Тема 10. Посреднические договоры в торговле.

Цель: ознакомление с видами и особенностями посреднических договоров..

Посредническая деятельность состоит в оказании фактических и юридических услуг другим лицам в реализации или приобретении товаров, в оказании иных, связанных с товарным обращением услуг либо в осуществлении продаж и закупок товара за счет средств других лиц с целью получения прибыли. В то же время она рассматривается как установление экономических и правовых отношений через посред­ство или при участии другого лица.

Наряду с участием в продвижении товара от изготовителей к потре­бителям, посредники зачастую принимают на себя выполнение допол­нительных работ, относящихся практически ко всем этапам осуществ­ления хозяйственных связей, к примеру: заниматься поиском и пре­доставлением информации о потенциальных и приоритетных покупа­телях, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия буду­щих договоров и другое. Однако следует отметить, что такие услуги по­средников всегда носят дополнительных характер по отношению к глав­ной задаче содействия реализации (приобретению) товара.

В настоящее время договоры, называемые посредническими, обра­зуют весьма развитую группу. В нее входят договоры комиссии; дого­воры поручения; агентские договоры; а также близкие к ним дистрибью­торские договоры; договоры франшизы (коммерческой концессии).

Специфика таких договоров состоит в том, что они регулируют дей­ствия посреднических организаций по приобретению и сбыту товаров либо по продвижению товара в интересах одного из участников ком­мерческой деятельности.

По своим экономическим целям это предпринимательские догово­ры в товарном обращении. Их участниками всегда являются юридиче­ские лица либо индивидуальные предприниматели. Посреднические договоры по классификации относятся к типу договоров на оказание возмездных услуг.

Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются преимущественно торговые опе­рации, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадлежащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфе­ра применения договора комиссии охватывает торгово-посреднические операции во внешней и внутренней торговле.

В странах, имеющих торговые кодексы, договор комиссии обычно регламентируется этими кодексами как один из договоров торгового предпринимательства.

Обязательства по договору комиссии регулируются главой 51 ГК РФ. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовыми актами.

Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Со­гласно этой норме одна сторона - комиссионер, обязуется по поруче­нию другой стороны - комитента - за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Следует отметить, что в договоре внешнеторговой комиссии называемом кон­сигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент - кон­сигнантом.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания террито­рии его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять треть­им лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совер­шение которых поручено комиссионеру.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупате­лей (продавцов), самостоятельно проводит переговоры с ними, сам за­ключает от своего имени, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы коми­тент и был назван в сделке. Комиссионер вступает в отношения с дру­гими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупате­лем (продавцом) за выполнение принятого на себя обязательства.

Совершение сделок «за счет клиента» означает, что комитент фи­нансирует заключаемых комиссионером договоров. Предприниматель­ский риск, то есть вероятность получения прибыли или понесения убыт­ков, ложится на комитента.

Комиссионер при совершении сделок обязан руководствоваться ин­тересами комитента и его указаниями. Комиссионер вправе отступать от указаний комитента, в случае если по обстоятельствам дела это необ­ходимо в интересах комитента и он не мог предварительно запросить ко­митента либо не получил своевременно ответ на свой запрос.

В литературе о договоре комиссии отмечают в основном отличитель­ные черты этого вида договора. Однако не менее важно определение в договоре комиссии общеторговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товаров: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передаче, о допустимом снижении цены, о требованиях к мар­кировке товара и тары, о сопроводительной документации.

Важной особенностью отношений по договору комиссии является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьими лицами.

Закон делает изъятия из общего правила о риске неисполнения сде­лок третьими лицами. ГК РФ предусматривает возможность комиссии на условии делькредере (от Lat. - на веру). В этом случае комиссионер принимает на себя риск поступления имущества или платежа третьего лица, которому товар передается до оплаты.

Согласно ГК РФ ответственность за третьих лиц может быть воз­ложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотри­тельности при выборе контрагента по сделке.

В торгово-предпринимательских отношениях комиссионеры неред­ко создают свою сбытовую сеть, либо привлекают для реализации то­варов другие организации - субкомиссионеров. Комиссионер остается ответственным перед комитентом по всем предусмотренным в согла­шении между ними обязательствам.

Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного возна­граждения. Его размер традиционно устанавливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необхо­димых расходов, которые он понес.

В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания до­полнительных услуг комитенту плата за такие услуги должна опреде­ляться в договоре отдельно в ставке комиссионного воз награждения.

Договор поручения в торговле. Слово «поручение)» по латыни зву­чит как «комиссия». Однако в практике договор поручения сформиро­вался как самостоятельный вид, отличный от комиссионного договора.

По принятой классификации он относится к числу договоров на воз­мездное оказание услуг кредитору (заказчику).

Большинство договоров на оказание услуг состоит в осуществлении фактических действий для заинтересованного лица, не носящих характе­ра сделок. В отличие от этого по договору поручения на одно лицо воз­лагается совершение юридических действий в пользу другого лица.

Согласно ст. 971 ГК РФ поручение - это договор, в силу которого одна сторона - поверенный - обязуется совершить от имени и за счет другого лица (доверителя) определенные юридические действия.

Права и обязанности по сделке, совершенные поверенным, возни­кают непосредственно у доверителя.

Договор поручения применяется в отношениях как между физиче­скими, так и между юридическими лицами.

Договор поручения в торговом предпринимательстве характеризу­ется особыми чертами. В договоре поручения соединяются элементы договора на оказание услуг и отношений по представительству. Поэтому на поручение распространяются общие правила о представительстве, содержащиеся в законе.

Связь поручения с представительством носит однонаправленный ха­рактер. Это означает, что поручение предполагает отношения представи­тельства. Само же представительство зачастую не связано с поручением.

Договор поручения, как и договор комиссии, направлен на предос­тавление юридических услуг.

Содержание прав и обязанностей поверенного определяется рядом документов. Основной среди них - это договор поручения. В нем ука­зывается содержание необходимых юридических действий, сроки их исполнения, размер и порядок оплаты вознаграждения.

Кроме договора, поверенному необходима еще и доверенность, ко­торую должен выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).

Доверенность выполняет несколько функций. При отсутствии пись­менно оформленного договора поручения она служит доказательством наличия такового договора, выступает условием исполнения договора поручения, конкретизирует и уточняет объем полномочий доверенно­го, его права и обязанности.

Ст. 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Такие указа­ния могут быть устными или письменными.

Указания позволяют в интересах доверителя оперативно корректи­ровать первоначальные условия договора. Закон устанавливает приори­тет указаний доверителя над другими документами.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавливает что по­веренному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверителем может быть предоставлено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом.

Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требова­нию сведения о ходе исполнения поручения.

Договор поручения исполняется не только в интересах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение по­веренному всех расходов в связи с исполнением поручения. ,

Обязанность уплаты вознаграждения за исполнение поручения должна быть предусмотрена в договоре. Для договоров коммерческого поруче­ния выплата вознаграждения является обязательной, если только сторо­нами не оговорен его безвозмездный характер.

Договор поручения носит доверительный характер. С учетом этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что доверитель вправе отменить поруче­ние, а поверенный - отказаться от договора.

Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки по­веренного и выплатить ему часть вознаграждения, соразмерную выпол­ненной работе.

Агентский договор получил широкое распространение за рубежом. Постепенно он проникает и в Россию. Согласно ст. 1005 ГК РФ по та­кому договору одна сторона - агент обязуется совершить по поруче­нию другой стороны - принципала - юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В зарубежной практике допускается возможность дня агента дейст­вовать от имени принципала, не называя этого имени в целях сохране­ния коммерческой тайны.

Агентирование по ГК РФ принципиально отличается от торгового агентирования за рубежом. Типовой коммерческий агентский контракт предусматривает, что торговый агент не совершает сделок, а лишь по­дыскивает покупателя и согласовывает возможные условия сделки. Сдел­ка с покупателем заключается самой торговой фирмой (принципалом).

Агент, подобно поверенному или комиссионеру, должен исполнять поручение лично. Возложение исполнения обязательства на субагентов допускается лишь с согласия принципала.

Агент может действовать от своего имени или от имени принципа­ла. Для совершения действий от имени принципала кроме договора требуется доверенность. Стороной в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавливаются для прин­ципала. Однако агент отвечает за ненадлежащее исполнение совершае­мых непосредственно им действий.

При заключении агентом договоров от своего имени приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Поскольку сделка совершается за счет принципала, риск неиспол­нения обязательства третьими лицами, как и в договорах комиссии, ло­жится на принципала.

Право на получение агентов вознаграждения ставится в зависимость от результата, каковым признается выполнение агентом обязанностей, предусмотренных договором.

Расходы по выполнению поручения возмещаются агенту независи­мо от результата, если иное не предусмотрено договором.

Дистрибьюторские договоры и договоры франшизы обслуживают реализацию товара посредническими организациями. Их специфика со­стоит в том, что они создают для производителя (продавца) товаров до­полнительные возможности для продвижения своих товаров, в том числе с использованием его товарных знаков и фирменного наименования (коммерческого обозначения), собственных технологий производства и продаж, влияния своей деловой репутации.

Названные договоры по своему содержанию нередко являются сме­шанными. Соединяя содействие, оказываемое посреднической органи­зацией в сбыте товаров, с обязанностями основной фирмы по оказанию различной помощи посреднику.

Дистрибьюторские договоры Регламентируются Типовым дист­рибьюторским контрактом, изданным Международной торговой пала­той в 1991 году. Оптовая торговая или иная посредническая организа­ция, заключая такой договор, принимает на себя обязательство сбыта товара иностранной фирмы в качестве ее монопольного импортера.

Дистрибьютор действует как фактический, а не как юридический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам.

Во внутреннем обороте дистрибьюторским контрактам соответст­вуют договоры об исключительной продаже товаров. Заключая такие договоры, тфговые посреднические фирмы становятся распространите­лями товара, получаемого ими от изготовителей или от крупных опто­виков.

Договор франшизы. Слово «франшиза» - французского происхож­дения. Оно переводится как «льгота», «уступка». В страховых отноше­ниях этот термин означает размер минимальных потерь страхователя, в пределах которых выплата страхового вознаграждения не производится.

Наряду с термином «франшиза» используется его английское про­изводное - «франчайзинг».

«Франчайзинг» означает систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе ли­цензии фирменного наименования или товарного знака головной фир­мы, а также соблюдением ее технологии производства и стратегии по сбыту товаров.

Уступка при франшизе состоит, прежде всего, в предоставлении из­готовителем или головным оптовиком торговой скидки с цены посред­нику, осуществляющему постоянную продажу его товаров.

Отдельные вопросы франшизы урегулированы в главе 54 ГК РФ, носящей название «Коммерческая концессия».