6.4. Особенности сделок с предприятием (имущественным комплексом)

Причинами продажи предприятия как единого имущественного комп­лекса могут быть неплатежеспособность предприятий, их ликви­дация или банкротство; потребность в денежных средствах; переход к другим занятиям; возможна также принудительная продажа пред­приятия. Не исключен вариант, когда предприятие специально созда­валось для последующей продажи. Жесткая конкуренция, дефицит инвестиционных ресурсов и риски, присущие российской экономике, привели к ситуации, когда вложение средств в расширение старого бизнеса стало во многих случаях менее привлекательным, чем покуп­ка функционирующих смежных предприятий. Во всех таких ситуаци­ях в роли покупателя могут выступать предприятия различных орга­низационных форм.

С учетом сложности и разнородности состава предприятия как имущественного комплекса его продажа выделена законодательством в отдельный вид.

Моментом передачи считается день подписания обеими сторонами передаточного акта. С этого момента к покупателю переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества. Покупатель вправе использовать входящее в состав предприятия имущество и извлекать выгоды, но не вправе распоряжаться предприятием до перехода права собственности. Продавец после передачи предприятия тоже не вправе распорядиться им. Право собственности на предприятие переходит к покупателю только с момента государственной регистрации этого права.

Прежде чем покупать предприятие, необходимо заранее просчитать, сколько можно заработать, купив предприятие, и как из него выйти, т. е. нужно разработать стратегию его развития и привлечения инве­стиций на несколько лет вперед. Сделать это можно, проанализировав ситуацию на рынке и поняв, какое место на нем занимает интересую­щая предпринимателя компания. Нужно заранее просчитать несколь­ко сценариев развития событий и варианты поведения при реализации каждого из них. Также желательно понять, каковы возможности улуч­шения бизнеса, и какие дополнительные вложения для этого потребу­ются. Еще до покупки предприятия надо определить, находится оно на пике развития (за которым, вполне возможно, последует спад) или же у него есть потенциал роста. По мнению специалистов, все зависит от нескольких условий: где находится данный бизнес на момент покупки, какова его цена, как покупатель планирует дальше с ним поступи Важно определить и мотивы продавца — почему он продает свою компанию и почему именно сейчас. Декларировать можно одно, а реальная причина может быть совсем другой.

При покупке предприятия очень важно понять, как устроены потоки в фирме. Зачастую прибыль оседает в аффилированных структурах, например в торговом доме, где продается производимая предприятием продукция. Поэтому, покупая предприятие, необходимо сделать анализ «на аффилированность» с точки зрения финансов. А это бывает непросто. Также надо постараться не разглашать свои планы, готовясь к покупке фирмы. Это обусловлено тем, что известие о смене собственника может привести к проблемам с персоналом, который, вполне вероятно, захочет сменить работу. Менеджеры могут увести за собой клиентов, а это уже становится опасным для существования бизнеса. Новый хозяин может купить лояльность сотрудников, если его устраивают их опыт и профессионализм. Кроме того, прежний владел предприятия нередко заключает с сотрудниками «бонусное соглашение», чтобы они продолжили работать в течение, например, 6 месяцев после продажи компании. Гарантию того, что персонал останется после смены собственника, часто включают в договор о продаже. Новый собственник может по тому же договору потребовать вернуть часть плаченных за компанию денег, если фирма потеряет часть заплаченных за компанию денег, если фирма потеряет часть клиентуры.

Новому владельцу также не помешает в самом начале переговоров о покупке предприятия заключить с его хозяином соглашение о конфиденциальности и эксклюзивности. Иными словами, надо обязать собственника компании не вести переговоры с другими потенциаль­ными покупателями, по крайней мере, в течение 1-2 месяцев.

Покупатель может сохранить приобретенное предприятие в каче­стве обособленного имущества юридического лица, или присоеди­нить его к своему имуществу, создав на его основе внутреннее под­разделение другой организации, или, если это индивидуальный предприниматель, непосредственно управлять им. На основе приоб­ретенного предприятия может быть создано юридическое лицо — хо­зяйственное общество, даже с единственным участником. Последний будет иметь права, предусмотренные законом о соответствующем хо­зяйственном обществе, учредительными документами товарищества или общества.

Рейдерские технологии при сделках с имущественным комплексом. Основная сфера интересов рейдеров — недооцененное или проблем­ное предприятие, располагающее избыточным имущественным комп­лексом.

Обычно рейдеры позиционируют себя как агентства недвижимо­сти, управляющие или инвестиционные компании. Компания берет в управление объект, а потом пытается захватить его в собственность. Недружественное поглощение (захват) — это нечто среднее между чисто силовой акцией и юридической процедурой и осуществляется, как правило, хоть и на минимальных, но правовых основах.

Любая рейдерская операция начинается с разведки. В акционерных обществах, созданных в процессе приватизации, не всегда объекты не­движимости правильно оформлены, так как акционирование многих организаций происходило с правовыми неточностями, что облегчает Рейдерам захват имущественного комплекса. Уточняется все: от юри­дической чистоты объекта до влияния и «боеспособности» собствен­ников. Если анализ информации показывает, что недружественное поглощение, возможно, начинается реализация апробированных схем.

Это может быть обременение предприятия долгами, в результате чего накладывается арест на недвижимость и счета предприятия, а затем имущественный комплекс переходит в собственность кредитора­рейдера. После достижения цели рейдеры начинают продавать имущество. Поглощенная недвижимость проходит цепь сделок купли-продажи с участием трех-четырех лиц (фирм-однодневок или офшорных компаний). Добросовестным приобретателем является лишь последний покупатель, изъять, имущество у такого покупателя чрезвычайно сложно.

Еще один действенный метод рейдеров — завладеть контрольным пакетом акций. Акции скупаются небольшими долями на физических лиц.

Типичные методы действия рейдеров заключаются в создании си­стемы двойного менеджмента и «параллельных» советов директоров применении силовых методов на основании определений различных судов (желательно — максимально удаленных от места событий), оспаривании итогов приватизации по искам акционеров, создании двой­ного реестра и списание акций со счетов законных владельцев с их последующей продажей добросовестным приобретателям. Эффектив­ны «каскадные атаки», когда проблемы защищающихся все время ме­няются, мешая создать эффективную защиту. За «акционерным кас­кадом» следует «арбитражный», затем «уголовный», «надзорный», «информационный» (с привлечением СМИ), «регистрационный», «имущественный». Есть даже «каскад надежды», когда возникшие вдруг доброхоты предлагают жертве купить у нее обреченное пред­приятие (хотя и существенно дешевле) или провести переговоры с за­хватчиками.

Обязательные элементы рейдерской тактики — привлечение власт­ного ресурса (включая судебный), фальсификация документов (почти всегда), скорость проведения операций. Рейдер действует быстро. Если не получается — с каждым днем затея становится все менее вы­годной. Неудавшиеся захваты переходят в разряд вялотекущих кор­поративных конфликтов и тогда уже попадают в прессу.

Проблема рейдерских технологий серьезная, и законными метода­ми с рейдерами бороться сложно, они стараются избегать прямых (доказуемых) нарушений норм права. Этим занимаются высококлассные специалисты, ими отработаны специальные процедуры и технологии, процесс поставлен на поток, а методов противодействия практически нет. Рейдерский захват — мероприятие очень выгодное и, по оценке специалистов, составляет 10-20% реальной стоимости имущественного комплекса.

В октябре 2005 г. по инициативе Комитета по безопасности и Комитета по собственности Государственной думы на парламентских слушаниях принято решение создать специальную структуру для проти­водействия рейдерам. Столичные власти столкнулись с проблемой раньше других. Москва как субъект РФ внесла в Думу пакет из 30 поправок к законам «О государственной регистрации юридических лиц», «О рынке цен­ных бумаг», «Об акционерных обществах», а также в Гражданский, Ар­битражный процессуальный и Уголовный кодексы и в несколько дру­гих законодательных документов. В Правительстве Москвы создан Департамент экономической безопасности. В столице применяют стра­тегию «асимметричного ответа»: если на предприятии сменился не толь­ко собственник, но и профиль деятельности, если есть жалобы — чи­новники создают новым владельцам массу проблем (с регистрацией, в налоговой сфере и пр.).