21.2.3. Договор об эксплуатации (operation contract)

Стороны. При определении сторон в договоре об эксплуатации следует проводить различие между фирмой, которая поставляет за­вод, установки, оборудование или здания и обеспечивает последую­щее эксплуатационное обслуживание, с одной стороны, и самосто­ятельным подрядчиком по эксплуатации, с другой стороны. Поэто­му в договоре содержится четкое определение сторон с описанием их юридического статуса, правоспособности и/или полномочий в отношении заключения договора.

Если с каждой стороны в договоре участвуют несколько юриди­ческих лиц, то в нем определяется ответственность каждого из них. Если заказчик имеет дело с какой-либо стороной, состоящей из нес­кольких участников, то в договоре оговариваются отношения между всеми участниками такой стороны и их отношения с заказчиком. Важно также уточнить вопрос об ответственности: индивидуальная или солидарная.

Договор считается заключенным в том случае, когда после по­лучения предложения от одной из сторон другая сторона дает свое согласие в письменной форме в течение определенного срока, уста­новленного первой стороной (если такой срок установлен).

Если завод, машины, установки или здания не принадлежат или полностью не принадлежат заказчику, то он должен довести этот факт до сведения подрядчика по эксплуатации в письменной форме в ходе переговоров относительно контракта. Заказчик должен также проинформировать подрядчика по эксплуатации в письменной форме о всех изменениях, которые касаются статуса собственности и кото­рые могут произойти после заключения договора.

Если завод, машины, установки или здания не поставляются подрядчиком по эксплуатации, то заказчик должен принять обяза­тельство представлять информацию о всех правах на промышлен­ную собственность, которые могут существовать; соответственно стороны должны согласовать вопрос о том, что заказчик должен защищать подрядчика по эксплуатации от всех возможных претен­зий третьих сторон, возникающих из таких прав.

Дополнительные соглашения и изменения в комплексе эксплу­атационных услуг, а также изменения других договорных условий должны подтверждаться в письменной форме обеими сторонами. Стороны должны в максимально возможной степени определить любые конкретные обязательства, которые могут потребовать вне­сения в договор изменений.

Определение терминов, используемых в договоре. Договор об эксплуатации включает обычно раздел, содержащий определения используемых в них терминов с целью их единообразного толкова­ния и определения сферы действия договора, например: «прави­тельство», «владелец», «завод», «строительный подрядчик», «постав­щик», «лицензиар процесса», «договор», «гарантийный период» и т.д. Если договор состоит из нескольких документов, то этот факт можно отметить (и определить порядок их очередности) в соответ­ствующем разделе договора или в приложении к нему.

Сроки начала и этапы предоставления услуг. В договоре необхо­димо точно определить характер, охват и место предоставления эк­сплуатационных услуг. Стороны должны указать ответственность подрядчика за осуществление эксплуатации (прямая или косвен­ная) или занимается он только консультированием и инструктажем заказчика и его персонала по вопросам управления заводом либо сам осуществляет управление им.

Обязательства подрядчика по эксплуатации могут быть подразде­лены на следующие три категории: техническое управление, техни­ческое содействие и обучение персонала заказчика.

• Техническое управление. Хотя основное внимание отводится пос­легарантийному периоду, при описании обязательств подрядчика по эксплуатации следует учитывать стадию проекта, чтобы урегули­ровать ситуацию, при которой договор с ним заключается до завер­шения проекта.

• Услуги подрядчика по эксплуатации после передачи и ввода в действие объекта и в ходе его обычной эксплуатации могут включать:

разработку и введение в действие современных систем и проце­дур управления;

организацию производства и планирование закупок сырья, по­луфабрикатов и прочих товаров;

контроль;

планирование производственного процесса;

планирование трудовых ресурсов и комплектацию штатов на всех уровнях (кадровое управление);

планирование и организацию оптимального использования обо­рудования в производственном процессе;

разработку эксплуатационных процедур для периодической оп­тимизации, контроля качества изделий, контроля эффективности потребления топлива, электроэнергии, горячей воды и т.п.;

составление программ эксплуатации, директив и инструкций;

проверку и рекомендации о проведении любых изменений, не­обходимых для более эффективной эксплуатации; составление отчетов о ходе работы.

• Техническое содействие. Договоры об эксплуатации могут вклю­чать положения о непрерывном или постоянном техническом со­действии для обеспечения успешного управления заводом и его эк­сплуатации. Такое техническое содействие предоставляется подряд­чиком по эксплуатации.

Применительно к договору об эксплуатации положения о тех­ническом содействии могут включать рекомендации подрядчика по эксплуатации заказчику в отношении всех вопросов, касающихся организации и создания:

укомплектованного специалистами управления служб по конт­ролю за производственным процессом и его усовершенствованию;

лабораторной группы по контролю за производством (выбороч­ный контроль, анализ и другие специальные работы);

группы обслуживания программы МТО центра обучения при участии мастеров;

группы специалистов по контрольно-измерительным приборам;

группы служб пожарной безопасности, техники безопасности и охраны объектов;

проектной группы, укомплектованной специалистами, для сбо­ра и анализа данных о производственном процессе, выбора и пла­нирования производственного процесса, составления проектов ме­ханического оснащения завода, составления смет, подготовки дого­ворных документов, закупок и оценки предложений, выдачи зака­зов и осуществления наблюдения за строительством;

группы среднесрочного (или долгосрочного) планирования и организации производственного процесса.

• Обучение персонала заказчика. Одна из целей договора об эксп­луатации — постепенная передача технического управления подряд­чиком по эксплуатации заказчику. В связи с этим предполагается, что подрядчик по эксплуатации будет во все большей степени при­влекать персонал заказчика к принятию ответственности за управле­ние объектом и его эксплуатацию. В этих целях подрядчик по эксп­луатации должен обеспечить обучение персонала заказчика в стране заказчика, в своей собственной стране или в третьей стране по всем вопросам, имеющим отношение к сооружению. Количество обучаю­щихся, их квалификация, конкретная область обучения и продолжи­тельность обучения подлежат согласованию сторонами в рамках со­гласованной программы обучения. Обучение должно включать обу­чение на заводе и классное обучение. Предполагается, что обучаю­щиеся уже прошли базовую подготовку.

Что касается обучения на заводе, то в программе обучения сле­дует уточнить различные категории персонала заказчика, которые должны получить подготовку на месте для того, чтобы выработать у них необходимые навыки для содержания и ремонта установок и в конечном счете самостоятельной эксплуатации завода в соответствии с инструкциями поставщика и наиболее эффективным и экономич­ным образом. При этом понимается, что подготовка обучающихся не должна отличаться от подготовки, которую получают собствен­ные работники подрядчика по эксплуатации, занятые в аналогич­ных сферах деятельности, с учетом специфических потребностей обучения каждого отдельного кандидата.

Цель классного обучения состоит в ознакомлении обучающихся с такими специальными вопросами, как организация предприятий, правила техники безопасности и т.д. Такой вид обучения предпола­гает также отбор подходящих преподавателей, их направление в страну заказчика (если обучение проходит в этой стране), а в некоторых случаях — разработку учебной программы для курсов и направление специалистов из страны места нахождения предприятия подрядчика по эксплуатации в течение срока действия договора.

Стороны должны согласовать вопрос о том, кто будет нести от­ветственность за выплату заработной платы, оплату страховки, пу­тевых расходов, расходов на проживание и других расходов обучаю­щихся и их преподавателей, включая расходы на перевод печатных материалов, предназначенных для обучения.

Персонал подрядчика по эксплуатации. Стороны должны также определить критерии, в соответствии с которыми административная группа или персонал подрядчика по эксплуатации, назначенный на установленные должности, должны отбираться по каждой категории в соответствии со штатным расписанием (например, А —- админист­ративный персонал, В — инспекторы, С — механики, техники, дис­петчеры, составители графиков, Д — полуквалифицированный пер­сонал). Персонал подрядчика по эксплуатации, назначенный для обеспечения эксплуатационного обслуживания, продолжает по от­ношению к заказчику числиться персоналом подрядчика.

Если появляется необходимость в замене какого-либо работни­ка, подрядчик по эксплуатации должен немедленно обеспечить та­кую замену работником аналогичной квалификации. Назначение такого работника, применяемые к нему ставки вознаграждения, а также любые дополнительные расходы, которые были понесены в результате такой замены и возмещения которых подрядчик по экс­плуатации может потребовать у заказчика, подлежат предваритель­ному одобрению заказчиком. Замена кого-либо из персонала под­рядчика по эксплуатации может быть потребована заказчиком лишь по медицинским причинам или на основании неправильного пове­дения или нарушения законов страны заказчика.

Условия работы персонала подрядчика по эксплуатации. В своем договоре стороны должны предусмотреть сумму, которую заказчик должен выплатить подрядчику по эксплуатации за управленческие кадры и другой персонал, предоставленный последним для работы на установленных должностях (по каждой категории). Подрядчик по эксплуатации часто требует и получает управленческое вознагражде­ние для покрытия затрат, понесенных в связи с управленческими кадрами и другим персоналом (набор, административные расходы, фонд заработной платы, обучение и переподготовка, отпуска, путе­вые расходы, суточные, размещение, страхование, отпуск по болез­ни, выплаты на обучение находящихся на иждивении детей и прочие выплаты в соответствии с трудовым законодательством).

Подрядчик по эксплуатации может нести ответственность за оп­ределение физической пригодности его работников и их иждивен­цев, однако стороны должны установить в договоре, кто из них бу­дет нести расходы, связанные с заменой любого сотрудника по ме­дицинским соображениям.

Компетенция подрядчика по эксплуатации, в том числе в отношении персонала заказчика, зависит от степени его ответственности. Если за­казчик отвечает за управление, пользуясь в то же время консультация­ми подрядчика по эксплуатации, то последний может лишь давать ре­комендации. Однако если подрядчик по эксплуатации несет прямую ответственность за эксплуатацию, иначе говоря, если он осуществляет управление заводом, то он имеет право давать инструкции не только своим собственным сотрудникам, занимающим установленные долж­ности на заводе, но и персоналу заказчика. Что касается персонала заказчика, то в компетенцию подрядчика по эксплуатации могут вхо­дить полномочия в отношении набора, увольнения, продвижения по службе, составления трудовых договоров и комплектации штатов.

Как правило, в тех случаях, когда подрядчик по эксплуатации (т.е. управляющая компания) несет прямую ответственность за эксп­луатацию и направляет административную группу на строительные площадки, такая группа, посредством которой подрядчик по эксплу­атации осуществляет управление, возглавляется управляющим. Он назначается подрядчиком по эксплуатации и работает под его руко­водством. Такой управляющий заводом или сооружением должен обладать компетенцией для выполнения своих функций и осуществле­ния непосредственного руководства и контроля за теми сферами уп­равления сооружением, которые указываются ему в письменном виде.

Административный контроль. Стороны могут предусмотреть в договоре контроль или надзор за деятельностью подрядчика по эк­сплуатации и/или управляющего объектом. Такой контроль может осуществляться специальным органом.

При описании вида и степени контроля стороны должны уста­новить следующие права органа, осуществляющего контроль от име­ни заказчика:

установление общих принципов управления;

отмена мер, запланированных подрядчиком ко всем помещени­ям и площадкам;

затребование специальных/промежуточных отчетов.

В этой связи должны быть установлены следующие обязатель­ства подрядчика по эксплуатации и/или управляющего объектом: представить перед контролирующим органом и представлять запро­шенную информацию, документы, увольнять сотрудников, к кото­рым контролирующий орган потерял доверие.

Нормы эксплуатации: стандарты, спецификации, технические нормативы. Договоры обычно содержат положение, в соответствии с которым при эксплуатационном обслуживании подрядчик по эк­сплуатации должен применять согласованные нормы и специфика­ции. В случае если стороны предусмотрят соблюдение норм и спе­цификаций, применяемых в стране заказчика, заказчик должен пред­ставить информацию об этих нормах и спецификациях подрядчику по эксплуатации.

Обязательства заказчика. Основное обязательство заказчика — оплата услуг подрядчика по эксплуатации.

Вознаграждение обычно состоит из самого вознаграждения и воз­мещаемых расходов. Вознаграждение может быть выражено либо в виде паушальной суммы, либо в виде процента от стоимости произ­веденных или проданных товаров, либо в виде вознаграждения зд определенный период. Оно может включать вознаграждение за тех­ническое содействие, а также за обучение, если оно осуществляется за счет заказчика. Вознаграждение за техническое содействие, оказы­ваемое подрядчиком из главной конторы его предприятия, имеет обычно фиксированный размер (плюс удельная ставка), в то время как вознаграждение за техническое содействие, оказываемое на мес­те нахождения объекта, устанавливается помесячно. Эксплуатационное обслуживание, осуществляемое на месте нахождения объекта, может оплачиваться по месячным, недельным, дневным или почасовым став­кам по различным категориям персонала подрядчика.

Круг обязательств заказчика зависит от стадии выполнения про­екта, на которой был заключен договор об эксплуатации. Эти обя­зательства могут, например, включать:

предоставление всех необходимых сырьевых материалов, ком­мунальных услуг, запасных частей, инструментов, аппаратуры и обо­рудования, квалифицированной рабочей силы и персонала, необхо­димых для подготовки, эксплуатации, пуска и проверочного испы­тания объекта;

обеспечение необходимого финансирования, объем и способ осу­ществления которого должны быть согласованы в договоре;

представление всей относящейся к делу проектно-конструктор ской информации, а также имеющейся информации относительно правил техники безопасности и других правил, применяемых на ме­сте работ, бесплатно и в течение разумного времени, а также оказа­ние такого содействия, которое разумно требуется подрядчику по эксплуатации для выполнения своих обязательств по договору;

организацию перевозки оборудования, материалов и запасов в страну осуществления обслуживания;

облегчение быстрого предоставления подрядчику по эксплуата­ции и его персоналу и членам семей персонала в отношении стра­ны, в которой должно осуществляться эксплуатационное обслужи­вание, необходимых виз, лицензий, разрешений и сертификатов та­моженной очистки;

обеспечение беспрепятственного доступа ко всем участкам и объектам, имеющим отношение к эксплуатационному обслужива­нию; медицинского обслуживания и безопасности на территории завода и в жилых кварталах для персонала подрядчика по эксплуа­тации и членов семей персонала; привилегий в отношении ввоза в страну осуществления обслуживания разумной суммы иностранной валюты для служебного или личного пользования такого персонала и в отношении вывоза любых таких сумм, ввезенных в страну;

возможность репатриации в случае возникновения международ­ных кризисов и содействие в случае непредвиденного возникнове­ния чрезвычайных положений на местном и национальном уровнях;

содействие переводу за границу вознаграждения подрядчика по эксплуатации и заработной платы его персонала при учете соответ­ствующего национального законодательства страны осуществления обслуживания;

постепенный перевод в свое ведение технического управления.

Условие платежа. Все издержки, непосредственно и должным образом понесенные в связи с эксплуатационным обслуживанием, обычно считаются возмещаемыми подрядчику.

На практике в некоторых договорах проводится различие между вознаграждением, уплачиваемым в период, предшествующий пере­даче объекта, и вознаграждением, уплачиваемым в период после передачи. В первом случае вознаграждение основывается на уста­новленных месячных ставках заработной платы персонала подряд­чика по эксплуатации, а во втором — на установленной паушаль­ной сумме, рассчитанной за год, и в его отношении могут приме­няться вычеты и надбавки.

Существующие договоры в этой области предусматривают так­же условия выплаты вознаграждения, включая сроки и метод плате­жа. Вознаграждение выплачивается обычно помесячно на основе счетов, представляемых подрядчиком по эксплуатации, в валюте и в месте, которые установлены в договоре. Часто предусматривается выплата авансов.

р ороны могут установить, что, если заказчик не осуществляет плжежей в сроки, установленные договором, подрядчик по эксплу-;пщ II имеет право взимать процент с суммы просроченных плате­же! о согласованной ставке, помимо использования других средств *ац) гы, предусмотренных применяемыми законами. Подрядчику пс(эксплуатации может быть также предоставлено право расторг­ну договор, если платежи не осуществляются в течение опреде­лен юго периода, согласованного в договоре.

Стороны могут установить, следует ли предусмотреть в договоре IKJ3 чожность пересмотра вознагражден™ подрядчика по эксплуата-в результате действия обстоятельств, находящихся вне контро-горон, и корректировки размеров вознаграждения в соответ­ствии с такими обстоятельствами.

Невыполнение договорных обязательств и связанные с этим по­следствия. Каждая сторона должна в полной мере нести ответствен­ность перед другой стороной за невыполнение либо самой этой сто­роной, либо ее персоналом обязательств по договору. Такое невы­полнение не влечет за собой никаких последствий в том случае, если имеются основания для освобождения от ответственности.

Стороны должны установить в договоре возможные виды ответ-п ненности подрядчика по эксплуатации, например, ответственность Я 11едостатки в результате ненадлежащего планирования; ответствен­ность за убытки, вызванные ненадлежащим контролем; ответствен­ность за качество и коммерческое использование товаров, произве­денных в соответствии с договором и т.д. Если подрядчик по эксп­луатации дал производственные гарантии, он должен нести ответ-стленность за выполнение таких гарантий. В этой связи в некото­рых договорах об эксплуатации устанавливается обязательство под­рядчика по эксплуатации конкретно указывать показатели годового производства соответствующего товара, которые должны быть дос­пи 11уты в ходе нормальной эксплуатации завода. В случае если про­изводство не достигает показателя, в отношении которого установ­лены гарантии, более чем на согласованный процент, подрядчик по эксплуатации должен выплатить неустойку. Если, с другой сторо­ны, подрядчик по эксплуатации добивается показателей производ­ят, которые более чем на согласованный процент превышают по­казатели, в отношении которых были предоставлены гарантии, то в пополнение к вознаграждению ему выплачивается премия.

С \ ороны могут согласовать в договоре, что общая финансовая ответственность подрядчика по эксплуатации ограничивается опре-Ш юнной суммой, выраженной в абсолютных цифрах или в про центах от его вознаграждения. Право сторон ограничивать финан соиую ответственность подрядчика по эксплуатации регулируется и пменяемыми законами.

1 Руководство по составлению международных договоров о промышленном сотрудничестве ЕЭК ООН, ЕСЕ (TRADE) 124.

2 См.: Руководство по составлению договоров на сооружение промышленных объектов, ЕЭК ООН, ECE/TRADE, 117, 73, 11. Е 13. 1973.

3 См.: Руководство по составлению международных договоров между CTOpO нами, объединяющимися для осуществления конкретного проекта. ЕЭК ООН, 1978 г., ECE/TRADE, 131, 79.11. Е 22.

1