4. Конституционные основы деятельности адвокатуры. Действующее законодательство об адвокатуре.

1.) Конституция РФ.

В действующей Конституции Российской Федерации получило закрепление право граждан на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе и бесплатно, в случаях, предусмотренных законом (ст. 48). Это право гарантируется, в том числе, и наличием института адвокатуры как профессионального сообщества адвокатов.

2) Кодексы и иные федеральные законы, законы субъектов РФ.

Итогом почти десятилетней борьбы адвокатского сообщества и Министерства юстиции стал Федеральный закон № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее - Закон об адвокатуре), принятие которого 31 мая 2002 г. ознаменовало собой новый этап в развитии российской адвокатуры - ее реформирование и принципиально иное развитие ее основных институтов.

Закон об адвокатуре, вступивший в силу с 1 июля 2002 г., пришел на смену Положению об адвокатуре в РСФСР 1980 г.

В статье 4 предусмотрено, что законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции РФ и состоит из Закона об адвокатуре, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами, нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных Законом об адвокатуре, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

Порядок досудебной деятельности адвокатов, а также участие адвокатов в процессах регулируют ГПК РФ, УПК РФ, АПК РФ.

- на территории Тульской области принят и действует Закон № 405-ЗТО от 29.10.2003 г. «О порядке избрания представителей от Тульской областной Думы в квалификационную комиссию при адвокатской палате Тульской области».

3) Акты Правительства РФ и Министерства юстиции РФ.

• Постановление Правительства РФ от 15.09.2005 г. № 570 «Об утверждении Правил регистрации страхователей в территориальном фонде обязательного медицинского страхования при обязательном медицинском страховании и формы свидетельства о регистрации страхователя в территориальном фонде обязательного медицинского страхования при обязательном медицинском страховании»;

- Постановление Правительства РФ от 16.02.2005 г. № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг».

• Приказ Минюста РФ от 29.07.2002 г. № 211 «Об утверждении Порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации»;

- Приказ Минюста РФ от 16.08.2005 г. № 133 «Об утверждении формы удостоверения адвоката».

4) Акты Федеральной палаты адвокатов

- Кодекс профессиональной этики адвоката (принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.) (с изм. и доп., утв. вторым Всероссийским съездом адвокатов 8 апреля 2005 г.)

- Примерное положение о помощнике адвоката (рекомендовано Федеральной палатой адвокатов 17 сентября 2003 г.)

- Примерное положение «О стажере адвоката и порядке прохождения стажировки» (рекомендовано Федеральной палатой адвокатов 17 сентября 2003 г.)

Лекция № 11. Организация адвокатуры и виды адвокатской деятельности.

1. Профессиональное объединение адвокатов.

2. Полномочия адвокатов, их права, обязанности и ответственность.

3. Этика и психология адвокатов.

4.  Формы организации адвокатской деятельности.

1. Профессиональное объединение адвокатов.

В п. 1 ст. 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» определяются требования к лицу, претендующему на приобретение статуса адвоката.

Одним из предъявляемых требований является необходимость наличия у данного лица высшего юридического образования либо наличие ученой степени по юридической специальности. Высшее образование должно быть получено в образовательном учреждении высшего профессионального образования, имеющем государственную аккредитацию. У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения. Бакалавр считается – имеющим высшее юридическое образование.

- Другим обязательным требованием для лица, претендующего на приобретение статуса адвоката, является наличие у него стажа работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки в адвокатском образовании в сроки, установленные комментируемым Законом.

Срок стажировки в адвокатском образовании установлен в ст. 28 ФЗ - от одного года до двух лет.

Пункт 4 ст. 9 определяет, какие виды работы включаются в стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката.

Пункт 2 статьи 9 определяет категории лиц, которые не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката:

1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными.

2) имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Допуск к квалификационному экзамену (ст. 10).

Процедура допуска к квалификационному экзамену начинается с подачи соискателем в квалификационную комиссию заявления о присвоении ему статуса адвоката. Заявление в письменном виде подается на имя председателя квалификационной комиссии и оформляется в соответствии с требованиями, определяемыми квалификационной комиссией.

Квалификационная комиссия (ст. 33).

В п. 2 статьи 10 перечисляется перечень документов, представляемых в квалификационную комиссию одновременно с заявлением.

Под иными документами, подтверждающими стаж работы по юридической специальности, необходимо понимать надлежащим образом оформленные выписки из приказов соответствующих учреждений или организаций об использовании данного лица по юридической специальности; копия документа, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие ученой степени по юридической специальности. Наличие у лица высшего юридического образования должно быть подтверждено дипломом государственного образца, выданным высшим учебным заведением, имеющим государственную аккредитацию.

Документами, подтверждающими наличие ученой степени по юридической специальности, являются дипломы кандидата или доктора юридических наук, выданные Высшей аттестационной комиссией Министерства образования РФ. Документы об ученой степени, выданные иными органами, например, в порядке так называемой общественно-научной аттестации, не имеют юридической силы.

Кроме того, Закон предусматривает необходимость предоставления лицом, претендующим на получение статуса адвоката, иных документов, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности, однако конкретно их не перечисляет. Представляется, что законодатель предусмотрел такую формулировку для документов, которые могут быть предусмотрены в последующих нормативных правовых актах об адвокатской деятельности.

Законодатель особо подчеркивает, что предоставление недостоверных сведений служит основанием для отказа в допуске претендента к квалификационному экзамену. Недостоверными сведениями являются сообщение претендентом своих биографических данных, сведений о стаже работы, об образовании, которые не соответствуют действительности и не подтверждены документально в результате последующей проверки.

Квалификационная комиссия имеет право организовать проверку достоверности документов и сведений, которые были представлены претендентом, в течение двух месяцев со дня представления их в комиссию.

Решение о допуске претендента к квалификационному экзамену принимается квалификационной комиссией по результатам проверки документов и сведений, представленных претендентом.

Квалификационный экзамен (ст. 11).

Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, перечень вопросов, предлагаемых претендентам для подготовки к сдаче экзамена, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов. Это обусловлено необходимостью установления на всей территории Российской Федерации унифицированных требований, предъявляемых к лицам, которые претендуют на право занятия адвокатской деятельностью. Квалификационный экзамен служит для определения возможности претендента квалифицированно оказывать юридическую помощь, поэтому настоящий Закон установил, что требования к квалификационному экзамену являются едиными для всей страны.

О дате и времени квалификационного экзамена претендент должен быть заранее уведомлен. Также ему предоставляется возможность ознакомиться с вопросами квалификационного экзамена.

Квалификационный экзамен состоит из двух частей: ответа на письменные вопросы (тестирование) + 3 вопроса, в том числе составление документа и решение задачи по уголовному праву. Вторая часть - устное собеседование также по 4 вопросам по закону об адвокатской деятельности и адвокатуре, гражданскому праву или арбитражному, конституционному и уголовному. Перед началом экзамена претенденту предлагается свободно выбрать билет.

Для ответа на письменные вопросы претенденту предоставляется необходимое время. Вести переговоры с другими претендентами запрещается, а лица, которые нарушают данное требование, могут быть удалены с экзамена. В аудитории, помимо претендентов и членов комиссии, присутствовать посторонним лицам запрещается. Секретарем комиссии ведется протокол, в который заносятся все вопросы, заданные членами комиссии, и краткое содержание ответов на них.

Сдавшим экзамен считается лицо, полно и правильно ответившее на большинство вопросов (на 2 из 8 имеет право не ответить). В случае вынесения в отношении претендента, сдававшего экзамен, отрицательного решения он имеет право подать апелляцию в эту же квалификационную комиссию. Апелляция рассматривается в специально установленный для этого день в присутствии претендента.

Закон точно устанавливает срок, когда претендент, не сдавший квалификационный экзамен, может быть допущен к его повторной сдаче, - не ранее чем через год. Течение срока начинается с момента принятия квалификационной комиссией окончательного решения по результатам экзамена в отношении данного лица.

Законом четко установлен максимальный срок решения вопроса о присвоении гражданину статуса адвоката - три месяца с момента подачи заявления. В случае принятия решения о присвоении статуса адвоката претендент становится его обладателем лишь после принесения адвокатом присяги.

Претенденту, успешно сдавшему квалификационный экзамен, не может быть отказано в присвоении статуса адвоката. Но если после сдачи экзамена и до момента принятия квалификационной комиссией решения будут выявлены обстоятельства, при наличии которых недопустимо присвоение статуса адвоката, возможно принятие решения об отказе в присвоении статуса адвоката. В случае необоснованного принятия решения об отказе в присвоении статуса адвоката претендент имеет право обратиться с жалобой в суд.

Претендент на получение статуса адвоката, успешно выдержавший квалификационный экзамен, в отношении которого квалификационной комиссией принято решение о присвоении статуса адвоката, в обязательном порядке должен принести присягу адвоката. Значение присяги заключается в том, что с момента ее принятия вступает в силу решение квалификационной комиссии о присвоении статуса адвоката и претендент становится членом адвокатской палаты.

Принятие присяги относится к профессиональным ритуалам. Присяга принимается адвокатом в торжественной обстановке.

Закон подчеркивает, что обладание статусом адвоката не ограничено никакими сроками, в том числе в связи с его возрастом. Приостановление и прекращение статуса адвоката возможно лишь в случаях, предусмотренных настоящим Законом.

Адвокаты вносятся в реестр, который ведет территориальный орган Росрегистрации (присваивается регистрационный номер), издается распоряжение о выдаче удостоверения.

Приостановление статуса адвоката (ст.16).

Последствием приостановления статуса адвоката является приостановление гарантий, которые предусмотрены Законом. Однако адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, за исключением случаев, когда вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в совершении преступления.

Решение о приостановлении статуса адвоката может принять лишь совет адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения о данном адвокате.

Статус адвоката может быть возобновлен после окончания действия оснований, предусмотренных в п. 1 и 2 комментируемой статьи. О возобновлении статуса адвоката на основании его личного заявления должно быть принято решение того же совета адвокатской палаты, которым ранее было принято решение о приостановлении статуса адвоката. Закон закрепляет право лица, которому отказано в возобновлении статуса адвоката, обжаловать данное решение в суд. Порядок обжалования установлен ГПК РФ.

В случае принятия советом адвокатской палаты решения о приостановлении или возобновлении статуса адвоката последний обязан в срок не позднее пяти дней с момента принятия решения уведомить в письменной форме территориальный орган Росрегистрации, на основании чего должны быть внесены соответствующие сведения в региональный реестр адвокатов.

Указанные сведения должны быть внесены в региональный реестр в десятидневный срок со дня получения уведомления территориальным органом Министерства юстиции РФ.

Прекращение статуса адвоката (ст. 17).

Статус адвоката может быть прекращен по одному из оснований, установленных ст. 17.

Решение о прекращении статуса адвоката принимается советом адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате. В том случае, когда адвокат совершил поступок, порочащий его честь и достоинство или умаляющий авторитет адвокатуры либо не исполнил или ненадлежаще исполнил свои профессиональные обязанности перед доверителем, а также не исполнил законные решения адвокатской палаты, совет адвокатской палаты принимает решение на основании заключения квалификационной комиссии.

Приняв решение, совет адвокатской палаты в обязательном порядке в семидневный срок должен уведомить в письменной форме лицо, которое лишено статуса адвоката (за исключением смерти адвоката или вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим). Помимо этого извещается территориальный орган Росрегистрации для внесения соответствующих изменений в региональный реестр адвокатов.

Лицо, лишенное статуса адвоката, вправе обжаловать решение совета адвокатской палаты в суд в порядке, предусмотренном гл. 25 ГПК РФ

В пункте 5 говорится о том, что в случае получения сведений об обстоятельствах, которые являются основаниями для прекращения статуса адвоката (они перечислены в подп. 2, 4-8), территориальный орган Росрегистрации должен направить в совет адвокатской палаты представление о прекращении статуса адвоката. Территориальный орган вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката в том случае, когда совет адвокатской палаты не принял соответствующего решения в месячный срок с момента получения об этом представления.