КУРС ЛЕКЦИЙ ПО ДИСЦИПЛИНЕ «КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО »

Тема 1. Предмет курса коммерческого права.

Цель: Определение места коммерческого права в системе российского права.

Как известно, коммерция (commercium) в переводе с латинского языка означает не что иное, как торговлю, товарооборот, право торго­вать, приобретать собственность. Ошибки применения обозначенного термина допускаются, как правило, в следующих направлениях.

Достаточно распространенным считается смешение понятий «ком­мерция» и «предпринимательство». Коммерцией весьма часто назы­вают всякое предпринимательство. Эта неточность коренится в Граж­данском Кодексе РФ 1994 года, в ст. 50 которого предлагается разде­ление всех организаций на коммерческие и некоммерческие (букваль­но — на торгующие и не торгующие).

Подчеркнем, что классификация юридических лиц по ГК РФ про­тиворечит ст. 34 Конституции РФ, которая гласит о праве граждан за­ниматься предпринимательской деятельностью. Последняя соглас­но ст. 2 ГК РФ являет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качест­ве в установленном законом порядке. Таким образом, предпринима­тельство гораздо шире коммерции, поскольку прибыли можно получать не только от продажи товаров.

Однако есть многочисленные ошибки иного свойства. Для обозначе­ния предприятий торговли - магазинов, киосков - дополнительно ис­пользуется слово «коммерческий». В действительности магазин всегда является коммерческим, то есть торговым (торгующим) предприятием. Слово «коммерческий» в данном случае применять абсолютно излишне.

Прежде чем перейти к рассмотрению обозначенного основопола­гающего вопроса, отразим суть различия между понятиями «наука» и «учебная дисциплина».

Наука представляет собой систему знаний о закономерностях раз­вития природы, общества и мышления, а также отдельную отрасль та­ких знаний. В предметном значении она представляет собой вид дея­тельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях. Любое теоретическое знание добывается с использованием разнообразных научных методов и средств, в связи с чем оно в значи­тельной мере отличается от ненаучного (обыденного) взгляда.

Учебная дисциплина, в свою очередь, предназначена для целей обучения, в рамках которого осуществляется подготовка специалистов к практической работе. Учебные дисциплины формируются путем отбо­ра теоретических положений, выработанных соответствующими нау­ками, а также путем обобщения практического опыта. Таким образом, они не создают новые знания, а лишь обобщают имеющиеся.

Обращаясь к заявленной теме, следует обратить внимание на то, что в России обучение торговому праву велось уже с середины 19 века. В соответствии с императорским Уставом университетов 1884 года в каждом высшем учебном учреждении были образованы кафедры тор­гового права, однако после революции 1917 года их научная и препо­давательская деятельность была прекращена. В период НЭПа было из­дано несколько книг по торговому праву, но затем и книги, и само по­нятие торгового права были изъяты из употребления вплоть до послед­них лет.

На настоящий момент имеются дореволюционные отечественные труды по торговому праву, но таковые базируются на законодательст­ве, ушедшем в небытие, кроме того, выражают во многом устаревшие представления о праве, не учитывают изменений юридического инст­рументария, появившихся возможностей и способов применения пра­вовых средств реагирования на неисполнение или ненадлежащее ис­полнение обязательств. Современные же работы по российскому тор­говому праву единичны.

Применительно к зарубежным странам следует отметить, что в них, напротив, в течение практически всего 20-го столетия в колледжах и университетах преподавалось и преподается в настоящее время коммерческое право. Кроме того, существует мощное научное обеспечение торговой деятельности.

Изучение зарубежного опыта представляется необходимым в силу того, что российский торговый оборот - часть общемирового. Россий­ское торговое право ориентируется на западное и многое пытается от него воспринять. На русский язык переведен ряд книг, написанных за­падными коммерциалистами. Безусловно, изучать таковые полезно, но при этом необходимо учитывать, что западное торговое законодатель­ство и правовая наука отражают особенности торговой деятельности в условиях развитого товарного рынка, в России же товарный рынок фор­мируется.

Социалистическая система хозяйствования, как известно из курса истории, обнаружила свою явную неэффективность. На «обломках» по­следней в настоящее время поступательно создается современный ры­ночный уклад, что, в свою очередь, практически невозможно, как от­мечается специалистами-практиками, без конкретных мер, которые, пре­жде всего, должны осуществлять: законодатель, органы управления и, что немаловажно, руководители и юридические службы предприятий, учреждений, организаций. В частности, наличествует острая необхо­димость в систематизированном виде изложить порядок правового ре­гулирования торгового оборота. Данное направление характеризуется бессистемностью, отсутствием единых подходов и целостной, последо­вательно проводимой концепции.

Ученые-правоведы, обращая внимание на просчеты в действующем законодательстве, регулирующем торгово-предпринимательскую дея­тельность, а также на серьезнейшие их отрицательные последствия для страны, обосновывают необходимость комплексного решения соответ­ствующих вопросов в отдельном кодифицированном нормативно-пра- вовом акте.

В силу названных причин коммерческое право России - это не во­зобновление или реконструкция прежнего торгового права дореволю­ционной России после 80-летнего перерыва, а новое знание, построен­ное на новых принципах, с новым содержанием и даже с изменившим­ся названием. В содержательном же отношении коммерческое право представляет собой подотрасль гражданского права, поскольку торго­вый оборот - это часть имущественного оборота, регулируемого граж­данским правом.

Вышеприведенное заключение не случайно, поскольку учебные дисциплины «Коммерческое право» и «Предпринимательское право» по ряду тематических разделов дублируют дисциплину «Гражданское право», а иногда и друг друга.

Еще в начале XX в. русские цивилисты говорили о целесообразно­сти преподавания в учебных заведениях предмета «Торговое право», не выделяя, однако, его в качестве самостоятельной отрасли права. Торго­вое право ими понималось как совокупность норм частного права, пред­назначенных для регулирования торгового (коммерческого) оборота, т. е. для взаимоотношений профессиональных предпринимателей (коммер­сантов).

Однако следует различать публичное и частное торговое право.

Публичное торговое право - это нормы, регулирующие отношения между государством и лицами, осуществляющими торговую деятель­ность. Таковы нормы, определяющие правовое положение индивидуаль­ных предпринимателей, банков, бирж и т. п., меры административного воздействия на торговую деятельность, признание предпринимателей несостоятельными (банкротами).

Частное торговое право регулирует отношения, возникающие по поводу торговли между частными лицами. В этом смысле оно представ­ляет собой специальную часть гражданского права

Поэтому можно сказать, что современные учебные курсы «Пред­принимательское право» и «Коммерческое право» соотносятся как пуб­личное и частное торговое право, соответственно. Следовательно, в про­цессе изучения курса «Коммерческое право» акцентируется частнопра­вовая проблематика, а при изучении курса «Предпринимательское пра­во» больше внимания уделяется вопросам государственного регулиро­вания предпринимательской деятельности, а также тем правоотноше­ниям, в которых государство в лице своих исполнительных органов принимает деятельное участие. Можно сказать, что российское пред­принимательское право сейчас преодолело границы торгового права как права частного, поскольку идет процесс коммерциализации управления государственным имуществом и осуществляется масштабная предпри­нимательская деятельность в государственном секторе экономики.

В настоящее время, существуют различные точки зрения о предмете коммерческого права.

Коммерческие отношения понимаются как отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются предприниматели. Это связано с тем, что в нашем законодательстве отсутствует четкая классификация коммерческих и предпринимательских отношений. В ст. 2 ГК РФ даются понятие предпринимательской деятельности, но в ст. 50 уже говориться о коммерческих и некоммерческих организациях.

Предмет коммерческого права – правоотношения, возникающие в сфере внутренней торговли.

Как вторая часть предпринимательского права – деятельность по реализации готовой продукции. В зависимости от этапа осуществления предпринимательской деятельности, отношения, образующие предмет коммерческого и предпринимательского права делятся на три вида: отношения, возникающие на этапе создания предпринимателя и вхождения его в рынок; отношения, возникающие на этапе создания готового продукта и реализации его как товара; отношения, возникающие на этапе распределения конечных экономических результатов предпринимательской деятельности и продолжения либо прекращения предпринимательской деятельности. К предмету коммерческого права относятся отношения, складывающиеся на 2 этапе.

Кроме того, от предмета предпринимательского права, предмет коммерческого права отличается по субъективному и объективному критерию. Субъективный критерий означает, что субъектами коммерческих отношений могут быть только предприниматели, а объективный – то, что эти отношения могут происходить только по поводу торговли.

В дореволюционной литературе по торговому праву коммерцию рассматривали исключительно как посредническую деятельность меж­ду производителем и потребителем материальных благ. На подобном понимании предмета основывается и современная теория торгового пра­ва западных стран. На деле коммерциалисты постоянно отходят от та­кого понимания, но на словах господствующей остается торгово-посредническая доктрина.

Подобная концепция представляется совершенно неприемлемой. Бесспорен тот факт, что товары продают и покупают не только посред­нические фирмы. Продавать, причем возможно выгоднее, нежели чем че­рез посредника, должна каждая организация, изготовившая товар, ина­че она не сможет существовать.

В данном вопросе необходимо отметить, что торговый оборот на­чинается не с акта покупки торговцем партии товара для последующих продаж, как утверждалось в прежней теории торгового права. Торго­вый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта. Именно продажа созданного продукта представляет собой первый и необходимый этап продвижения его к потребителю. Не будет акта продажи созданного продукта - не будет рыночных отношений.

Практическое значение такой позиции состоит в следующем: по­средник может и не закупить товар у отдельных изготовителей или за­купить лишь часть товара. Между тем для каждого предприятия важно обеспечить сбыт своего товара. Кроме того, товар может быть реализо­ван без участия посредников, и такие операции тоже образуют торговлю.

Коммерческая деятельность включает и акты приобретения товара потребителями. Крупнейшей группой приобретателей товара являются розничные торговые организации. Наряду с ними потребителями вы­ступают миллионы организаций, использующих материалы, оборудо­вание, инвентарь для своих хозяйственных и предпринимательских це­лей. Потребителями являются не только производственные, но также и многочисленные управленческие, учебные, медицинские, военные и иные организации.

Следовательно, в качестве обязательных участков торгового оборо­та должны пониматься:

сбыт изготовителями своих товаров;

деятельность посреднических и оптовых торговых звеньев;

действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами.

Все эти участки без исключения составляют содержание торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.

Таким образом, предметом коммерческого права является право­вое регулирование коммерческой, то есть торговой деятельности. Тор­говая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой совокупность действий людей по про­движению товаров от изготовителей к потребителям. Другими словами, предметом коммерческого права являются правоотношения по осуществлению и организации торговли свободно отчуждаемых товаров, ограниченных в обороте товаров и правоотношения по оказанию сопутствующих услуг, связанных с продвижением товаров на оптовом рынке. Четкое определе­ние рамок последней имеет весьма важное значение практического ха­рактера, поскольку: позволяет максимально сузить сферу правового регулирования, в частности сконцентрировать законодательные усмот­рения на деятельности, охватывающей три вышеназванных участка торгового оборота, обеспечив тем самым более благоприятные и в оп­ределенной мере защищенные силой государственного принуждения ус­ловия для непосредственных участников.

Тема №2. Источники коммерческого права.

Цель: Ознакомиться с основными источниками коммерческого права

Развитие торгового законодательства в зарубежных странах на­прямую связано со становлением капиталистических отношений в них, что наглядно прослеживается на излагаемом ниже материале.

В дореволюционной литературе юридического характера было при­нято различать три этапа в становлении и развитии торгового зако­нодательства:

Итальянский: знаменует зарождение европейского торгового за­конодательства. В 11-15 вв. Италия являлась одним из экономически развитых регионов, весьма активно выступала посредницей в торговых связях средиземноморских стран. Именно в этой стране получила свое развитие специальная торговая юрисдикция, сформировались морские обычаи.

«Трактат о счетах и записях» автора Луки Пачоли - книга, из­данная в 1494 году и положившая начало бухгалтерскому учету. Прие­мы и терминология, изложенные в ней, а именно: учет по методу ба­ланса и отражение операции путем двойной записи - дебет-кредит, - восприняты во всем мире.

Французский: связан с превращением Франции с 16 в. в одну из ведущих торговых держав. Период характеризуется возрастанием чис­ленности и усиление роли торгового сословия. К нему относятся первые опыты кодификации торгового законодательства. В 1673 году при­нимается Торговый ордонанс, с которого некоторые ученые ведут на­чало собственно торгового права. В 1807 году издается наполеоновский Торговый кодекс. Таковой получил непосредственное прямое примене­ние в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии и других государствах.

Германский: характеризуется принятием в 1861 году Всеобщего немецкого торгового кодекса. Данный нормативно-правовой документ установил общие правила товарного обращения на территории страны, сыграл выдающуюся роль в развитии торгово-хозяйственных связей в стране, в формировании единого немецкого рынка, поскольку на тот момент Германия представляла собой конгломерат из почти сотни раз­розненных княжеств, герцогств, городов.

В конце 19 века почти во всех европейских государствах наряду с гражданскими кодексами были приняты самостоятельные торговые ко­дексы.

Следует обратить внимание на то, что данная периодизация в со­временной литературе не используется, но в познавательном отношении представляется весьма интересной.

В 20 веке торговая деятельность также поступательно развивалась, постепенно совершенствовалось и законодательство, ее регулирующее. Но тем не менее в 60-е годы 20 века в США, а затем и в Западной Ев­ропе произошла торговая революция, которая выражалась:

в резком и постоянном увеличении объемов продаж;

в изменении методов организации производства и сбыта товаров: производство стало базироваться на предварительном изучении потреб­ностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи. Обяза­тельным условием производства стал анализ спроса. В результате была обеспечена строгая сбалансированность производства и продаж: изго­тавливалось только то и в таком количестве, что реально могло быть про­дано;

в структурной перестройке сбыта и снабжения: появились мощные посреднические звенья, занимающиеся продвижением товара;

в сломе диктата производителей над потребителями.

Наиболее ярким достижением революционного движения в торгов­ле явилось внесение множественных изменений и дополнений в издан­ные много десятилетий назад торговые кодексы. В ряде стран наблю­дался также весьма важный процесс унификации национального тор­гового законодательства. Не менее значимым является и то, что впо­следствии было заключено большое количество международных согла­шений по различным вопросам торговой деятельности.

Освещая вопрос законодательного регулирования коммерческой деятельности в России, следует, прежде всего, обратить внимание на то, что Торгового кодекса в нашей стране никогда не было. Вопросы тор­гового оборота регулировались различными законодательными актами.

Из курса «Истории государства и права России» известно, что де­тально отдельные аспекты торговых отношений были разработаны в Соборном уложении 1649 года. Чуть позже, в 1653 году был принят Торговый устав, установивший, в частности, единую торговую пошли­ну с продаж. А в 1667 году был издан Новоторговый устав, регулиро­вавший также внешний торговый оборот.

Основным обстоятельством, сдерживавшим развитие товарного про­изводства в России, по праву считается крепостничество. Удерживание первого, по мнению ученых, неминуемо привело и к отставанию в раз­витии торгового законодательства. Важным шагом по формированию последнего в Российской империи стало принятие Торгового устава, составленного в 1887 году путем соединения различных актов и полу­чившего новую редакцию в 1903 году, а также Устава торгового су­допроизводства, изданного в 1903 году, четко определившего порядок организации и деятельности коммерческих судов.

В первые годы существования советской власти всплеск внимания к торговому законодательству был связан с НЭПом. В тот период вре­мени даже велась работа по составлению проекта Торгового свода, но после отказа от НЭПа все работы над таковым были прекращены.

В современной же России торговое законодательство вновь начало развиваться в период перестройки. В Общеправовом классификаторе от­раслей законодательства наряду с гражданским теперь выделено и за­конодательство о торговле.

Как уже упоминалось, торговый оборот - один из участков имуще­ственных отношений, в основном регулируемых гражданским законо­дательством. Таким образом, торговое законодательство образует спе­циальную часть гражданского законодательства. В то же время оно пред­ставляет собой относительно обособленную от гражданского законода­тельства совокупность правовых норм, регулирующих торговую дея­тельность.

Общие положения гражданского законодательства действительно распространяются на отношения торгового оборота. Таковы правила о юридических лицах, праве собственности, способах защиты, ответст­венности и многом другом. Нет необходимости повторять их в торговом законодательстве, дабы не создавать двойственности регулирования. Тор­говое же законодательство следует разрабатывать для закрепления спе­цифики торговой деятельности, отражения ее особенностей.

Тема № 3. Субъекты коммерческой деятельности.

Цель: Ознакомиться с классификацией субъектов коммерческой деятельности.

Для торгового права важно выявить и закрепить организационное и имущественное своеобразие лиц, обусловленное характером их уча­стия в коммерческой деятельности. Следует обратить внимание на то, что круг участников торговых отношений не совпадает с общим соста­вом субъектов гражданского права. В Торговом праве не могут участ­вовать любые субъекты гражданского права.

Так, физические лица - граждане - не являются субъектами торго­вого права. Отдельный гражданин может стать участником коммерче­ской деятельности, лишь если он получит статус предпринимателя. Для этого гражданин обязан: подать заявление по установленной форме в регистрационный орган; уплатить сбор; получить свидетельство о го­сударственной регистрации как индивидуально-торгового или торгово-посреднического предпринимателя; встать на учет в налоговый орган; при необходимости получить лицензию на торговлю соответствующи­ми видами товаров.

Юридические лица - организации любого вида являются субъектами как гражданского, так и торгового права. Вместе с тем степень участия организаций в торговом обороте оказывается неодинаковой (см. раздел «Наглядные материалы», Приложение 1).

Предпринимательские (или по терминологии ГК РФ - коммер­ческие) организации, а также индивидуальные предприниматели в пол­ном объеме могут участвовать в торговом обороте.

Некоммерческие организации участвуют в товарном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые мате­риальные ресурсы, вправе продавать производимые ими продукты. Од­нако они вправе продавать товары лишь в соответствии с установлен­ными целями деятельности, а не вообще заниматься торговлей. Они не вправе заключать договоры поставки в качестве поставщиков, могут заключать при реализации товара лишь договоры купли-продажи.

Специальные субъекты товарного рынка - группа организаций, цель деятельности которых состоит не в совершении сделок, а в созда­нии условий и возможностей для совершения торговых операций дру­гими лицами. Таковы торговые биржи, оптовые ярмарки, выставки- продажи и др. Все эти организации - коммерческие по своей отнесен­ности к структуре рынка, по предназначенности для обслуживания то­варного обращения. Но они некоммерческие, а точнее говоря, не пред­принимательские по своей природе, так как целью их деятельности яв­ляется не получение прибыли, а создание условий для реализации то­вара другими субъектами.

Субъекты РФ, административные и муниципальные образо­вания. Таковые участвуют в торговых отношениях через свои испол­нительные органы. Причем они не просто приобретают определенные товары для нужд собственной деятельности. Возможности их влияния на развитие торгового оборота огромны. Эти возможности в РФ пока не созданы и потому почти не задействованы.

Дополнительно отметим, что в соответствии с ФЗ «О государствен­ной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимате­лей» регистрация индивидуального предпринимателя осуществляет­ся по месту его жительства, а регистрация юридического лица осуще­ствляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнитель­ного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по мес­ту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Осуществляется такая ре­гистрация федеральным органом исполнительной власти, уполномо­ченным на то действующим законодательством.

В соответствии с ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» граж­данин признается банкротом, в случае если считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества, а юридическое лицо признается банкротом, в случае если считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обя­зательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обя­занность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они долж­ны были быть исполнены. Дела о банкротстве рассматриваются арбит­ражным судом.

Следует отличать юридический вид от вида функционального.

Юридический вид определяет организационно-правовую форму, функ­циональный вид определяет место в торговом обороте и основное со­держание деятельности.

Наиболее четко функциональные различия закрепились в оптовой торговой и посреднической деятельности. Торгово-посреднические ор­ганизации подразделяются на виды в зависимости от выполняемых ими на товарном рынке функций, характера совершаемых с товаром опера­ций, основных видов используемых договоров и так далее.

В зависимости от того, приобретает ли торгово-посредническое звено право собственности на товар, выделяют:

Независимые оптовые торговые и посреднические фирмы, приоб­ретающие право собственности на реализуемый с их участием товар;

Посреднические организации, не приобретающие прав собствен­ности на товар, а оказывающие в качестве основного вида своей дея­тельности услуги по доведению товара от изготовителя к потребителю;

Специальных участников рынка, являющихся организаторами торгового оборота.

В группу независимых посредников входят организации, приобре­тающие товар от своего имени и за свой счет. С учетом характера со­вершаемых операций среди них различают:

1) Торгово-посреднические фирмы могут быть универсальными ли­бо специализированными. При специализации фирмы на торговле оп­ределенным товаром такие фирмы нередко именуются дилерами по соответствующему товару. При принятии на себя обязанностей пере­продажи товаров определенной фирмы по соглашению с ней посредник становится дилером этой фирмы. Дилерами могут быть как крупные фирмы, так и мелкие распространители товара, но» это всегда юридиче­ские лица;

2)Торговые дома представляют собой многофункциональные, мно­гопрофильные организации. Они занимаются не только торговой, но от­части и производственной деятельностью по обработке, расфасовке, упаковке реализуемых товаров. ТД строятся как единое юридическое лицо либо как корпорация из торговых, складских, производственных и других фирм;

3)Трейдеры - специализированные посредники, которые соверша­ют сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет. В отличие от дилеров таковыми могут быть не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели. Трейдеры специализи­руются на краткосрочных сделках;

4) Дистрибьюторские фирмы - особые участники внешнеторгово­го оборота. Таковые выступают реализаторами получаемого по импорту товара на территории своей страны. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранным поставщиком. Они создают свою сбытовую сеть, занимаются изучением спроса и рекламой, формируют складские запасы товаров и действуют независимо от экс­портеров;

5) Стокисты - это специализированные посредники, осуществ­ляющие по договору комиссии исключительную продажу товара опре­деленного экспортера. Поступающий от иностранного комитента товар хранится на так называемом консигнационном складе. Этот товар реа­лизуется по договорам средним и мелким покупателям.

Указанные организации занимаются фактической покупкой и по­следующей перепродажей товаров. От них следует отличать организации, не совершающие собственно операции с товаром, а оказывающие раз­нообразные услуги, содействуя продвижению товаров. Они действуют как представители:

Брокеры - действуют в качестве фирм, нередко имеющих свою филиальную сеть, либо в качестве независимых брокеров. Роль тако­вых на рынке определяется доскональным знанием спроса и предложе­ния на определенные товары и способностью оперативно выполнять поручения.

Торговые агентства и агенты. Их функции состоят в подыскива­нии покупателей для фирмы-продавца, в пользу которой работает агент. Агент проводит переговоры с возможным покупателем и сообщает ин­формацию фирме-продавцу для заключения договора.

Важным является вопрос об организационно-правовых формах торгово-предпринимательских организаций. Здесь особую значимость представляет выявление и учет предпосылок, которыми надо руково­дствоваться при выборе оптимального, т. е. наиболее подходящего для данных условий вида организации. В юридической науке эти сложные во­просы почти не исследованы.

Выбор вида юридического лица — участника торгового оборота обу­словлен большим количеством факторов экономического, производст­венно-технического и юридического порядка. Основания выбора зави­сят от целей, на достижение которых будет направлена предпринима­тельская деятельность, от выполняемых организацией функций. В про­цессе осуществления такого выбора различные основания должны ана­лизироваться в совокупности.

- Существенное внимание при выборе вида юридического лица уде­ляется обеспечению эффективности управления и контроля за имуще­ством юридического лица. Предусмотренные законом различия в по­строении руководящих органов, в распределении компетенции между ними обусловливают различные возможности влияния учредителей, вложивших свои средства и имущество в уставный (складочный) капи­тал организации. Степень их воздействия на принятие управленческих решений может быть прямой или косвенной, опосредованной выбор­ными органами либо ограниченной по периодам - от собрания до соб­рания.

Для посреднических организаций, действующих на товарных рын­ках, характерно стремление к увеличению объемов продаж и расшире­нию границ рынков сбыта путем создания сбытовых сетей. При этом важнейшей задачей также становится осуществление эффективного контроля за всеми участниками сбытовой сети. Все эти вопросы тре­буют в каждом конкретном случае индивидуального анализа и реше­ния.

При выборе вида организации в мировой практике предпочтение обычно отдается такому, который обладает более льготным режимом налогообложения. В России за последние годы имевшиеся различия в режимах налогообложения сгладились, хотя отдельные налоговые льготы имеются и требуют учета.

Так, для некоторых организаций предусмотрена возможность заме­ны всей совокупности федеральных и местных налогов уплатой едино­го налога. Налог исчисляется от совокупного дохода или валовой вы­ручки за отчетный период. Такая система нередко дает выигрыш в размере налоговых платежей.

Следующий фактор, который должен приниматься во внимание, - это производительность труда и обеспечиваемый ею рост прибыли.

Опыт свидетельствует, что явный, заметный роют производительно­сти наблюдается на предприятиях, умело использующих передовые, «высокие» технологии или на небольших предприятиях с прямым управлением, без разделения на функциональные службы. Это пока единст­венные формы, дающие рост производительности.

Следующий фактор, которым определяется выбор вида организа­ции, — это сохранение за учредителями прав на передаваемое в устав­ный фонд имущество.

Согласно ГК РФ внесенное учредителями имущество становится собственностью юридического лица. Сама возможность или невозмож­ность изъятия из уставного капитала имущества или денежного вклада существенно влияет на устойчивость существования организаций.

Имеются другие немаловажные факторы для выбора вида органи­зации. Один из них - трансакционные издержки, под которыми пони­маются расходы по сбору и обработке информации о договорных контр­агентах, проведению переговоров, оформлению договоров, издержки на осуществление контроля за исполнением обязательств и юридическую защиту при допускаемых нарушениях.

Доказано, что структура и размеры каждой организации должны опре­деляться в зависимости от величины трансакционных издержек.

Таким образом, определение вида организации должно базироваться на анализе комплекса факторов, на учете общих интересов и воз­можностей субъектов, соединенных торгово-хозяйственными связями.

Тема № 4. Объекты торгового оборота.

Цель: ознакомление с системой объектов коммерческой деятельности.

Объекты торгового оборота обозначаются единым понятием - «то­вары». Товар традиционно определяют как продукт труда, произведен­ный для продажи. В рыночной экономике товаром в конечном счете яв­ляется все, что может быть объектом возмездных сделок. Статус товара приобрели предприятия, рабочая сила. Постепенно товаром становится земля, природные ресурсы.

Вместе с тем торговый оборот - это лишь один из участков иму­щественных отношений. В коммерческом праве термин «товар» имеет не всеобщее, а более узкое значение. Говоря о товаре, следует иметь в виду ряд ограничений, налагаемых спецификой торгового оборота. Мно­гое из того, что выступает товаром в гражданско-правовом значении, не входит в круг объектов торгового права, не относится к коммерческой деятельности.

Прежде всего, объектами торгового оборота выступают лишь ма­териальные предметы, то есть вещи. Сюда не включаются бестелес­ные объекты (так называемая интеллектуальная собственность), под которыми понимаются авторские права, изобретения, «ноу-хау» и др. Не входят в сферу торгового оборота личные права.

В торговые отношения не включаются сделки по снабжению теп­лом, электроэнергией, водоснабжению. Формально порядок реализации этих ресурсов подчинен общим требованиям купли-продажи. Однако осо­бенности содержания и порядка исполнения договоров с такими объек­тами столь значительны, что их невозможно относить к актам торгово­го оборота в традиционном его значении. Следует отметить, что это об­щемировая практика. К примеру, Венская конвенция о договорах меж­дународной купли-продажи товаров 1980 года исключает продажу элек­троэнергии из сферы своего регулирования.

Среди вещей в предметном, материальном виде также не все входят в состав объектов торгового права. Ст. 130 ГК РФ восстановила суще­ствовавшее в дореволюционном праве деление имущества на движимое и недвижимое. К недвижимости отнесены земельные участки и все, что прочно связано с землей: здания, сооружения, многолетние насаждения, а также иные объекты. Торговый оборот обслуживает продвижение товаров от изготовителей к потребителям. Поскольку недвижи­мое имущество не может свободно перемещаться, сделки с ним тради­ционно не включаются в торговые кодексы. В Венской конвенции 1980 года также указано, что она не распространяется на некоторые виды недвижимости. Таким образом, недвижимость - это не товар коммер­ческого права, хотя и товар гражданского права.

Аналогично обстоит дело с ценными бумагами. К ним относятся все виды акций, облигаций, иных документов, дающих право на получение денег и дивиденда. Торговое законодательство не включает операции с ними в свою сферу.

От собственно ценных бумаг следует отличать товарораспоряди­тельные документы. Товарораспорядительные документы использу­ются в торговом обороте, и относятся к объектам торгового права.

Имеется несколько видов таких документов.

1) Складские свидетельства. Это документы, выдаваемые товар­ными складами в подтверждение принятия товаров на хранение. Обратим внимание на то, что они выдаются лишь специальными субъектами, а именно товарными складами. Свидетельство удостоверяет наличие кон­кретного количества товаров, находящихся в определенном месте и при­надлежащих соответствующему лицу.

Складское свидетельство может быть простым и двойным. Двой­ное свидетельство состоит из двух частей: складского свидетельства и залогового свидетельства. Эти части могут быть отделены друг от друга, использоваться раздельно и находиться у разных лиц. Залоговое свидетельство имеет в ГК РФ также название варранта. Такое обозна­чение не согласуется с терминологией, принятой в мировой торговой практике, где варрантом именуют всякое складское свидетельство на хранимый товар.

Простое и двойное складские свидетельства (точнее, представляе­мый ими товар) могут быть предметом сделок купли-продажи, в том числе биржевых торгов. Они могут быть предметом залога. Этим опре­деляется их функция товарораспорядительных документов.

В ст. 912-917 ГК РФ определено содержание складских свидетельств и установлен порядок работы с ними.

При несоответствии этим требованиям документ не признается сви­детельством, перестает быть товарораспорядительным документом, дей­ствуя лишь в качестве договора хранения.

Складское и залоговое свидетельства могут передаваться вместе или порознь другим лицам путем учинения передаточной надписи - ин­доссамента. Простое складское свидетельство выписывается на предъ­явителя и при передаче не требует индоссирования.

Держатель простого и двойного складского либо залогового свиде­тельства вправе распорядиться хранящимся товаром в полном объеме. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового, может распорядиться товаром, но не вправе взять его со склада до погашения кредита, полученного под залог товара.

Склад выдает товар держателю двойного складского свидетельства только в обмен на обе его части (складское свидетельство и варрант), предъявленные вместе. Вместо варранта для получения товара допус­тимо предъявить складское свидетельство и документ об уплате всей суммы долга по варранту.

2) Коносамент на перевозку груза морским транспортом. Если коносамент выписан на предъявителя или предусматривает право при­каза грузополучателя на выдачу груза другому лицу, то становится воз­можной передача по передаточным надписям такого коносамента. С коносаментом могут совершаться сделки, в том числе биржевые.

К классу товарораспорядительных документов, хотя и с долей ус­ловности, можно отнести накладные на перевозку грузов другими ви­дами транспорта. Эти накладные являются именными, т. е. выписы­ваются на определенное лицо. Однако указанный в накладной получа­тель может:

во-первых, переадресовать, переотправить груз, указав нового по­лучателя;

во-вторых, выдать другому лицу доверенность на право получения груза от перевозчика.

Возможность совершения операций по передаче товара другим лицам превращает транспортные документы в особый объект торговых сде­лок.

Включение вещей в торговый оборот предъявляет свои требова­ния к объекту деятельности, определяет условия работы с ним. В тео­рии гражданского права применяется понятие «правовой режим ве­щей». Под правовым режимом понимается совокупность правил, регу­лирующих порядок приобретения, использования и отчуждения различ­ных объектов.

Торговля охватывает лишь процесс перехода товара от изготовителя к покупателю, она не включает в себя актов потребления вещей. Поэтому для коммерческой деятельности правовой режим товара касается лишь правил продажи и приобретения вещей, но не включает вопросов их использования.

Правовой режим товаров в торговле создается различными способами, они достаточно разнообразны. Это могут быть требования, касающиеся:

определения правомочий, статуса продавца и покупателя товара. 1десь через регулирование правоспособности оказывается влияние на характер операции с имуществом;

порядка приобретения или отчуждения различных товаров;

порядка хранения, транспортировки, учета различных товаров, так­же создающие разные правовые режимы.

С юридико-технической точки зрения режим товаров может создаваться путем издания законодательных и административно-распорядительных актов, касающихся действий с товаром. Не меньшее влияние на режим товаров могут оказывать заключаемые международные договоры.

Режимные требования, связанные с вещественными свойствами объектов, могут диктоваться интересами государства и общественной безопасности. Установление режимных требований зачастую диктуется экономическими интересами государства, целями защиты отечествен­ных производителей. Это касается экспортных поставок и закупок по импорту. Здесь используются разнообразные приемы, создающие особые правовые режимы коммерческой деятельности. Более подробно речь о них будет вестись в теме «Правовое регулирование таможенно­го дела».

Различаются тарифные и нетарифные способы регулирования внешнеторговых операций. Нормативно-правовые акты в данной сфе­ре предусматривают антидемпинговые, компенсационные меры, ограни­чение импорта товаров, меры по защите при экспорте товаров, специальные меры. Информация об этом представлена в теме «Специфика регулирования внешнеторговой деятельности (ВТД): законодательные положения и их практическая применимость».

Воздействие на процесс реализации товаров мажет оказываться пу­тем изменения статуса, т. е. путем расширения или ограничения пра­воспособности лиц. Согласно ст. 49 ГК РФ предпринимательские орга­низации могут осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом. Однако на деле правоспособность организаций мо­жет расширяться или ограничиваться специальными способами. Инст­рументом регулирования правоспособности, прежде всего, служит ли­цензирование деятельности. Причем лицензии на осуществление опре­деленных видов деятельности, регламентирующие статус организации, надо отличать от лицензий на продажу или закупку конкретных видов или количеств товара.

Лицензии требуются в дополнение к обязательной государственной регистрации юридических лиц. Торговля без лицензий считается неза­конным предпринимательством и влечет ответственность по ст. 171 УК РФ. Законодательное и административное регулирование круга субъек­тов, правомочных осуществлять производство, продажу и приобретение соответствующих товаров, влияет на структуру торгово-хозяйственных связей, объемы продаж, другие условия договоров, то есть на правовой режим товаров.

Практика свидетельствует о том, что различия в статусе субъектов существенно влияют на возможность и порядок совершения сделок. Различия в правомочиях субъектов обусловливают разные правовые ре­жимы вещей при совершении торговых операций с ними.

Различия в правовом режиме обращения товаров могут создаваться и с другой стороны, а именно в связи с регулированием порядка роз­ничной торговли. Меры по регулированию розничной торговли непос­редственно влияют на установление торговых связей, на обращение то­варов.

Кроме различения правовых режимов в коммерческой деятельно­сти приходится учитывать и применять классификации товаров, раз­работанные для различных целей. Без использования классификаций в современных условиях невозможно осуществление торгово-предпринимательской деятельности. Некоторые классификации товаров закрепле­ны нормативными актами, другие существуют как общепринятые на прак­тике.

По направлению использования товары подразделяют на:

товары потребительского назначения. Их именуют также то­варами широкого потребления, реже товарами личного потребления;

товары производственного назначения. Товары данного рода нередко называют продукцией производственно-технического назначения или просто продукцией. Термин «продукция производственно-тех­нического назначения» длительное время был закреплен советским за­конодательством, что создало определенную традицию. Сейчас данное понятие в нормативных актах не встречается, реже стал использоваться.

Товары потребительского назначения подразделяют, прежде всего, на продовольственные и промышленные. По периоду их использования товары делятся на товары краткосрочного, или разового, пользования и товары длительного пользования.

Товары производственного назначения по их месту в производственном процессе подразделяют на следующие группы: основное обо­снование, вспомогательное оборудование, узлы и агрегаты, основные материалы, вспомогательные материалы и сырье.

Для торгово-предпринимательской деятельности первостепенное значение имеют общегосударственные классификации товаров. Так, на территории страны введен Общероссийский классификатор продукции (ОКП). Он входит в состав Единой системы классификации и кодирова­ния технико-экономической и социальной информации (ЕСКК) России. ОКП обеспечивает на основе системы цифрового кодирования сопоставимость и автоматизированную обработку информации о товарах во in ох отраслях хозяйства и в статистике.

Поскольку ОКП ограничивается учетом лишь видов товаров, он дополняется отраслевыми классификаторами, обеспечивающими учет марок, моделей, фасонов и других характеристик изделий. При этом, первые шесть знаков отраслевого кода должны воспроизводить поды из ОКП.

Важное место принадлежит Товарной номенклатуре внешнеэконо­мической деятельности (ТН ВЭД).

На производственных предприятиях, в оптовых и розничных торговых организациях применяется классификация изделий по товарным группам, сохранившаяся от прежней системы планового регулирования.

Тема № 5. Структура и инфраструктура товарного рынка

Цель: исследование товарного рынка и его элементов

Становление рыночных отношений в России требует формирования структуры товарного рынка и обслуживающей его инфраструктуры.

Структура товарного рынка представляет собой совокупность звеньев, участвующих в продвижении товарной массы от изготовителей к потребителям. Такие звенья подразделяются на три основные группы:

изготовители товара;

оптовые торговые и иные посреднические организации;

3) организации-потребители и розничные, торговые организации:

Процесс перехода к рыночным отношениям повлек за собой изме­нения в целях деятельности, во внутреннем построении каждого из названных видов субъектов рынка для эффективного осуществления торгового оборота. Происходит возникновение принципиально новых фор­мирований, способных успешно выполнять торговые операции. Такие звенья осуществляют разные функции, но их совместными усилиями обеспечивается продвижение товарных потоков.

Формирование структуры товарного рынка осуществляется в соответствии с Конституцией РФ, с различными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ по во­просам построения в России системы рыночных экономических отно­шений.

Для производственных организаций основной целью деятельности в настоящее время стало не просто изготовление товаров, но успешная их реализация и получение прибыли от продаж. Налаживание сбыта, максимизация дохода от реализации товаров - это новая задача для многих российских предприятий. В советский период почти вся производимая продукция распределялась плановыми органами, и проблемы (быта фактически не существовало. Теперь каждое предприятие обязано совмещать функции изготовителя и продавца. Многие производи­тели пока не могут успешно справиться с этой задачей. Необходимость налаживания продажи своего товара потребовала изменений во внут­реннем построении производственных организаций. Такое реформиро­вание состояло, прежде всего, в расширении и укреплении изготовите­лями своих сбытовых служб, в создании коммерческих (торговых), мар­кетинговых и рекламных отделов, выставочных павильонов и демонст­рационных залов.

Отечественным предпринимателям важно учитывать позитивный западный опыт в этих вопросах. В развитых странах распространена прак­тика переложения производителями функции сбыта товара на посред­нические организации. В России пока отсутствуют мощные посредни­ческие фирмы, способные целиком принять от изготовителей работу по реализации производимого товара.

Производственные организации предусматривают различные реше­ния для осуществления сбыта без участия независимых посредников. Подобная практика называется созданием горизонтальных маркетинго­вых систем. Развивая сбытовую сеть, производственные фирмы нередко идут на создание собственной системы баз и магазинов. В результате они становятся производственно-сбытовыми фирмами.

Значительные изменения происходят в построении и деятельно­сти оптовых торговых и иных посреднических организаций, участ­вующих различными способами в товарном обращении. Одним из ас­пектов формирования структуры товарного рынка стала специализация этих организаций на соответствующих видах деятельности и закрепле­ние определенных функциональных видов организаций.

Так, среди оптовых торговых и посреднических организаций разли­чают такие, которые:

осуществляют сделки с товаром от своего имени и за свой счет;

совершают сделки по покупке и последующей перепродаже то­варов в качестве представителей, действуя за счет принципала;

содействуют продвижению товара, не совершая непосредственно торговых сделок. Внутри каждой из названных групп имеется достаточно значительное число функциональных видов организаций, специализи­рованных на выполнении определенного круга задач.

Наряду с процессами количественного роста и функциональной спе­циализации оптовых торговых и посреднических организаций наблюда­ются иные структурные изменения. Так, отмечается стремление круп­ных торговых фирм иметь собственные промышленные предприятия в целях диверсификации бизнеса, повышения экономической устойчиво­сти и, кроме того, для быстрейшего запуска в производство товаров, на которые непредвиденно повысился спрос.

В нашей стране развитие оптовых организаций резко отстает от За­пада, Большинство их незначительно по размерам оборотов. Основная их слабость — в нехватке складских площадей и холодильников, а так­же в отсутствии сбытовых сетей на местах. Опыт показывает, что тре­буется организационная и финансовая зависимость периферийных звеньев щ головной фирмы. Целесообразно создавать сбытовые звенья в качестве филиалов головной организации либо, что несколько сложнее, - в виде дочерних фирм.

Еще одна важная группа субъектов - потребители товара. Любая организация вынуждена постоянно закупать различные ресурсы, ибо но служит условием жизнедеятельности. Ликвидация существовавшей системы централизованного обеспечения ресурсами потребовала перестройки снабжения буквально в каждой организации. Здесь также тре­буются структурные изменения. Прежде всего, это укрепление собственных служб снабжения, налаживание устойчивых связей с изготовителями необходимых ресурсов и снабженческими организациями.

Для крупных и средних потребителей выгодно создание дочерних снабженческих фирм, так как такие организации в отличие от собственных отделов снабжения способны оказывать потребителю комплекс услуг. Как показала практика, целесообразно создавать снабженческие фирмы, обслуживающие сразу нескольких производителей. В этом слу­чае расширяются возможности маневра ресурсами путем взаимного обмена или займа из имеющихся излишков. Кроме того, в перечень товаров, которые приходится предлагать для встречных продаж или ме­ны, включается ассортимент товаров, изготавливаемых не одной, а всеми фирмами-учредителями.

Совершенствованию организации товародвижения, созданию опти­мальных структур доведения товаров до конечных потребителей со­действует вступление субъектов рынка в различные неформальные сообщества. Такие формирования в зарубежной литературе имеют раз­личные названия: связанные предприятия, система компаний, товари­щества второй группы, интегрированные структуры и др. Задачей их деятельности является рационализация процесса торговли путем соз­дания эффективной цепи бесперебойного доведения товара от произво­дителя до потребителя. На Западе они получили огромное распростра­нение и оказывают мощное влияние на торговый оборот. Среди тако­вых следует назвать: простые товарищества, создаваемые договорами о совместной деятельности; консорциумы, образующиеся предприни­мательскими организациями для решения общих хозяйственных задач: реконструкции зданий, прокладки инженерных сетей и других; финансово-промышленные группы, холдинги неформальные сообщества, по­строенные на участии капиталов юридических лиц в уставных фондах друг друга; оптово-розничные объединения

Особого внимания требуют виды организаций, действующих в сфере торгового оборота и являющихся его специальными субъекта­ми. Развитие таких организаций - обязательное условие формирования структуры рынка.

К числу таких организаций относятся, прежде всего, оптовые яр­марки. Они широко действовали в России в дореволюционный период. Наши крупнейшие ярмарки — Ирбитская, Нижегородская и другие — по объемам продаж превосходили годовые обороты западных бирж, влия­ли на определение цен во всей Европе. В советский период ярмарки стали возрождаться в 70-е годы. Однако ярмарочная торговля оставалась под­чиненной системе планового распределения, и функции ее были огра­ниченны.

В настоящее время в стране проводится ежегодно до 1500 ярмарок на различном уровне, однако нормативная база их деятельности отсут­ствует.

Достоинства ярмарок.

заключение на них в сжатые сроки большого числа договоров;

возможность выбора товаров по выставленным образцам;

налаживание встречных продаж;

одновременное решение вопросов сбыта и снабжения.

Ярмарки обеспечивают установление как прямых связей, так и от­ношений с участием посредников. Ярмарки являются пунктами, узлами, где концентрируется установление множества договорно-хозяйственных связей, причем в сжатые сроки.

Вместе с тем надо учитывать слабые места ярмарочной торговли:

во-первых, ограниченность во времени работы ярмарок;

во-вторых, отраслевой характер ярмарок, продажа на них товаров м ишь отдельных отраслей хозяйства;

в-третьих, региональная ограниченность, участие в них предприятий определенных регионов;

в-четвертых, необходимость личного присутствия при заключении договоров.

Развитие ярмарочной торговли является необходимым моментом Формирования товарного рынка. Мировой опыт свидетельствует о жиз­ненности этой формы.

Серьезнейшие проблемы имеются с такими важными организация­ми, как товарные биржи. Под биржей следует понимать организацию, формирующую оптовый рынок в виде гласных и публичных торгов, проводимых в определенном месте и по установленным правилам.

Серьезные просчеты допущены при создании и регулировании дея­тельности таких элементов рыночной структуры, как местные оптовые продовольственные рынки. Оптовая торговля предназначена обеспе­чивать наполнение товарами розничных торговых организаций. Между тем, как показывают исследования, покупателями на продовольствен­ных рынках являются преимущественно граждане, население. В ре­зультате оптовые продовольственные рынки, по сути, мало чем отли­чаются от колхозных рынков советского периода.

С учетом принципиальных отличий оптовой торговли от розничных сделок важно обеспечить преобразование наиболее пригодных для это­го рынков именно в пункты оптовой торговли. Администрацией таких рынков должны быть созданы условия для закупки на них товаров роз­ничными торговыми организациями и иными предпринимательскими структурами. Существующая практика продажи товаров на рынках лю­бым субъектам (в том числе гражданам) отрицательно сказывается как на развитии оптовой торговли, так и на уровне обслуживания граждан.

Важной частью структуры рынка должна стать система кон­трактное закупок для государственных нужд. Порядок контракт­ных закупок регулируется ст. 525-534 ГК РФ и рядом других норма­тивных актов. Таковыми предусмотрено заключение контрактов на при­обретение ресурсов для выполнения государственных программ. Про­граммы различаются по уровням: федеральные и региональные. Они раз­нообразны по направлениям: удовлетворение нужд обороны, закладка в государственный резерв, обеспечение здравоохранения, просвещения и иные цели.

Закупка продукции для выполнения государственных программ возла­гается на организации-заказчики. Заказчиков для выполнения федераль­ных программ определяет Правительство РФ. На региональном уровне заказчиков определяют краевые и областные исполнительные органы. Заказчиками могут быть федеральные министерства и ведомства, госу­дарственные учреждения, казенные предприятия. Для приобретения ресурсов заказчикам, им выделяются средства из федерального или ре­гионального бюджетов.

Наряду со структурными мерами необходимо создание инфраструктуры товарного рынка. Применительно к коммерческой сфере инфраструктура - это совокупность организаций, обеспечивающих нормальную деятельность изготовителей, торговых посредников и потребителей в процессе товарообращения.

Внутри инфраструктуры выделяют несколько подсистем. Одна из них подсистема складского хозяйства - в России пока не развита. Отсутствуют в необходимом количестве специализированные склады. В ка­честве самостоятельной выделяется подсистема тароупаковочной индустрии, , значительно влияющая на конкурентоспособность товаров.

Одна из первоочередных задач - создание подсистемы информа­ционного обеспечения об изготовителях товаров, их производственных возможностях, о наличии запасов товаров, об имеющихся запросах покупателей. Перед российским бизнесом стоит задача создать во всех регионах звенья, занимающиеся сбором, обработкой и передачей данных о ресурсах и спросе. По всей территории страны должны быть созданы бюро, конторы, агентства, ведущие такую работу, налажен обмен ин­формацией, связи между ними и клиентами.

На Западе длительное время действуют транснациональные дилерско-дистрибьюторские сети. Сети образуют на местах свои агентства, последние заключают с организациями договоры на информационное, консультационное обслуживание, предоставление сведений о спросе на и жар или о наличии товара, о финансовой надежности контрагента. В них действует порядок, когда за привлечение каждого клиента агент получает проценты с вносимого клиентом вступительного взноса. Сети демонстрируют высокий эффект своей работы.

Тема № 6. Биржевые сделки

Цель: Ознакомиться с видами бирж, порядком биржевой торговли и видами биржевых сделок..

Термин "биржа" в буквальном переводе с немецкого означает "кошелек". Первая биржа была создана в Нидерландах в г. Брюгге в XV в., но свой след в истории она не оставила, так как позднее появилась более известная Антверпенская биржа.

Если говорить о современной отечественной истории, то в нашей стране прообразом бирж были аукционные торги промышленной продукции Госснаба СССР. После перестройки в России произошел настоящий биржевой бум; в 1992 г. количество бирж, зарегистрированных в России, превысило их общее число в мире. Первые российские биржи ориентировались на бартерный обмен в связи с дефицитом денег. Наиболее известными были в то время Российская товарно-сырьевая биржа, биржа "Гермес", Приволжская товарная биржа, Дальневосточная товарно-фондовая биржа, биржа "Урал".

Биржа представляет собой регулярно действующую организацию, в помещении которой совершаются сделки по купле-продаже. Выделяют три основные разновидности бирж: товарные, фондовые и валютные. На товарной бирже происходит торговля массовыми взаимозаменяемыми товарами со стандартными качественными показателями, на фондовой бирже заключаются сделки с ценными бумагами, и, наконец, на валютной бирже торгуют иностранной валютой.

Биржевые сделки совершаются не только на территории или в самом помещении биржи; местом заключения таких сделок могут быть даже компьютерные сети. Например, существуют международные секции электронной торговли между биржами, в России электронные торговые сессии распространены на валютно-фондовых (ММВБ) и фондовых биржах (РТС).

Биржа может быть, например, товарно-фондовой или даже универсальной биржей, т.е. иметь смешанную форму. Если биржа организует торговлю и товарами, и ценными бумагами, то ей необходимо иметь сразу две лицензии: лицензию товарной биржи и лицензию организатора торговли на рынке ценных бумаг. Таким образом, фондовый отдел товарной биржи по своему правовому статусу является не просто ее структурным подразделением, а функционирующей фондовой биржей. В нашей стране наибольшее распространение получили такие разновидности бирж, как универсальные и валютно-фондовые.

Все биржи являются субъектами публичной бухгалтерской отчетности. Бухгалтерская отчетность должна быть проверена независимой аудиторской организацией и утверждена общим собранием участников биржи. Оно же определяет печатное издание, в котором будет размещена публикация. Бухгалтерская отчетность биржи должна быть опубликована в срок не позднее 1 июня года, следующего за отчетным. Здесь нетрудно заметить противоречие между Законом о бухгалтерском учете и Законом об акционерных обществах. Утверждение годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков акционерного общества отнесено к компетенции годового общего собрания акционеров, которое проводится в срок не ранее двух и не позднее шести месяцев после окончания отчетного года. Иными словами, законодательство устанавливает временные пределы для проведения собрания с 1 марта по 30 июня года, следующего за отчетным. Если биржа создана в организационно-правовой форме акционерного общества, каким законом ей следует руководствоваться? Конечно, биржа может проводить общее собрание своих участников в период с 1 марта по 31 мая и таким путем соблюдать одновременно все законодательные требования. Однако в судебно-арбитражной практике признается приоритетное действие акционерного законодательства. Поэтому акционерное общество, осуществляющее биржевую торговлю, подчиняется специальным требованиям Закона об акционерных обществах и может публиковать свою отчетность значительно позднее, чем 1 июня года, следующего за отчетным.

Товарные биржи формируют организованные рынки, обеспечивающие концентрацию спроса и предложения, установление объективных цен на основные сырьевые и продовольственные товары, способствуют развитию торговой инфраструктуры. Правовое положение товарных бирж определяется Законом РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле".

Товарная биржа - это юридическое лицо, формирующее оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам. Законодательство не определяет, в какой организационно-правовой форме должны создаваться товарные биржи.

Фондовая биржа является организатором торговли на рынке ценных бумаг. Она оказывает услуги, способствующие заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Правовое положение фондовых бирж регламентируется Законом о рынке ценных бумаг, Федеральным законом от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".

Помимо организации торговли, фондовая биржа вправе осуществлять деятельность валютной и товарной биржи, определять взаимные обязательства участников фондовой торговли (заниматься клиринговой деятельностью), оказывать информационные и издательские услуги, получать доходы от сдачи своего имущества в аренду.

В отличие от товарной, фондовая биржа может быть создана в форме акционерного общества любого типа или некоммерческого партнерства, причем правовое положение фондовой биржи во многом определяется той организационно-правовой формой, в которой она создана.

Акционерами фондовой биржи вправе быть любые лица; при этом в собственности одного акционера и его аффилированных лиц не может находиться более 20% акций одной категории. Членами фондовой биржи - некоммерческого партнерства могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг; при этом один член партнерства не вправе обладать более чем 20% голосов на общем собрании.

Валютные биржи формируют централизованный валютный рынок. В России валютные биржи играют довольно активную роль, поскольку на них осуществляются операции по купле-продаже свободно конвертируемой валюты и валютным котировкам. В зарубежных странах, в частности во Франции и Германии, на валютных биржах происходят только расчетные операции.

На сегодняшний день в России функционируют несколько валютных бирж и все они являются межбанковскими (например, Московская межбанковская валютная биржа, Уральская региональная валютная биржа, Санкт-Петербургская межбанковская валютная биржа). На их долю приходится основной валютный оборот. На утренней единой торговой сессии (ЕТС) всех отечественных валютных бирж происходит котировка в основном рубль/доллар. Дневные торги проводятся на валютных биржах раздельно. И на утренней, и на дневной сессиях все операции с валютой производятся в системе электронных лотовых торгов (СЭЛТ). В основу определения официального курса рубля Центральный банк РФ кладет прямую биржевую котировку рубль/доллар.

Участниками биржевой торговли являются члены товарной биржи и посетители биржевых торгов. Постоянные посетители биржевых торгов не участвуют в формировании уставного капитала и в органах управления биржи; право на участие в биржевых торгах предоставляется им за плату на срок не более 3 лет. Общее число постоянных посетителей не должно превышать 30% от числа членов биржи.

В биржевых торгах могут участвовать на платной основе также разовые посетители. Но их возможности весьма ограничены, поскольку им предоставляется право совершать только простые биржевые сделки с товаром, имеющимся в наличии. Разовые посетители заключают биржевые сделки от своего имени и за свой счет без привлечения биржевых посредников.

Наибольшие возможности участия в биржевых торгах имеют учредители товарной биржи, которые могут обладать особыми льготными правами. За ними следуют полные члены товарной биржи, участвующие в торгах любыми видами товаров во всех отделах (секциях) биржи, и неполные члены товарной биржи, участвующие в торговле одним видом товара в соответствующем отделе (секции). Затем следуют постоянные посетители, получающие право участия в биржевой торговле на определенный период времени. Наконец, замыкают перечень участников биржевых торгов разовые посетители, которые могут появляться на бирже нерегулярно и самостоятельно совершать только сделки на реальный (имеющийся в наличии) товар.

Большинство сделок может заключаться только через специальных посредников - биржевых брокеров. На товарной бирже в качестве самостоятельных юридических лиц работают брокерские фирмы, их филиалы, именуемые брокерскими конторами, а также независимые брокеры, являющиеся индивидуальными предпринимателями. Брокеров следует отличать от биржевых маклеров, которые являются служащими (работниками) биржи; их деятельность определяется должностными инструкциями, и они не вправе совершать сделки для себя лично или для клиентов.

Взаимоотношения биржевого брокера и клиента основаны на гражданско-правовом договоре. Если брокер действует от имени и за счет клиента, то между ними заключается договор поручения, если же брокер действует от своего имени и за счет клиента, целесообразно оформлять договор комиссии либо агентирования. Но брокеры могут работать также от имени клиента и за свой счет. В этом случае ни одна модель посреднического договора, предусмотренного Гражданским кодексом РФ, не подходит, поэтому в подобных случаях взаимоотношения брокера и клиента нередко оформляются специальным договором на брокерское обслуживание, условия которого могут регламентироваться самой товарной биржей.

Итак, почти все биржевые сделки заключаются через биржевых брокеров, которые ведут учет заключенных сделок, а также хранят информацию о них в течение 5 лет. Единственное исключение - сделки с реальным товаром (имеющимся в наличии на бирже), которые участники биржевых торгов вправе совершать самостоятельно от своего имени. Однако иностранные юридические и физические лица участвуют в торговле только через биржевых брокеров по всем видам сделок, включая простые сделки с реальным товаром.

В Законе о товарных биржах и биржевой торговле предусмотрен еще один вид биржевого посредничества - деятельность биржевых дилеров, которые в биржевой торговле действуют от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи товара на бирже. Это весьма неточная формулировка, поскольку в дилерской деятельности преобладает не посредничество, а самостоятельная торговля с целью перепродажи товаров. Дилеров можно охарактеризовать в определенном смысле как биржевых "спекулянтов", так как они представляют только свои собственные интересы.

Биржевая сделка - это зарегистрированный биржей договор, заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Биржевые сделки никогда не совершаются от имени и за счет биржи, поэтому ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение несет сторона по сделке, а не биржа или биржевой посредник (брокер). Биржевым товаром является не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт или коносамент на товар. Биржевым товаром не могут быть недвижимость и объекты интеллектуальной собственности.

Поскольку биржевым товаром считается и коносамент на товар, то предметом биржевой сделки может быть "товар в пути". Нет препятствий к тому, чтобы считать предметом биржевой сделки и "товар на складе". Поэтому биржевым товаром, помимо коносаментов, выступают складские свидетельства, удостоверяющие права владельца на получение товара со склада. Складские свидетельства, как и коносаменты, имеют двойственную правовую природу, поскольку являются одновременно и товарораспорядительными документами, и ценными бумагами (ст. ст. 912 - 917 ГК РФ). Например, в Правилах Московской центральной фондовой биржи, где функционируют товарные секции, предусмотрена возможность торговли варрантами (залоговой частью двойного складского свидетельства) на товары.

На товарных биржах может осуществляться размещение заказов на поставки биржевых товаров для государственных и муниципальных нужд на сумму, превышающую 5 млн. руб. В этом случае биржевые торги проводятся исключительно в форме открытого электронного аукциона по специальным правилам, устанавливаемым Правительством РФ. Правила биржевых торгов, применяемые конкретной биржей, в такой ситуации имеют лишь второстепенное значение.

Законодательство выделяет четыре разновидности биржевых сделок: простые, форвардные, фьючерсные и опционные. Предметом простой биржевой сделки является товар, имеющийся в наличии (реальный товар). Он может находиться на биржевом складе или быть у продавца (поставщика), т.е. речь идет о товаре, который не нужно после заключения сделки добывать, производить или закупать у третьих лиц, чтобы исполнить заключенную биржевую сделку. Простые биржевые сделки именуются также кассовыми или сделками СПОТ и предполагают немедленное исполнение обязательств. "Немедленное" исполнение по таким сделкам не следует понимать буквально, обычно оно означает небольшой промежуток времени между заключением и исполнением сделки, как правило не более 14 календарных дней. Простые биржевые сделки довольно распространены на российских биржах, хотя за рубежом, по некоторым данным, доля таких сделок с реальным товаром составляет от 3 до 5% общего количества биржевых сделок.

Форвардные, фьючерсные и опционные сделки образуют группу срочных сделок, именуемых также деривативами или производными инструментами. Форвардная сделка похожа на простую биржевую тем, что она также заключается на реальный товар. Отличие состоит в том, что форвардная сделка предполагает отсрочку исполнения обязательств. Предметом фьючерсной сделки является стандартный фьючерсный контракт, т.е. документ, определяющий права и обязанности на получение или передачу товара либо денег с указанием порядка его получения или передачи. По опционной сделке происходит продажа прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного фьючерсного контракта.

Биржевая торговля осуществляется по внутренним правилам биржевой торговли, которые представляют собой локальный нормативный акт, утверждаемый каждой товарной биржей. Все споры на бирже разрешаются Биржевой арбитражной комиссией, выполняющей функции третейского суда.

По сравнению с обычными гражданско-правовыми соглашениями биржевые сделки имеют определенную специфику. Гражданско-правовые сделки могут быть как односторонними, так и двух- или многосторонними - договорами, а биржевая сделка может быть только договором. Действующим законодательством предусмотрены разнообразные виды договоров; более того, стороны вправе заключить договор, который законом не предусмотрен, но не противоречит ему. Биржевая сделка, в свою очередь, может быть только оптовой куплей-продажей и выступает в четырех формах: простая, форвардная, фьючерсная и опционная. Основной особенностью биржевых сделок является отнюдь не приобретение или реализация товарных ценностей. Большинство таких договоров преследуют цель получения определенных выплат, что хорошо прослеживается при заключении расчетных форвардных контрактов, зачастую называемых "сделками на разницу". Доход, получаемый одной из сторон по такой сделке, никак не обусловлен ее трудами или расходами.

Биржевые сделки являются алеаторными (рискованными), потому как цель сторон состоит в распределении рисков между ними. До недавнего времени в нашей судебной практике был принят подход, характерный ранее и для зарубежного права, о невозможности судебной защиты биржевых сделок, потому как по смыслу ст. 1062 ГК РФ они считались разновидностью игр и пари. Сейчас законодательство признает, что биржевые сделки непосредственно относятся к предпринимательской деятельности. Поэтому, если одной из сторон сделки является кредитная организация, профессиональный участник рынка ценных бумаг или участник биржевой торговли, - судебная защита интересов сторон по этой сделки обеспечена.

Для некоторых гражданско-правовых сделок предусмотрена государственная регистрация, которая имеет правоустанавливающее значение. Биржевые сделки подлежат только учетной регистрации. Сторонами гражданско-правовой сделки могут быть любые дееспособные лица, а биржевые сделки заключаются только между участниками биржевых торгов. Предметом гражданско-правовой сделки выступают вещи, работы, услуги, имущественные права, объекты исключительных прав, а биржевая сделка заключается в отношении товаров определенного рода и качества или документов, удостоверяющих права на получение таких товаров. Место заключения гражданско-правовой сделки ее стороны определяют самостоятельно, а биржевая сделка может быть заключена только на бирже. Наконец, третейское разрешение споров по гражданско-правовой сделке возможно только по специальному соглашению сторон (т.н. третейская оговорка). Споры по биржевым сделкам изначально предполагают третейское рассмотрение в Биржевой арбитражной комиссии.