1.1. Понятие и условия усыновления

В последнее время нередко в средствах массовой информации, в прессе читаем о приемных семьях. Какая большая возможность появляется, для тех родителей (усыновителей), кто не может по состоянию здоровья иметь своих кровных детей и какая колоссальная возможность приемному ребенку приобрести полноценную семью, быть усыновленным в ней и иметь все полноценные права, как полноценному члену семьи. Принять в семью и воспитать чужого ребенка – это благородное, но чрезвычайно трудное и ответственное дело. Очень важно подавать детям хороший пример, ведь наше поведение - образец для ребенка, он старается нам подражать. При этом надо уважать чувства, мысли и суждения ребенка, чаще его хвалить, обнимать и целовать, подтверждая, что родители его любят. Причем любовь к нему не должна находиться в зависимости от его поведения. Всегда держите данное вами слово. Если все – таки приходится его нарушать, объясните ребенку причины и извинитесь перед ним. Поощряйте за творческую деятельность, задавайте вопросы, развивающие воображение и любознательность, повышайте его самооценку, поощряя любые проявления самостоятельности. Будьте в курсе того, что происходит в жизни детей: в детском саду, школе, на улице, общении с друзьями. Управляйте поведением своего ребенка твердо, честно и с любовью, в беседе обсуждайте поступки ребенка, а не его личность. Устанавливайте семейные традиции, не жалейте времени на развлечения и игры с детьми. Всегда настраивайтесь на лучшее!

Поскольку усыновление влечёт за собой очень важные последствия и для ребёнка, и для усыновителя, законом предусмотрен определённый порядок, соблюдение которого позволяет выяснить, будет ли усыновление соответствовать интересам ребёнка и не нарушит ли оно чьих-либо прав и интересов.

Порядок усыновления ребенка установлен в ст.125 СК. Усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка. Рассмотрение дел об установлении усыновления ребенка производится судом в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством. Дела об установлении усыновления детей рассматриваются судом с обязательным участием самих усыновителей, органов опеки и попечительства, а также прокурора. Для установления усыновления ребенка необходимо заключения органа опеки об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка с указанием сведений о факте личного общения усыновителей с усыновляемым ребенком. Правила передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни на территории Российской Федерации утверждены Постановлением Правительством РФ от 29 марта 2000г.№275.

Основные этапы прохождения инстанций при усыновлении:

1. Знакомства органов опеки по месту жительства.

2. Обход врачей, сбор справок и подготовка документов для получения решения органов опеки о возможности быть усыновителями.

3. Подача документов в органы опеки, рассмотрение документов специалистом опеки и обследование жилищных условий.

4. Получение заключения о возможности быть усыновителями.

5. Поиск ребенка. Получения направления на знакомство с ребенком (детьми). Если по месту собственного проживания нет детский учреждений или не удалось подобрать ребенка, то обращения в другой орган опеки или к региональному оператору банка данных о детях оставшихся без попечения родителей, так что возможности расширились.

6. Знакомство с ребенком, при желании, независимое медицинское обследование ребенка, проверка собственной не решимости.

7. Подача заявления в суд, ожидания суда. В это время орган опеки по месту проживания ребенка готовит заключения о целесообразности усыновления конкретного ребенка и документы на ребенка для суда.

8. Рассмотрение заявления судом. Получение копии решения суда на руки.

9. Получения в загсе свидетельства об усыновлении, нового свидетельства о рождении, внесение записи ребенка в паспорт.

10. Регистрация ребенка по месту проживания усыновителей. На данный момент в России тайна усыновления ребенка охраняется законом. Судьи вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления.

Однако все мы сталкиваемся с ситуациями, когда все идет не так как хотелось бы (идеальных родителей, как и идеальных детей не существует). Постарайтесь принять как должное, что дети порой совершают ошибки (ребенок должен иметь право на ошибку), бездумные поступки, бывают непоследовательны: все это – часть обычного детского поведения. Нужно быть терпеливым и осведомленными: почему ребенок ведет себя неподобающим образом (у него проблемы в школе, он чего – то боится, его пугают жизненные перемены или потери). Нужно быть твердым, но справедливым, а еще последовательными: установив ясные и понятные правила поведения своего ребенка и границы дозволенного, строго придерживаясь их. Но прежде убедится, что ребенок понимает наши ожидания. А допуская гибкость, постараться не стать жертвой его манипуляций. Привить ребенку дисциплину, это не значит, что надо наказывать, мстить ему за что-то, вымещать на нем свои неудовлетворенность и гнев. Скорее, наоборот: поощрять правильное поведение, не осуждать и не навешивать ярлыков. Избегать крика, запугивания: говорить спокойно, ясно и понятно. Слушайте ребенка и давайте понять, что вы цените разговоры с ним: это позволяет предотвратить конфликты и стресс, при этом стараться хотя бы немного времени уделять для себя. Читать, гулять, слушать музыку - все это проверенный способ не допустить стресса, не терять при этом и чувства юмора.

В соответствии со ст.129 СК для усыновления ребенка необходимо согласие его родителей. При усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, не достигших возраста 16 лет, необходимо также согласие их родителей или опекунов (попечителей) , а при отсутствии родителей или опекунов – согласие органов опеки и попечительства. Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в заявлении, нотариально удостоверенном или заверенном руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей, а также может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления. Родители в праве отозвать данное ими согласие на усыновление ребенка до вынесения решения суда о его усыновлении. Родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания конкретного лица. Согласие родителей на усыновление ребенка может быть дано только после его рождения.

Основной принцип, из которого исходит законодатель в своих требованиях предъявляемых к личности усыновителя, - это способность осуществлять надлежащее воспитание и содержание ребенка. В соответствии со статьей 127 СК РФ в качестве усыновителей могут выступать лица обоего пола, достигшие совершеннолетия.

Усыновление носит строго добровольный характер. Только по желанию самого усыновителя может быть принято решение об усыновлении, с соблюдением установленных законом правил. Согласно требованиям действующего законодательства усыновителем может быть любое дееспособное лицо, которое не включено в перечень, содержащийся в ст. 127 СК РФ. Условие о возрасте усыновителя за время существования данного института претерпело существенные изменения. В России усыновителю должно было быть не менее 30 лет, и он должен быть старше усыновленного на 18 лет (ст.146 Законов гражданских). «Во всех этих требованиях относительно возраста сказывается то же желание, как и в римском праве «подражать природе»¹.

С целью сохранения тайны усыновления предусмотрено исключение и отношении получения согласия детей, которые до оформления усыновления проживали в семье усыновителей и считали их своими родителями. Для передачи ребенка на усыновление необходимо получение согласия его родителей. Порядок дачи родителями согласия регулируется ст. 129 СК. Если родители ребенка на момент дачи согласия не достигли 16 лет, помимо их согласия необходимо также согласие их родителей, опекунов или попечителей, а при отсутствии этих лиц — согласие органа опеки и попечительства. Данное требование продиктовано необходимостью дополнительной защиты интересов несовершеннолетних родителей, которые в противном случае могут совершить акт, о последствиях которого будут сожалеть всю жизнь. Родители вправе дать согласие на усыновление ребенка определенным лицом или без указания конкретного лица. Согласие на усыновление может быть дано только после рождения ребенка. Согласие родителей на усыновление дается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Нотариальное удостоверение может быть заменено согласием, заверенным руководителем детского учреждения, в котором находится ребенок, или органом опеки и попечительства. Возможно также выражение согласия на усыновление непосредственно в суде при усыновлении. Оно заносится в протокол судебного заседания. Родители вправе отозвать свое согласие на усыновление ребенка до вынесения судом решения об усыновлении. При отказе родителей дать согласие усыновление невозможно. Согласие на усыновление — одно из важных личных неимущественных прав родителей и не может быть нарушено, поскольку усыновление ребенка приводит к полному прекращению правовой связи между ним и родителями. Если рассматривать семейное право как часть гражданского права, согласие на усыновление следует признать односторонней сделкой. Это означает, что оно может быть оспорено по всем основаниям, предусмотренным для оспаривания сделок. Наиболее вероятным основанием для оспаривания согласия на усыновление является вынуждение дачи согласия с помощью насилия или угроз. Согласие может быть оспорено также, если было дано в результате стечения тяжелых обстоятельств. Однако отмена уже произведенного усыновления, если согласие родителей было оспорено, возможна, только если это не противоречит интересам ребенка.

В юридической литературе высказывались мнения о необходимости установления разницы в возрасте усыновителя и усыновленного. Например, Н.М. Ершова пишет: «Практика органов опеки и попечительства, судебных органов показывает, что в интересах детей возраст желающих усыновить ребенка должен быть ограничен. Жизнь показала, что когда усыновителями маленьких детей оказываются престарелые люди, ничего хорошего из усыновления не получается. Иногда желающие усыновить ребенка не учитывают своего возраста и в полной мере не осознают всей ответственности и трудностей, которые их ждут»². При этом подчеркивалось, что “при естественной разнице в летах легче наладить отношения о детьми”³.

Считаю, что с таким мнением согласиться нельзя, так как в реальной жизни бывают различные ситуации и ограничение возможности усыновления разницей в возрасте усыновителя и усыновленного не будет способствовать корыстью и интересов детей. Да и сами высказывания о разнице в летах настолько неодинаковы, что подтверждают правильность изложенного. Конечно, в некоторых случаях разницу в возрасте следует все же принимать во внимание. Например, если тридцатилетний мужчина удочеряет четырнадцати летнию девушку, то органам опеки и попечительства при разрешении данного акта следует учесть и этот момент. Но возводить в закон обязательную разницу возраста с точностью до одного года, пожалуй, нецелесообразно.

Не могут быть усыновителями лица, получившие полный объем дееспособности до достижения 18 лет в порядке эмансипации (ст.27 ГК РФ), лица, которые заключили брак в силу п.2 ст 13 СК РФ, то есть статью 127 Семейного кодекса необходимо толковать буквально. Об этом говорится и в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации №9 от 4 июля 1997 года «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления»⁴.

Статья 127 СК РФ содержит целый перечень лиц, которые не могут быть усыновителями:

1. лиц, признанных судом недееспособными;

2) супругов, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным;

3) лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных судом в родительских правах;

4) лиц, отстраненных от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение обязанностей, возложенных на него законом;

5) бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине;

6) лиц, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права;

7) лиц, которые на момент установления усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители (усыновитель);

8) лиц, не имеющих постоянного места жительства;

9) лиц, имеющих на момент установления усыновления судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан.

Кроме того лица, не состоящие между собой в браке, не могут совместно усыновить одного и того же ребенка.

Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может быть усыновителем, устанавливается Правительством Российской Федерации. Данными заболеваниями являются:

- туберкулез (активный и хронический) всех форм локализации 1,2, 5 групп диспансерного учета;

- заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации;

- злокачественные онкологические заболевания всех локализаций;

- наркомания, токсикомания, алкоголизм;

- инфекционные заболевания до снятия с диспансерного учета;

- психические заболевания, при которых больные признаны в установленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными;

- все заболевания и травмы, приведшие к инвалидности 1 и 2 группы, исключающие трудоспособность.⁵

Для установления состояния здоровья кандидату в усыновители необходимо пройти медицинское освидетельствование⁶. Освидетельствование проходят в государственных учреждениях системы Министерства здравоохранения Российской Федерации по месту жительства кандидата. К государственным учреждениям относятся территориальные амбулаторно-поликлинические учреждения (отделения), специализированные диспансеры (отделения) системы Министерства здравоохранения Российской Федерации. О результатах проведенного освидетельствования указывается в медицинском заключении. Заключение специалиста, осуществляющего освидетельствование гражданина(ки) подтверждается подписью руководителя медицинского учреждения и гербовой печатью. О проведении освидетельствования делается запись в медицинской карте амбулаторного больного. Цель освидетельствования не указывается для сохранения тайны усыновления. Результаты медицинского освидетельствования действительны в течении трех месяцев.

Если одного и того же ребенка хотят усыновить несколько лиц, то предпочтение отдается родственникам усыновляемого ребенка (п. 3 ст. 127 СК РФ), но с соблюдением требований, предъявляемых к усыновителям (п. 1 и 2 ст. 127 СК РФ) и интересов ребенка. Законодатель стоит на такой позиции потому, что между родственниками и усыновляемым ребенком легче создать семейные доверительные отношения. Эта норма вобрала в себя опыт сложившейся практики усыновления, поскольку была внесена в качестве дополнения к новому Семейному кодексу. Поэтому есть все основания сказать, что подобное положение имеет жизненную основу.

Усыновить ребенка могут как супруги, так и отдельные граждане (например, отчим или мачеха). Не могут одновременно усыновить ребенка лица одного пола или разного пола, но не состоящие между собой в браке (например, две сестры, дедушка ребенка и его тетка).

Требования, предъявляемые к усыновляемому, составляют вторую группу условий усыновления. В законе нет указания, о какого возраста можно усыновлять. Практика допускает усыновление ребенка с момента его рождения. Это не только не противоречит закону, но и, наоборот, способствует достижению главной цели усыновления - обеспечение интересов детей.

Усыновление возможно только в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах. Указывая на то, что усыновленным может быть только несовершеннолетний, законодатель установил максимальный возраст – до 18 лет. Это правило возражений не вызывает, ибо по достижению совершеннолетия утрачивается цель усыновления – создание детям, лишившимся родительского попечения, наиболее благоприятных условий для жизни и воспитания в условиях семьи. Однако, как отмечалось выше, такое положение существовало не всегда, в различные периоды развития общества менялись цели и задачи института усыновления.

Кроме того, законом установлено правило, что не может быть усыновлен ребенок, не достигший совершеннолетия, но эмансипированный, поскольку такое лицо приобретает полный объем дееспособности (ст. 27 ГК РФ), а также вступивший в брак.

Имеется ряд нормативных актов, охраняющих интересы несовершеннолетних, хотя само понятие «интересы детей» законодателем не раскрыто. В действующих нормативных актов также подчеркивается необходимость учитывать интересы детей, в том числе и при усыновлении (ст. 124 СК РФ), но термин этот по-прежнему не получил легального разъяснения.

Закон не разрешает усыновлять братьев и сестер разными лицами. Это - общее правило. Позиция законодателя понятна, поскольку разлучение ребенка и без того обделенного семейным вниманием со своим братом или сестрой травмирует его психику. Однако из данного правила возможны исключения в тех случаях, когда усыновление братьев и сестер разными лицами отвечает их интересам. Подобные ситуации могут возникнуть, если дети не осведомлены о своем родстве, не проживали и не воспитывались совместно либо не могут жить и воспитываться вместе по состоянию здоровья.

В статье 12 Конвенции о правах ребенка от 20 ноября 1989 года, участницей которой является и Россия, сказано: «Государства-участники обеспечивают ребенку, способному сформулировать свои собственные взгляды, право свободно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, причем взглядам ребенка уделяется должное внимание в соответствии с возрастом и зрелостью ребенка»⁷.

Согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет, на его усыновление, которое в силу статьи 57 и пункта 1 статьи 132 СК РФ является обязательным условием усыновления, выявляется органом опеки и отражается в отдельном документе либо в заключении органа опеки и попечительства об обоснованности и соответствии усыновления интересам ребенка. Желание ребенка по вопросу его усыновления может выясняться и в том случае, если он не достиг 10-летнего возраста. Однако согласие становится обязательным условием только после достижения этого возраста, поскольку до 10 лет предполагается, что ребенок в силу своего малолетнего возраста не совсем адекватно оценивает ситуацию и отсутствие его согласия на усыновление не может выступать препятствием для его передачи приемным родителям. Согласие выявляется органом опеки и попечительства и оформляется в письменной форме либо отражается в заключении об обоснованности и соответствии усыновления интересам ребенка, а также оно может быть выражено в устной форме в судебном заседании, но должно быть занесено в протокол судебного заседания (п. 25 Положения о порядке передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление гражданам Российской Федерации и иностранным гражданам)⁸.

Пункт 2 статьи 132 СК РФ в исключение из общего правила разрешает усыновление ребенка без его согласия, если он до подачи заявления об усыновлении усыновителями проживал в их семье, и считает их своими родителями. Законодатель разрешает усыновление без согласия ребенка, в подобных случаях руководствуясь, прежде всего, его интересами, поскольку получение согласия у ребенка означает разглашение тайны усыновления.

Для усыновления ребенка необходимо, чтобы будущие усыновители имели представление о состоянии здоровья усыновляемого, поскольку закон ничего не указывает о том, что усыновлению подлежат лишь здоровые дети. А для установления усыновления над больным ребенком необходимо, чтобы будущий усыновитель шел на это осознанно, чтобы такой ребенок не был для него обузой. В вышеуказанном Постановлении Пленума Верховного Суда определено, что суд «вправе отменить усыновление ребенка и при отсутствии виновного поведения усыновителя, когда по обстоятельствам как зависящим, так и независящим от усыновителя, не сложились отношения, необходимые для нормального развития и воспитания ребенка». Одним из таких оснований называется «выявление после усыновления умственной неполноценности или наследственных отклонений в состоянии здоровья ребенка, существенно затрудняющих либо делающих невозможным процесс воспитания, о наличии которых усыновитель не был предупрежден при усыновлении». В связи с этим, в отношении детей, подлежащих усыновлению, экспертной медицинской комиссией органа управления здравоохранения субъекта Российской Федерации проводится освидетельствование, о результатах которого делается медицинское заключение. При наличии у ребенка заболевания, недостатков в физическом или умственном развитии администрация учреждения, где находится ребенок, предупреждает об этом кандидатов в усыновители под расписку.

Разъяснения о характере заболевания ребенка, его возможных последствиях проводится главным врачом воспитательных учреждений, лечебных учреждений, учреждений социальной зашиты населения и других аналогичных учреждений, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей.

В личном деле ребенка отмечается, что усыновитель предупрежден о недуге ребенка и его последствиях.

Кроме того, лица, желающие усыновить ребенка, имеют право провести независимое обследование здоровья усыновляемого ребенка⁹.

В ст. 130 приведен исчерпывающий перечень случаев, когда разрешено усыновление ребенка без согласие родителей:

1родители неизвестные или признаны судом безвестно отсутствующими;

2родители признаны судом недееспособными;

3родители лишены судом родительских прав;

4родители по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания.

В соответствии со ст.133СК при усыновлении ребенка одним из супругов требуется согласие другого супруга на усыновление, если ребенок не усыновляется обоими супругами. Согласие супруга на усыновление ребенка не требуется , если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно.

Права и обязанности усыновителя и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка.

Суд обязан в течение 3 дней со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту вынесения решения. Усыновление ребенка подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния. При этом за усыновленным ребенком сохраняются его имя, отечества и фамилия(ч.1 ст.134СК). По просьбе усыновителя усыновленному ребенку присваиваются фамилия усыновителя, а также указанное им имя. Отчества усыновленного определяется по имени усыновителя, если усыновитель мужчина, а при усыновлении женщиной - по имени лица, указанного ею в качестве отца усыновленного ребенка. Если фамилии супругов – усыновителей различные, по соглашению супругов – усыновителей усыновленному ребенку присваивается фамилия одного из них. При усыновлении ребенка лицом, не состоящим в браке, по его просьбе фамилия, имя и отечество матери ( отца) усыновленного ребенка записываются в книге записей рождений по указанию этого лица (усыновителя).

Закон не рассматривает психическую болезнь как основание для лишения граждан личных и имущественных прав. Наоборот, именно для защиты личных и имущественных прав и законных интересов устанавливается опека над личностью и имуществом душевнобольных. Ввиду этого следует признать незаконным лишение душевнобольных граждан родительских прав путем усыновления их детей»¹⁰.

Ошибочность этой позиции подтвердило время. Лишать ребенка семейного воспитания в надежде, что возможно когда-нибудь его родители выздоровеют или объявятся, является нарушением интересов ребенка. Более того, если кровный родитель сознательно не дает согласия на усыновление, не выполняя в то же время своих обязанностей по воспитанию ребенка, то представляется возможным усыновление без его согласия, либо без какого-либо мотива отказ нарушает интересы детей.

Правовые последствия усыновления ребенка указаны в ст.137СК. Усыновители и их родственники приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению. Усыновленные дети утрачивают личные неимущественные и имущественные права и освобождаются от обязанностей по отношению к своим родителям. При усыновлении ребенка одним лицом личные неимущественные и имущественные права и обязанности могут быть сохранены по желанию матери, если усыновитель- мужчина по желанию отца. Если один из родителей ребенка умер , то по просьбе умершего родителя ( дедушки или бабушки ребенка) могут быть сохранены личные неимущественные и имущественные права и обязанности по отношению к родственникам умершего родителя, если этого требуют интересы ребенка. О сохранении отношений усыновленного ребенка с одним из родителей или с родственниками умершего родителя указывается в решении суда об усыновлении ребенка.

Статья 131 СК РФ устанавливает, что для усыновления ребенка, находящегося под опекой (попечительством) необходимо согласие, выраженное в письменной форме его опекуна (попечителя), ребенка, находящегося в приемной семье - письменное согласие приемных родителей. Если усыновляется ребенок, оставшийся без попечения родителей и находящийся в воспитательных учреждениях, лечебных учреждениях, учреждениях социальной защиты населения и других аналогичных учреждениях, то необходимо письменное согласие руководителей данных учреждений.

Однако согласие опекунов (попечителей), приемных родителей, руководителей вышеперечисленных учреждений не может заменить согласия кровных родителей, если они живы, не лишены родительских прав, не признаны судом недееспособными или безвестно отсутствующими и не уклоняются от воспитания и содержания ребенка. Отказ лиц, перечисленных в пункте 1 статьи 131 СК РФ, дать согласие на усыновление, в отличие от отказа кровных родителей не препятствует положительному решению вопроса об усыновлении ребенка, если таковое будет в его интересах (п. 2 ст. 131 СК). Поскольку «противодействие усыновлению может объясняться сугубо личными мотивами, субъективной оценкой сложившейся ситуации, негативным отношением к личности будущих усыновителей и т. п.»¹¹.