во-вторых, при необходимости для участия в допросе несовершеннолетних свидетелей вызываются также их законные представители, которые тоже могут задавать вопросы допрашиваемому. Допрос свидетеля, не достигшего возраста четырнадцати лет, проводится с обязательным участием его законного представителя. 87

В-третьих, перед допросом свидетелей, не достигших шестнадцати лет, председательствующий разъясняет им значение для уголовного дела полных и правдивых показаний. Об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний эти лица не предупреждаются в связи с недостижением возраста уголовной ответственности. 87

В-четвертых, по ходатайству сторон или по инициативе суда допрос несовершеннолетних свидетелей может быть проведен в отсутствие подсудимого. После возвращения подсудимого в зал судебного заседания ему должны быть сообщены показания этих лиц и предоставлена возможность задавать им вопросы. По окончании допроса потерпевший или свидетель, не достигший возраста восемнадцати лет, педагог, присутствовавший при его допросе, а также законные представители потерпевшего или свидетеля могут покинуть зал судебного заседания с разрешения председательствующего. 87

В ходе судебного следствия адвокат-защитник, участвуя в допросе свидетеля, потерпевшего, эксперта, может существенно укрепить версию, разработанную совместно с подсудимым. Для этого необходимо четко представлять сущность показаний, данных этими участниками процесса в ходе предварительного следствия. Как правило, между допросом на следствии и вызовом в судебное заседание проходит достаточно большой временной промежуток, поэтому можно выявить противоречия с ранее данными показаниями. На основе этих противоречий можно установить факты, опровергающие обвинение или смягчающие ответственность подзащитного. В ходе исследования материалов уголовного дела тактика адвоката-защитника может быть направлена на выяснение новых обстоятельств, свидетельствующих в пользу подзащитного, которые не исследовались на предварительном следствии (дополнительные показания ранее допрошенных участников процесса, представление доказательств, о существовании которых стало известно после окончания предварительного следствия и направления уголовного дела в суд). 87

Участвуя в допросе участников уголовного процесса, адвокат-защитник должен учитывать ряд психологических моментов: 88

- уровень развития допрашиваемого; 88

- источник его осведомленности об обстоятельствах, имеющих значение для дела; 88

- эмоциональное состояние на момент допроса; 88

- взаимоотношения допрашиваемого с подсудимым. 88

Обнаруженные противоречия в показаниях нужно пытаться использовать в пользу подзащитного. В некоторых случаях уместно повторить вопрос, чуть видоизменив или уточнив его. Если свидетель или потерпевший дает показания сбивчиво, следует предложить ему последовательный рассказ в том порядке, в котором ему запомнилось событие преступления. Следует учитывать, что сторона обвинения также имеет право задавать вопросы участникам процесса. В структуре тактики защиты можно выделить два базовых положения: 88

- определение стереотипов поведения участников процесса; 89

- разработку типовых судебных ситуаций (с набором наиболее эффективных способов осуществления защиты). 89

В ходе судебного следствия достаточно часто проводится допрос эксперта (как правило, в тех случаях, когда сторона оспаривает заключение эксперта, данное в ходе досудебного производства). Целью допроса выступает разъяснение или дополнение ранее данного заключения. Допрос проводится по ходатайству сторон или по инициативе суда. В судебном заседании оглашается заключение эксперта, а затем ему задают вопросы стороны (первой задает вопросы та сторона, по чьей инициативе назначалась экспертиза). 89

В соответствии со ст. 283 УПК РФ по ходатайству сторон или по собственной инициативе суд может назначить судебную экспертизу. В этом случае председательствующий предлагает сторонам представить в письменном виде вопросы эксперту. Поставленные вопросы оглашаются, после чего по ним заслушаны мнения участников судебного разбирательства. Рассмотрев указанные вопросы, суд своим определением или постановлением отклоняет те из них, которые не относятся к уголовному делу или компетенции эксперта, формулирует новые вопросы. 89

Для подготовки грамотных вопросов адвокату необходимо изучить специальную литературу по экспертной проблематике, чтобы не ограничивать круг вопросов только позицией «могло ли изучаемое событие произойти по механизму, обоснованному версией подзащитного». Подобный подход свидетельствует о низком профессиональном уровне защиты. 89

В любой момент судебного следствия по ходатайству сторон может быть проведен осмотр вещественных доказательств (в том числе по месту их нахождения). 89

По окончании исследования представленных сторонами доказательств председательствующий опрашивает стороны, желают ли они дополнить судебное следствие. В случае заявления ходатайства о дополнении судебного следствия суд обсуждает его и принимает соответствующее решение. После разрешения ходатайств и выполнения связанных с этим необходимых судебных действий председательствующий объявляет судебное следствие оконченным. После этого представление новых доказательств невозможно. 90

Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением установлен в главе 40 УПК РФ. Спецификой этих правил является то обстоятельство, что при полном признании вины лицом, обвиняющимся в совершении преступления, возможна упрощенная процедура судебного разбирательства по уголовному делу. Для применения правил, установленных гл. 40 УПК РФ, необходимы следующие условия: 90

- обвинение в совершении преступления небольшой или средней тяжести либо тяжкого преступления; 90

- полное признание вины; 90

- согласие государственного или частного обвинителя и потерпевшего. 90

В этих случаях обвиняемый имеет право ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Заявление такого ходатайства возможно только после обязательного проведения консультации с защитником. Суд должен удостовериться в том, что обвиняемый заявил это ходатайство добровольно и что он осознает характер и последствия заявленного ходатайства. В противном случае судебное разбирательство по делу проходит в общем порядке. При возражении государственного или частного обвинителя, потерпевшего против такого ходатайства уголовное дело также рассматривается в общем порядке. 90

При особом порядке судебного разбирательства наказание не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 7 ст. 316 УПК РФ). В то же время при наличии исключительных обстоятельств суд может назначить наказание более мягкое, чем предусмотрено санкцией статьи за данное преступление (ст. 64 УК РФ) или применить иные правила смягчения наказания. Наказание за неоконченное преступление должно назначаться в размере 2/3 от 1/2 максимального срока или размера наиболее строгого наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление при приготовлении к преступлению, и от 3/4 такого же наказания - за покушение на преступление. Иными словами, при особом порядке наказание сначала назначается по правилам УК РФ, а затем - УПК РФ. 91

Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением обвиняемый заявляет в присутствии защитника. Если адвокат-защитник не приглашен самим подсудимым, его законным представителем или по их поручению другими лицами, то участие защитника в данном случае должен обеспечить суд. 91

Обвиняемый вправе заявить ходатайство в момент ознакомления с материалами уголовного дела, о чем делается соответствующая запись в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела и на предварительном слушании, когда оно является обязательным в соответствии со ст. 229 УПК РФ. 91

При удовлетворении ходатайства подсудимого исследование и оценка собранных по уголовному делу доказательств не проводится. Вместе с тем ч. 5 ст. 316 УПК РФ разрешает исследовать обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также обстоятельства, характеризующие личность подсудимого. 92

Порядок производства по уголовным делам в отношении несовершеннолетних установлен гл. 50 УПК РФ. Специальные правила судопроизводства применяются по уголовным делам в отношении лиц, не достигших к моменту совершения преступления 18 лет. Вместе с тем, если на момент производства по уголовному делу обвиняемый достиг совершеннолетия, производство по делу осуществляется в обычном порядке. 96

Порядок назначения лицу, совершившему преступление в состоянии невменяемости или заболевшему душевной болезнью после совершения преступления, регулируется гл. 51 УПК РФ. 102

Принудительные меры медицинского характера осуществляются в психиатрических учреждениях органов здравоохранения. Лица, помещенные в психиатрический стационар по решению суда о применении принудительных мер медицинского характера, признаются нетрудоспособными на весь период пребывания в психиатрическом стационаре и имеют право на пособие по государственному социальному страхованию или на пенсию на общих основаниях. 102

При производстве о применении принудительных мер медицинского характера обязательно производство предварительного следствия (ч. 1 ст. 434 УПК). При производстве предварительного следствия подлежит доказыванию следующее: 103

1) время, место, способ и другие обстоятельства совершенного деяния; 103

2) совершено ли деяние, запрещенное уголовным законом, данным лицом; 103

3) характер и размер вреда, причиненного деянием; 103

4) наличие у данного лица психических расстройств в прошлом, степень и характер психического заболевания в момент совершения деяния, запрещенного уголовным законом, или во время производства по уголовному делу; 103

5) связано ли психическое расстройство лица с опасностью для него или других лиц либо возможностью причинения им иного существенного вреда. 103

Если факт психического заболевания установлен у лица, к которому в качестве меры пресечения применено содержание под стражей, по ходатайству прокурора суд принимает решение о переводе данного лица в психиатрический стационар. 103

Если в ходе предварительного расследования по уголовному делу о преступлении, совершенном в соучастии, будет установлено, что кто-либо из соучастников совершил деяние в состоянии невменяемости или у кого-либо из соучастников психическое расстройство наступило после совершения преступления, то уголовное дело в отношении его может быть выделено в отдельное производство. 103

В производстве по применению принудительных мер медицинского характера принимает участие законный представитель душевнобольного. Он привлекается к участию в уголовном деле на основании постановления следователя, прокурора либо суда. При отсутствии близкого родственника законным представителем может быть признан орган опеки и попечительства. 103

Назначение судебного заседания происходит по общим правилам. Статья 441 УПК РФ предусматривает некоторые особенности судебного разбирательства по данной категории дел. Судебное следствие начинается с изложения прокурором доводов о необходимости применения к лицу, которое признано невменяемым или у которого наступило психическое расстройство, принудительной меры медицинского характера. Исследование и оценка доказательств происходит в обычном порядке. Статья 442 УПК РФ предусматривает, что в ходе судебного разбирательства по уголовному делу должны быть исследованы и разрешены следующие вопросы: 104

1) имело ли место деяние, запрещенное уголовным законом; 104

2) совершило ли деяние лицо, в отношении которого рассматривается данное уголовное дело; 104

3) совершено ли деяние лицом в состоянии невменяемости; 104

4) наступило ли у данного лица после совершения преступления психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение; 104

5) представляет ли психическое расстройство лица опасность для него или других лиц либо возможно ли причинение данным лицом иного существенного вреда; 104

6) подлежит ли применению принудительная мера медицинского характера и какая именно. 104

Признав доказанным, что деяние, запрещенное уголовным законом, совершено данным лицом в состоянии невменяемости или что у этого лица после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение, суд выносит постановление об освобождении этого лица от уголовной ответственности и о применении к нему принудительных мер медицинского характера. Если лицо не представляет опасности по своему психическому состоянию либо им совершено деяние небольшой тяжести, то суд выносит постановление о прекращении уголовного дела и об отказе в применении принудительных мер медицинского характера. Одновременно суд решает вопрос об отмене меры пресечения. 104

Если суд признает, что психическое расстройство лица, в отношении которого рассматривается уголовное дело, не установлено или что заболевание лица, совершившего преступление, не является препятствием для применения к нему уголовного наказания, уголовное дело возвращается прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ. 105

Принудительные меры медицинского характера назначаются судом на срок до шести месяцев. В соответствии со ст. 445 УПК РФ по подтвержденному медицинским заключением ходатайству администрации психиатрического стационара, а также по ходатайству законного представителя лица, признанного невменяемым, и его адвоката-защитника суд прекращает, изменяет или продлевает применение к данному лицу принудительной меры медицинского характера на следующие 6 месяцев. Суд прекращает или изменяет применение принудительной меры медицинского характера в случае такого психического состояния лица, при котором отпадает необходимость в применении ранее назначенной меры либо возникает необходимость в назначении иной принудительной меры медицинского характера. Суд продлевает принудительное лечение при наличии основания для продления применения принудительной меры медицинского характера. 105

Освидетельствование лиц, которым назначены принудительные меры медицинского характера, проходит не реже одного раза в 6 месяцев, поскольку это срок действия принудительной меры медицинского характера. 105

Вопросы о прекращении, об изменении или о продлении применения принудительной меры медицинского характера рассматриваются судом, вынесшим постановление о ее применении, или судом по месту применения этой меры. О назначении уголовного дела к слушанию суд извещает законного представителя лица, к которому применена принудительная мера медицинского характера, администрацию психиатрического стационара, защитника и прокурора. Участие в судебном заседании адвоката-защитника и прокурора обязательно. Неявка других лиц не препятствует рассмотрению уголовного дела. В судебном заседании исследуются ходатайство, медицинское заключение, выслушивается мнение лиц, участвующих в судебном заседании. Если медицинское заключение вызывает сомнение, то суд по ходатайству лиц, участвующих в судебном заседании, или по собственной инициативе может назначить судебную экспертизу, истребовать дополнительные документы, а также допросить лицо, в отношении которого решается вопрос о прекращении, об изменении или о продлении применения принудительной меры медицинского характера, если это возможно по его психическому состоянию. 106

Выздоровление лица, к которому применена принудительная мера медицинского характера, имеет следующие последствия. Суд на основании медицинского заключения выносит постановление о прекращении применения к данному лицу принудительной меры медицинского характера и решает вопрос о направлении прокурору уголовного дела для производства предварительного расследования в общем порядке. Время, проведенное в психиатрическом стационаре, засчитывается в срок отбывания наказания в соответствии со ст. 103 УК РФ. 106

Действующий УПК РФ в главе 52 предусматривает особый порядок производства по уголовным делам в отношении некоторых категорий лиц. Данные лица перечислены в ст. 447 УПК РФ. К ним относятся: 106

1) члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы, депутаты законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ, депутаты, члены выборного органа местного самоуправления, выборные должностные лица органа местного самоуправления; 107

2) судьи Конституционного Суда РФ, судьи федерального суда общей юрисдикции или федерального арбитражного суда, мирового суда и судьи конституционного (уставного) суда субъекта РФ; 107

3) Председатель Счетной палаты РФ, его заместитель и аудиторы Счетной палаты; 107

4) Уполномоченный по правам человека в РФ; 107

5) Президент РФ, прекративший исполнение своих полномочий, а также кандидат в Президенты; 107

6) прокурор; 107

7) следователь; 107

8) адвокат; 107

9) член избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса. 107

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении этих лиц либо о привлечении их в качестве обвиняемого, если уголовное дело было возбуждено в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, принимается по правилам, установленным ст. 448 УПК РФ. В зависимости от вида субъекта, в отношении которого применяются особые правила судопроизводства, определен перечень должностных лиц, наделенных правом принятия таких решений. 107

В отношении члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы уголовное дело возбуждается Генеральным прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, о наличии в действиях члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы признаков преступления и с согласия соответственно Совета Федерации или Государственной Думы. Отказ в даче согласия на лишение депутатской неприкосновенности исключает производство по уголовному делу. 107

В отношении Генерального прокурора РФ решение о возбуждении уголовного дела принимается прокурором, на которого в таких случаях возлагается исполнение обязанностей Генерального прокурора РФ, на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, принятого по представлению Президента РФ. 108

Рассмотрение представления прокурора проводится с его участием, а также с участием лица, в отношении которого внесено представление, и его защитника в закрытом судебном заседании в срок не позднее 10 суток со дня поступления представления прокурора в суд. По результатам рассмотрения представления прокурора суд дает заключение о наличии или отсутствии признаков преступления в действиях этого лица. 108

В соответствии со ст. 449 УПК задержание членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, судей федерального суда, мировых судей, прокуроров, Председателя Счетной палаты, его заместителя и аудиторов Счетной палаты, Уполномоченного по правам человека в РФ, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, допускается только на месте преступления. В остальных случаях они должны быть освобождены немедленно после установления их личности. Для исполнения судебных решений об избрании в отношении этих лиц меры пресечения в виде заключения под стражу необходимо согласие: 108

- Конституционного Суда или соответствующей квалификационной коллегии судей - при избрании этой меры пресечения в отношении судей различных рангов; 108

- Совета Федерации или Государственной Думы - при избрании этой меры пресечения в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, Уполномоченного по правам человека (аналогичным образом должно получаться согласие на производство обыска). 109

Мотивированное решение Конституционного Суда РФ, квалификационной коллегии судей о даче согласия на избрание в отношении судьи в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска принимается в срок не позднее 5 суток со дня поступления представления Генерального прокурора РФ и соответствующего судебного решения 109

Еще одной гарантией для данных категорий лиц является требование ст. 451 УПК РФ о том, что в случае, когда уголовное дело в отношении члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы было возбуждено либо привлечение его в качестве обвиняемого состоялось с согласия соответственно Совета Федерации или Государственной Думы, Генеральный прокурор РФ после окончания предварительного расследования представляет в соответствующую палату Федерального Собрания ходатайство о даче согласия на направление уголовного дела в суд. Отказ Совета Федерации или Государственной Думы в удовлетворении ходатайства влечет за собой прекращение уголовного преследования. 109

Судебное разбирательство в современном российском уголовном судопроизводстве состоит из нескольких этапов, а именно: подготовительной части, судебного следствия, прений сторон и последнего слова подсудимого, постановления и провозглашения приговора (гл. 36 - 39 УПК РФ). 111

Подготовительная часть судебного заседания - этап судебного разбирательства между объявлением председателем об открытии им заседания до начального момента судебного следствия, каковым по УПК РФ признается изложение обвинителем предъявленного подсудимому обвинения. Задачи этого этапа заключаются в выполнении судом определенных процессуальных действий по обеспечению прав участников судебного разбирательства, а также полного и объективного выяснения обстоятельств дела в судебном следствии. 111

В судебном разбирательстве, так же как и на предварительном следствии, происходит процесс доказывания - собирание, исследование, оценка доказательств, причем преобладают два последних элемента. Защитник участвует в доказывании, он наделен, как и в предыдущих стадиях процесса, правом представлять доказательства, заявлять ходатайства, участвовать в исследовании доказательств (ст. 248 УПК РФ). Неявка защитника на судебное заседание влечет отложение судебного разбирательства. 111

Как стадия процесса судебное разбирательство состоит из четырех частей: 111

1) подготовительная часть судебного заседания; 111

2) судебное следствие; 111

3) прения сторон и последнее слово подсудимого; 111

4) постановление приговора. 111

В подготовительной части судебного заседания происходит проверка явки в суд участников процесса, разъяснение (если участвует) переводчику его прав, удаление свидетелей из зала судебного заседания, установление личности подсудимого, объявление состава суда, разъяснение прав участникам процесса, заявление и разрешение ходатайств, разрешение вопроса о возможности рассмотрения дела в отсутствие кого-либо из участников судебного разбирательства. 112

Следующим этапом судебного разбирательства является судебное следствие, в ходе которого происходит исследование и проверка имеющихся по уголовному делу доказательств. В соответствии со ст. 273 УПК РФ судебное следствие начинается с изложения предъявленного подсудимому обвинения (по делам частного обвинения это возложено на частного обвинителя, по остальным делам - на государственного обвинителя). Изложение предъявленного обвинения состоит в частичном оглашении обвинительного заключения. 114

Необходимым элементом судебного следствия выступает установление порядка исследования доказательств. Интересно, что в соответствии с ч. 1 ст. 274 УПК РФ очередность исследования доказательств определяется стороной, представляющей доказательства суду. При этом первой представляет доказательства сторона обвинения. После исследования доказательств, представленных стороной обвинения, исследуются доказательства, представленные стороной защиты. Существует несколько возможных вариантов исследования доказательств. Во-первых, можно начать их исследование с допроса подсудимого, а далее допросить потерпевшего, свидетелей, огласить материалы дела. Во-вторых, можно сначала допросить потерпевшего и свидетелей обвинения, а затем подсудимого, свидетелей защиты и произвести иные судебные действия. Выбор конкретного порядка исследования доказательств зависит от позиции стороны обвинения, поскольку именно она первой представляет доказательства. Вместе с тем с разрешения председательствующего подсудимый вправе давать показания в любой момент судебного следствия. 115

Большую роль в судебном разбирательстве играют допросы участников процесса. Большинство из них (за исключением дополнительно вызванных свидетелей) уже давали показания в ходе предварительного расследования. Тем не менее на практике достаточно часто наблюдаются ситуации, когда допрашиваемые лица изменяют свои показания в ходе судебного разбирательства. Это может быть вызвано различными обстоятельствами: и стремлением облегчить участь подсудимого, и воздействием со стороны посторонних лиц, и элементарной забывчивостью, поскольку между допросом на предварительном следствии и в суде может пройти достаточно большой промежуток времени. Естественно, что каждая из сторон стремится получить по результатам допроса максимальное подтверждение собственной позиции. В связи с этим вопросы участникам процесса продумываются заранее. Формулировка вопросов должна быть достаточно доступной для понимания, но при этом не содержать в себе ответы на эти вопросы. 115

Порядок допроса подсудимого установлен в ст. 275 УПК РФ. При согласии подсудимого дать показания первыми его допрашивают защитник и участники судебного разбирательства со стороны защиты, затем государственный обвинитель и участники судебного разбирательства со стороны обвинения. Показания должны быть заранее согласованы между подсудимым и его защитником, причем так, чтобы представить суду логичную и стройную картину (возможно, ключевые вопросы защитнику необходимо зафиксировать в письменном виде, чтобы задавать их последовательно). Подсудимый вправе пользоваться письменными заметками, которые предъявляются суду по его требованию. Суд задает вопросы подсудимому после его допроса сторонами. 116

При рассмотрении дел о преступлениях, совершенных в соучастии, допускается допрос подсудимого в отсутствие другого подсудимого. Это возможно по ходатайству сторон или по инициативе суда, о чем выносится определение или постановление. В этом случае после возвращения подсудимого в зал судебного заседания председательствующий сообщает ему содержание показаний, данных в его отсутствие, и предоставляет ему возможность задавать вопросы подсудимому, допрошенному в его отсутствие. Естественно, такая ситуация возможна в тех случаях, когда один из соучастников дает показания, уличающие другого, и такие правила допроса выступают своеобразным дополнительным способом обеспечения безопасности соучастника, признающего вину. Для дел о преступлениях, совершенных в соучастии, также предусмотрена возможность изменения порядка допроса подсудимых сторонами (это касается очередности допроса). 116

В процессе выработки совместной позиции защиты по делу адвокат должен разъяснить подзащитному его права в судебном заседании (это касается всех случаев участия адвоката в деле, независимо от того, какую процессуальную фигуру он представляет). Возможные позиции подсудимого можно отразить следующим образом: 117

- признание вины и дача показаний по существу предъявленного обвинения; 117

- непризнание вины по предъявленному обвинению и дача показаний, обосновывающих ранее выработанную защитительную версию; 117

- непризнание вины и отказ от дачи показаний; 117

- признание вины частично и дача показаний по предъявленному обвинение; 117

- отказ от дачи любых показаний. 117

Все эти ситуации должны быть «обыграны « адвокатом при подготовке к судебному разбирательству. При этом нужно добиться, чтобы подзащитный уяснил, какая модель поведения ему наиболее выгодна. В сложной ситуации, когда адвокат уверен в виновности своего подзащитного и она подтверждается материалами дела, уместно разъяснить ему, что отношение к предъявленному обвинению непременно будет отражено в приговоре и определенным образом повлияет на меру наказания. К сожалению, достаточно часто адвокаты пытаются отстаивать позицию подзащитного, отрицающего свою вину, совершенно не уделяя внимания доказательствам, собранным по делу. 117

Порядок допроса свидетелей предусмотрен ст. 278 УПК РФ. Свидетели допрашиваются порознь и в отсутствие недопрошенных свидетелей. Перед допросом председательствующий устанавливает личность свидетеля (анкетные данные), выясняет его отношение к подсудимому и потерпевшему, разъясняет ему права, обязанности и ответственность за отказ от дачи и за дачу ложных показаний. Свидетель дает подписку, которая приобщается к протоколу судебного заседания. Первой задает вопросы свидетелю та сторона, по ходатайству которой он вызван в судебное заседание. Тактика допроса свидетеля определяется той целью, которую имеет перед собой каждая из сторон. Судья задает вопросы свидетелю после его допроса сторонами. Свидетель может использовать письменные заметки или документы, относящиеся к показаниям. Заметки могут быть предъявлены суду, а документы - при необходимости приобщены к материалам дела. 117

В ходе судебного следствия защитник, участвуя в допросе свидетеля, потерпевшего, эксперта, может существенно укрепить версию, разработанную совместно с подсудимым. Для этого необходимо четко представлять сущность показаний, данных этими участниками процесса в ходе предварительного следствия. Как правило, между допросом на следствии и вызовом в судебное заседание проходит достаточно большой временной промежуток, поэтому можно выявить противоречия с ранее данными показаниями. На основе этих противоречий можно установить факты, опровергающие обвинение или смягчающие ответственность подзащитного. 118

Участвуя в допросе участников уголовного процесса, защитник должен учитывать ряд психологических моментов: 118

- уровень развития допрашиваемого; 118

- источник его осведомленности об обстоятельствах, имеющих значение для дела; 118

- эмоциональное состояние на момент допроса; 118

- взаимоотношения допрашиваемого с подсудимым. 118

Обнаруженные противоречия в показаниях нужно пытаться использовать в пользу подзащитного. В некоторых случаях уместно повторить вопрос, чуть видоизменив или уточнив его. Если свидетель или потерпевший дает показания сбивчиво, следует предложить ему последовательный рассказ в том порядке, в котором ему запомнилось событие преступления. Следует учитывать, что сторона обвинения также имеет право задавать вопросы участникам процесса. В структуре тактики защиты можно выделить два базовых положения: 119

- определение стереотипов поведения участников процесса; 119

- разработку типовых судебных ситуаций (с набором наиболее эффективных способов осуществления защиты). 119

В соответствии со ст. 283 УПК РФ по ходатайству сторон или по собственной инициативе суд может назначить судебную экспертизу. В этом случае председательствующий предлагает сторонам представить в письменном виде вопросы эксперту. Для подготовки грамотных вопросов адвокату необходимо изучить специальную литературу по экспертной проблематике, чтобы не ограничивать круг вопросов только позицией «могло ли изучаемое событие произойти по механизму, обоснованному версией подзащитного». Подобный подход свидетельствует о низком профессиональном уровне защиты. 119

Определенную роль в ходе судебного следствия играет оглашение протоколов следственных действий и иных документов (приобщенных к делу или представленных в судебном заседании). В соответствии со ст. 285 УПК РФ они оглашаются на основании определения или постановления суда полностью или частично, если в них изложены или удостоверены обстоятельства, имеющие значение для дела. Оглашение проводит та сторона, которая об этом ходатайствовала, либо суд. 119

Приобщение к материалам уголовного дела документов, представленных в судебное заседание, возможно на основании определения или постановления суда (ст. 286 УПК РФ). 120

По окончании исследования представленных сторонами доказательств председательствующий опрашивает стороны, желают ли они дополнить судебное следствие. В случае заявления ходатайства о дополнении судебного следствия суд обсуждает его и принимает соответствующее решение. После разрешения ходатайств и выполнения связанных с этим необходимых судебных действий председательствующий объявляет судебное следствие оконченным. После этого представление новых доказательств невозможно. 120

Прения сторон в соответствии с ч. 1 ст. 292 УПК РФ состоят из речей обвинителя и защитника. Кроме того, в прениях могут участвовать потерпевший, его представитель. Могут ходатайствовать об участии в прениях подсудимый, гражданский истец, гражданский ответчик, представители гражданского истца и гражданского ответчика. 121

Участие адвоката в судебных прениях также необходимо и важно, как и на судебном следствии. Но нужно оговориться: защитительная речь только тогда эффективна и успешна, когда опирается на детально и тщательно проведенное судебное следствие, на котором защитник сделал все, что можно было сделать для защиты обвиняемого, выяснил все, что благоприятствует подсудимому. Только в этом случае защитительная речь адвоката будет иметь положительный результат. 121

Участие в судебных прениях дает защитнику возможность подвергнуть развернутой критике версию обвинения и изложить суду все доводы в пользу подсудимого. При этом, не боясь затрагивать острые вопросы, защитник должен помнить, что ценность критики в ее правдивости, в общественной значимости поднимаемых вопросов. Как и вся судебная деятельность защитника, участие в прениях имеет целью убедить судей в правильности позиции защиты, склонить их к благоприятному для подсудимого решению. Участие в судебных прениях - важное право сторон и предпосылка постановления правосудного приговора. 121

Задача защитника, реализуемая им в защитительной речи, находится в полном соответствии с задачами суда. У суда нет и не может быть задачи осуждения невиновного, вынесения обвинительного приговора без полных, исчерпывающих, исключающих возможность каких-либо сомнений доказательств. К этому стремится и защитник. У защитника, в свою очередь, не может быть задачи добиваться оправдания изобличенного преступника, в виновности которого нет никаких сомнений. Не в этом заключается защита прав и законных интересов подсудимого, которые никак нельзя понимать как право на безнаказанность, на отсутствие противозаконных интересов. 121

Суд имеет своей задачей дать правильную юридическую оценку деяния, правильно квалифицировать деяние, точно применить законы. Задача защитника здесь также не расходится с задачей суда, защитник не может видеть свою задачу в том, чтобы попытаться склонить суд к неправильному применению законов или применению закона, не подлежащего применению только потому, что он выгоден для подсудимого. 122

В процессе судебного следствия судьи принимают участие в исследовании многих доказательств, подтверждающих или отрицающих наличие определенных фактов, обстоятельств. Для судебного познания недостаточно только установить определенный объект явления. Чтобы у суда сложилась истинная картина совершенного преступления, необходимо между этими явлениями выявить связь, закономерности. В завершении формирования личного убеждения судей значительную роль играют речи прокурора и защитника. Своими речами они оказывают психологическое воздействие на суд, чтобы добиться вынесения желательного для них приговора. 122

Выслушивая речи прокурора и адвоката, судьи имеют возможность восполнить те пробелы в своих знаниях, которые имелись в начале судебного следствия. Поэтому воздействие прокурора и защитника на процесс формирования личного убеждения судей во время судебных прений является более активным, чем в процессе судебного следствия. 122

Судебные прения имеют целью помочь суду и всем присутствующим на судебном заседании лучше разобраться в фактических и юридических обстоятельствах дела, уяснить их смысл и значение, сделать необходимые выводы. 123

Очередность выступлений участников прений сторон устанавливается судом (ч. 3 ст. 292 УПК РФ). При этом первым во всех случаях выступает обвинитель, а последними - подсудимый и его защитник. 123

Участники прений не вправе ссылаться на доказательства, которые не рассматривались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми. Суд не вправе ограничивать продолжительность прений сторон. При этом председательствующий вправе останавливать участвующих в прениях лиц, если они касаются обстоятельств, не имеющих отношения к рассматриваемому уголовному делу, а также доказательств, признанных недопустимыми. 123

Главными задачами защитительной речи является анализ фактических и юридических обстоятельств уголовного дела с их правовой оценкой, нравственно-психологическая характеристика личности подсудимого и мотивов его поведения. Исходя из конкретных обстоятельств уголовного дела защитник (адвокат) может иметь следующие цели: 123

- опровергнуть обвинение в целом, доказывая наличие реабилитирующих оснований, предусмотренных п. 1 - 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ и п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК РФ (например, отсутствие события преступления); 123

- оспорить обвинение в отношении отдельных его частей и эпизодов; 123

- оспорить правильность квалификации, доказывая необходимость изменения обвинения на менее тяжкую статью УК РФ; 123

- доказать меньшую степень вины и ответственности в силу смягчающих обстоятельств; 123

- установить невменяемость подзащитного, что исключает его уголовную ответственность. 124

В результате судебных прений, когда весь доказательственный материал, собранный по делу, подвергается юридическому анализу, когда все спорные вопросы дела становятся предметом живой дискуссии, когда каждый из участников процесса обосновывает свои требования и предложения и возражает против требований и предложений другой, противной стороны, суду легче прийти к правильным выводам, постановить законный, обоснованный и справедливый приговор. Безусловно, внутреннее убеждение судей начинает складываться еще до начала судебных прений, во время судебного следствия. Но эти суждения и выводы еще не являются полными и окончательными. После завершения судебного следствия у судей всегда имеется потребность систематизировать полученные данные, осмыслить их, разобраться в том, что оказалось бесспорно установленным, что опровергнуто, какие обнаружены пробелы и упущения. 124

Судебные прения всегда носят характер открытой дискуссии, борьбы мнений. Здесь непосредственно сталкиваются различные точки зрения, различные оценки, одним доводам противостоят другие. В этих условиях суду легче установить истинность или ложность тех или иных фактов, определить их ценность и доказательственное значение, отбросить все ненужное, недостоверное. Выступая в судебных прениях, прокурор, защитник и другие участники уголовного процесса используют те же факты, оперируют теми же данными, которые были предметом судебного следствия. Но каждый из них привносит в дело что-то свое, связывает добытые материалы в определенную логическую систему, по-своему осмысливает их, предлагает суду свои соображения. 124

Таким образом, в судебных прениях произносятся только речи. Судебная речь - это единственный способ выражения мнения стороны о тех или иных обстоятельствах дела. Никаких иных процессуальных действий стороны в судебных прениях не совершают. 124

Состязательность судебного разбирательства является важным условием установления объективной истины. Она способствует полному, всестороннему и объективному исследованию доказательств в суде, успешному раскрытию преступлений, изобличению виновных в его совершении и постановлению судом законного и обоснованного приговора. Состязательный характер судебных прений дает возможность с различных позиций, под разным углом зрения осветить спорные вопросы дела, но он таит в себе известные опасности. Существует опасность, что в пылу состязания стороны вольно или невольно перешагнут разумные границы, что спор из метода установления истины превратится в самоцель, где антагонизм, желание одолеть противника окажутся на первом плане и под этим углом зрения будут использованы материалы судебного следствия. Итак, судебные прения - не состязание в красноречии прокурора и защитника, не риторический диспут. Они направлены на обеспечение полного, всестороннего и объективного исследования обстоятельств дела, установление по нему истины, вынесение законного и обоснованного приговора. 125

Убедительная, мотивированная, заранее подготовленная речь повышает как качество самого правосудия через реализацию принципа состязательности, так авторитет самой защиты по уголовному делу, так и авторитет самого защитника. Именно в защитительной речи адвокат представляет суду свои выводы по делу, свои возражения против обвинения в целом или против его отдельных утверждений, излагает и истолковывает обстоятельства дела в том виде, в каком они ему рисуются с точки зрения защиты. 125

3.4. Содержание, задачи и значение защитительной речи 126

Речь защитника - это не только кульминационный пункт его выступления в суде, а по сути - последняя возможная процессуальная попытка судоговорением в суде первой инстанции отстоять интересы своего подзащитного, так как после произнесения речей всеми участниками судебных прений они могут выступить лишь по одному разу с репликой по поводу сказанного в речах (ч. 6 ст. 292 УПК РФ). 126

С практической точки зрения все варианты защитительной речи в судебных прениях можно разделить на три вида: 126

а) при полном отрицании вины подсудимым; 126

б) при частичном признании виновности; 126

в) при полном признании вины подзащитным. 126

Качество речи защитника напрямую зависит от эффективности его участия в судебном следствии, на котором им должно быть сделано все, что можно было сделать для защиты подзащитного, выяснены все факты и обстоятельства, благоприятствующие подсудимому. Защитник должен хорошо знать материалы уголовного дела, а в большинстве случаев иметь из него подробные выписки. 126

Определив исходную позицию защиты, согласовав или убедив в необходимости таковой своего клиента, выступающий должен наметить (устно или письменно) круг вопросов, которые он хотел бы рассмотреть в своей речи, определить их соотношение и значимость, определенную логическую последовательность. Особое внимание необходимо уделить (при несогласии с позицией обвинения о доказанности) возможным доводам будущей обвинительной речи прокурора, которые для более или менее опытного адвоката должны быть понятны уже после ознакомления с уголовным делом в порядке ст. 217 УПК РФ при окончании предварительного следствия с обвинительным заключением. 126

Не имеет серьезного значения как адвокат будет готовить свою защитительную речь – составит ли ее до начала процесса или только в ходе рассмотрения дела, напишет ли ее целиком или ограничится конспектом, планом, тезисами. Все это очень условно и во многом зависит от характера и содержания дела, от его объема, от навыков и умения адвоката... но при всех условиях речь защитника должна быть основательно продумана и тщательно подготовлена. 127

Уголовно-процессуальный закон не определяет структуру защитительной речи и ее содержание, но для правильного решения вопроса некоторые процессуалисты предлагают придерживаться в выступлении ст. 299 УПК РФ, где имеется перечень вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора. 127

Вне зависимости от варианта защитительной речи в ней обычно можно выделить пять составных частей-элементов: вступительная часть, анализ фактических обстоятельств дела, анализ юридической стороны предъявленного обвинения, характеристика личности подсудимого (подсудимых) и заключительная часть. В зависимости от особенностей дела в ряде случаев выступление может содержать лишь некоторые их этих частей; например, по делу с очевидным прекращением по амнистии достаточно сказать, что амнистия распространяется на подзащитного и он не возражает против ее применения. 127

Вступительная часть любой защитительной речи вряд ли может нести доказательственную направленность по делу. В ней можно указать на особенности рассматриваемого дела, общую позицию защиты и программу своего выступления, криминогенную характеристику обстановки в регионе и в стране в целом. 127

Главное во вступительной части попытаться заинтересовать в своем выступлении судью (судей), присяжных заседателей, попытаться заставить их себя внимательно, вдумчиво слушать, держа взятый тон речи до конца. Нельзя не согласиться с тем, что какие бы тон и стиль ни характеризовали защитительную речь, она будет удачной и полезной только в том случае, когда ее произносит адвокат, глубоко увлеченный защитой и озабоченный судьбой своего подзащитного. Равнодушие, безразличие, вообще нетерпимые в области правосудия, неизбежно сделают бесплодной любую речь адвоката, какими бы цветами красноречия он ее ни украшал. 127

В доказательственной части защитительной речи (анализ фактических и юридических обстоятельств уголовного дела), при несогласии с инкриминируемым деянием главное внимание необходимо уделить доказательственным доводам обвинительной речи государственного обвинителя. 128

В подобных ситуациях можно указывать и на наличие только косвенных доказательств, незаконных признательных показаний (за исключением речи в суде присяжных), отсутствие очевидного мотива преступления, неоднозначность трактовки какого-то доказательства, заинтересованность показаний свидетелей и потерпевших, возможную и обязательную недопустимость отдельных доказательств (например, показания подозреваемого, обвиняемого, данные с его согласия без защитника - п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ). В этой части речи исследуются доказательства в пользу подсудимого, а на их основе делаются выводы, могущие повлиять на убеждение суда. Все доказательства, фигурировавшие на судебном следствии, разбираются отдельно и в совокупности, устанавливается их взаимная связь или отсутствие таковой. 128

В третьем разделе своей речи защитник должен дать правовую оценку деяния, его правильную квалификацию, т.е. рассмотреть вопрос о том, содержит ли оно все элементы состава преступления. Надо полагать, защитником анализируются признаки состава преступления, характеризуются мотивы его совершения, причинная связь между деянием и наступившими результатами, а также обстоятельства, исключающие преступность деяния. 128

В следующей части защитительной речи необходимо остановиться на причинах преступления и на индивидуально-психологических качествах подсудимого. Вероятно, при характеристике личности подсудимого в защитительной речи должны быть рассмотрены аспекты его культурно-образовательного уровня, состояния здоровья (в том числе наличия каких-нибудь психических отклонений), жизненного опыта, смягчающих вину обстоятельств. Главную роль здесь играет психологическое обоснование совершенного деяния. 129

В нравственно-психологической характеристике личности подсудимого и мотивов его поведения рекомендуется освещать личностные качества подсудимого, его морально-психологический склад, факты нравственно-психологического характера как смягчающие обстоятельства по УК РФ, индивидуально-характерологические свойства, содержание его действий и конкретной ситуации, в которой они имели место. Состояние здоровья, возраст, семейное положение, трудовые и государственные заслуги и т.п. должно быть изложено в речи в пользу подзащитного. Исследование в суде (и подача в речи) мотивов преступления определяет побуждения подсудимого, квалификацию преступления, форму вины. 129

В заключительной части подводятся итоги по проделанному анализу фактических и юридических обстоятельств дела, формулируются окончательные выводы, определяются вопросы, подлежащие решению суда. Здесь защитник предлагает оправдание подсудимого, если вина должным образом не доказана, либо просит о назначении минимального срока, условного осуждения, прекращении за давностью, высказывается мнение о судьбе гражданского иска и т.д. 129

В итоге недопустимы так называемые альтернативные выводы речи, когда защитник просит об оправдании, делая оговорку о смягчении наказания, если суд с выводами защитника не согласится. Подобное решение вопроса не исключает того, что защитник, обосновывая один определенный вывод, в то же время в своей речи указывает на все допущенные по делу нарушения, если они имели место, и на все благоприятствующие подсудимому обстоятельства, хотя бы они и не были непосредственно связаны с защищаемой в речи версией. 130

В заключительной части речи доводы защиты кратко суммируются, определяется отношение к вопросам, подлежащим разрешению по делу, и защитник четко формулирует, о чем он просит суд: оправдание подсудимого, переквалификация деяния на менее тяжкое, назначение минимального срока наказания. Помимо этого высказывается точка зрения о судьбе гражданского иска и другим сторонам дела, представляющим интерес для подзащитного. 130

Конечно же, позиция защиты, излагаемая в речи адвоката, должна быть согласована с подсудимым и соответствовать его позиции защиты, все иные варианты не согласуются с адвокатской этикой и законом, за исключением случаев признания подзащитным своей виновности, с чем адвокат категорически не согласен. 130

Заключение 130

Убедительная, мотивированная, заранее подготовленная речь повышает как качество самого правосудия через реализацию принципа состязательности, так авторитет самой защиты по уголовному делу, так и авторитет самого защитника. Именно в защитительной речи адвокат представляет суду свои выводы по делу, свои возражения против обвинения в целом или против его отдельных утверждений, излагает и истолковывает обстоятельства дела в том виде, в каком они ему рисуются с точки зрения защиты. 132

В заключении хотелось бы отметить, что каково бы ни было поведение подсудимого в суде, защитник со своей стороны должен употребить все законные средства для защиты подсудимого, для облегчения его положения. Он защищает подсудимого от обвинения, оспаривает обвинение целиком или в отдельных частях, опровергает слабые стороны обвинения, критикует доказательства, на которых оно основано, приводит доводы и доказательства в защиту обвиняемого, доказывает его невиновность или меньшую виновность, чем та, на которой настаивает обвинение. Независимо от позиции, занятой подсудимым, защитник обязан извлекать из обстоятельств дела все, что может свидетельствовать в пользу подсудимого, представлять суду все доказательства и доводы, которые способны опровергнуть обвинение, видоизменить его в сторону, благоприятную для подсудимого, или смягчить его ответственность. 133

Защитник - не пассивный наблюдатель происходящего в суде. Его профессиональный долг реализуется в активной деятельности участника состязательного процесса. 133

Участие в качестве защитников адвокатов призвано гарантировать качество юридической помощи. Статус адвоката согласно действующему законодательству имеют члены коллегий адвокатов. В настоящее время существует множество различных коллегий адвокатов. Гражданин может обратиться за юридической помощью в любую из них.

Осуществление адвокатом функции защиты прав и свобод личности в уголовном судопроизводстве (реализация гарантированного ст. 48 Конституции РФ¹ права на получение квалифицированной юридической помощи) является одной из форм реализации принципа состязательности уголовного судопроизводства. Состязательность сторон в уголовном процессе является важнейшим условием исследования сущности судебного спора, собирания и проверки доказательств, установления истинных обстоятельств дела и, в конечном счете, установления справедливости.

Добросовестно исполняя свою функцию, своевременно реализуя свои права и исполняя свои обязанности, адвокат-защитник содействует этим постановлению законного и обоснованного приговора, решению задач уголовного процесса и правосудия, укреплению законности, построению правового государства.

Адвокат как участник уголовного судопроизводства осуществляет функцию защиты прав и свобод, осуществляя предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом РФ действия с целью опровержения обвинения, выяснения обстоятельств, исключающих уголовную ответственность и наказание, смягчающих обстоятельств, а также юридической помощи с целью охраны прав и свобод лиц, в отношении которых применяются меры принудительного характера, ограничивающие свободу и личную неприкосновенность.

Невозможно представить судопроизводство по уголовному делу без участия адвоката-защитника, что в свою очередь неразрывно связано с одним из важнейших принципов судопроизводства – принципом состязательности. Состязательная форма уголовного процесса характеризует также уголовное судопроизводство в целом или его отдельные стадии, равенство процессуальных статусов участвующих в уголовном деле органов и лиц.

Важная роль адвоката защитника в обеспечении состязательности уголовного судопроизводства обусловлена провозглашенным в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»² (далее по тексту – Закон об адвокатуре) его особым процессуальным статусом как независимого профессионального советника по правовым вопросам (советника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика). Более того, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (далее по тексту УПК РФ)³ наделил адвоката-защитника полномочиями на судебном и досудебном производстве по уголовным делам.

Актуальность выбранной темы. Участие адвоката-защитника в уголовном процессе - средство и следствие реализации обвиняемым права на защиту. Обвиняемый может прибегнуть к помощи защитника или отказаться от его помощи в любой момент. Такой отказ допускается только по инициативе самого обвиняемого и не препятствует участию в деле государственного обвинителя, а равно защитников других подсудимых. Вынужденный отказ обвиняемого от защитника судебная практика считает нарушением права обвиняемого на защиту и признает основанием для отмены приговора. Таким образом, основанное на законе участие адвоката в уголовном судопроизводстве, а также предоставленные адвокату-защитнику процессуальные функции и реальные возможности для их реализации являются весьма важной составляющей обеспечения принципа состязательности уголовного судопроизводства. От выбранной тактики действий адвоката-защитника зачастую зависит судьба его подзащитного и очень важно, чтобы адвокат-защитник к каждому делу подходил не как к рутинной работе, а с осознанием всей важности своего дела и с пониманием всех предоставленных ему законом прав и возможностей.

Выбранная тема дипломной работы предопределила необходимость обращения к различным отраслям знаний, в частности, к работам в области общей теории государства и права, различных отраслей права (конституционного, уголовного, уголовно-процессуального), но прежде всего, законодательства о судебной власти, организации правоохранительной деятельности, адвокатской деятельности и адвокатуре.

По вопросам правового регулирования деятельности адвоката как участника состязательного уголовного судопроизводства известны труды таких ученых, как М.Ю. Барщевский, Л.Н. Бардин, Б.Т. Безлепкин, С.И. Володина, А.П. Галоганов, Е.П. Данилов, Н.В. Кузнецов, В.Г. Кушнарев, , Ю.Ф. Лубшев, Я.М. Мастинский, А.И. Минаков, Г.П. Падва, В.И. Сергеев, М.Б.Смоленский, Е.Г. Тарло, Г.К. Шаров и др.

Теоретическую базу дипломной работы составили труды в области тактики и методики поведения адвоката в уголовном судопроизводстве таких российских ученых, как: Н.С. Алексеев, С.С. Алексеев, В.Д. Арсеньев, И.Д. Беляев, Л.В.Головко, К.Ф. Гуценко, А.А. Давлетов, А.Ф. Кони, Э.Ф. Куцова, А.М. Ларин, П.А. Лупинская, В.В. Мельник, Е.Б. Мизулина.

Целью исследования является анализ участия адвоката-защитника заседания суда первой инстанции уголовного дела.

Достижению поставленной цели способствует решение следующих основных задач:

- определение понятия адвоката-защитника как участника уголовного процесса,

- выявление основных процессуальных функций и полномочий адвоката-защитника;

- изучение тактики подготовки к участию в деле;

- выявление основных принципов судебного разбирательства;

- изучение обстоятельств, при которых участие адвоката-защитника является обязательным;

- изучение тактики адвоката-защитника при ведении допроса;

- определение поведения адвоката-защитника на различных этапах судебного разбирательства (подготовительная часть, судебное следствие, прения);

- определение роли адвоката-ащитника в судебных прениях и значения защитительной речи.

Объектом исследования является адвокат-защитник заседания суда первой инстанции уголовного судопроизводства в России.

Предметом исследования являются нормы законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, законодательства об уголовном судопроизводстве и правоохранительной деятельности, выявляющие место принципа состязательности в деятельности адвоката как участника уголовного судопроизводства в России.

Методологическую основу дипломной работы составили современные общенаучные и специальные методы познания, в частности: анализ, синтез, системный, социологический, историко-юридический, аксиоматический, метод сравнительного правоведения, анализа документов, а также частнонаучные методы.

Структура и объем. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, объединяющих десять параграфов, заключения, списка использованной литературы и приложений.