37.Функции государства

В зависимости от круга адресатов:

• Нормативное – регулирование при помощи общих правовых норм (неопр. круг лиц + неоднократное использование);

• Индивидуальное – регулирование через индивидуальные предписания, в традиционном понимании – индивидуальные правовые нормы);

Таким образом, 4 вида регулирования: гетерономное и нормативное – закон; гетерономное и индивидуальное – судебное решение; автономное и нормативное – нормативно-правовой договор; автономное и индивидуальное – гражданско-правовой договор;

Метод правового регулирования – 1) способ воздействия на общественные отношения со стороны гос-ва этатизм; 2) способы правового воздействия на общественные отношения с целью подчинения поведения субъектов требованиям правовых норм;

Метод определяется предметом;

Существует 2 метода правового регулирования:

1) императивный;

2) диспозитивный;

Таким образом, императивный метод – способ правового воздействия на отношения субординации, путем властного определения только 1 варианта поведения (соблюдение запрета, исполнение обязанности); диспозитивный метод – способ правового воздействия на отношения между юридическими равными субъектами путем предоставления права выбора варианта поведения в границах правовой нормы, в том числе права добровольно и по согласию принимать обязанности по отношению друг к другу;

Способы и типы правового регулирования

Способы правового регулирования определяется характером сформулированного в норме правила поведения, т. е. существует 3 способа пр. регулирования:

• Дозволение – диспозитивный;

• Обязывание – императивный;

• Запрет – императивный;

Тип правового регулирования – общая направленность правового регулирования, зависящая от того, что лежит в основе – дозволение или запрет:

1. общедозволительный – «дозволено все, что не запрещено»;

2. общезапретительный – «запрещено все, кроме прямо разрешенного»;

По Сорокину 3 типа правового регулирования в зависимости от преобладания дозволения, обязывания, запрета: гражданско-правовой, административно-правовой, уголовно-правовой;

Стадии правового регулирования

Стадии правового регулирования:

1. правовое моделирование – создание модели поведения (правовой нормы). Этим могут заниматься должностные лица, судьи, законодательные органы;

2. информационное воздействие моделей поведения на правосознание субъектов – ценностно-ориентационное воздействие, которое предшествует официальному опубликованию актов, на этой стадии возникают общие правоотношения;

3. реализация норм права – осуществление правил поведения, сформулированных в правовых нормах; 4 способа реализации:

• использование субъективного права (управомочивание);

• исполнение активной обязанности (обязывание);

• соблюдение пассивной обязанности (запрещение);

• применение: если не исполняется правовая обязанность, происходит злоупотребление субъективным правом, субъекты не могут самостоятельно реализовывать права и обязанности;

Возможна ли реализация правовых норм вне правоотношений? – 2 подхода:

1) Алексеев, Поляков – реализация норм права происходит исключительно в правоотношениях: общих (неопред. круг носителей с.п. и п.о.) – право на жизнь; и абсолютных правоотношений (1 носитель с.п. и неопред. круг носителей п.о.) – право собственности;

2) Гревцов – реализация правовых норм происходит в 2 формах: вне правовых отношений (соблюдение, запрет, использование некоторых субъективных прав) и в рамках правоотношений (исполнение активной обязанности и применение права). Правоотношения могут быть только конкретными (1 носитель субъективного права, 1 носитель правовой обязанности);

Именно на 3 стадии происходит толкование правовых норм;

Итогом правового регулирования является правопорядок;

Понятие социальной нормы

Социальная норма – правило должного поведения. Следует отличать социальную норму как правило должного и законы природы как законы сущего. Все социальные нормы имеют общий характер, который выражается в неопределенном круге лиц, к которым она обращена и ее многократном применении. Представление об общем характере нормы – продукт классической науки о нормативности – универсальном свойстве бытия – массово повторяющегося, а следовательно, закономерного явления. Именно регулярность повторения позволяет считать их нормальными. То есть, между социальными нормами и законами природы нет различия и убийства тоже нормальны. А социальные нормы – правила должного, они отличаются от законов природы. Для классической науки, нормативность – повторяющееся поведение неопределенного многочисленного круга субъектов.

Правильно считать, что нормативность – это восприятие как должного. Не сам факт постоянного повторного применения приводит к закреплению нормы. Таким образом, наряду с общими нормами могут существовать индивидуальные социальные нормы – правила должного поведения, адресованные конкретным субъектам, рассчитанные либо на однократное, либо на многократное использование. Косвенно они адресуются неопределенному кругу субъектов, которые не должны вмешиваться. Все социальные нормы возлагают обязанности на субъекта.

Понятие технической нормы

Технические нормы (правила целесообразности) – в отличие от других социальных норм они субъект-объектны – регулируют внешнее поведение путем обязывания по отношению к природным или техническим объектам. Цель обязывания – достижение определенного результата. Некоторые авторы исключают из числа социальных норм (из-за субъект-объектности). Ее использование опирается на предшествующий социальный опыт. Санкция за нарушение – недостижение определенного результата

И технические и нравственные нормы могут обретать правовой характер, так как они регулируют внешнее поведение. Существуют технико-правовые нормы, имеющие предоставительно-обязывающий характер (правила техники безопасности);

Виды социальных норм

По содержанию правила поведения нельзя отнести его к какой-либо категории и разделение норм на виды представляется весьма условно.

Виды социальных норм:

• нормы морали – регулируют внутренний мир человека путем самообязывания. Это саморегулирование, то есть возложение на себя обязанности является актом внутреннего свободного выбора человека. Здесь имеют значение мотивы (например, при подаче милостыни). Санкция за нарушение – самоосуждение человека;

• нормы нравственности – обязывающие правила внешнего поведения, соблюдение которых поддерживается силой общественного мнения (этикет, вежливость). Они требуют в первую очередь соответствие внешнего поведения норме, а не его мотива. Способ регулирования – внешнее обязывание под действием силы общественного мнения. Санкция за нарушение – общественное порицание.

• технические нормы (правила целесообразности) – в отличие от других они субъект-объектны – регулируют внешнее поведение путем обязывания по отношению к природным или техническим объектам. Цель обязывания – достижение определенного результата. Некоторые авторы исключают из числа социальных норм (из-за субъект-объектности). Ее использование опирается на предшествующий социальный опыт. Санкция за нарушение – недостижение определенного результата

И технические и нравственные нормы могут обретать правовой характер, так как они регулируют внешнее поведение. Существуют технико-правовые нормы, имеющие предоставительно-обязывающий характер (правила техники безопасности);

• правовые нормы имеют предоставительно-обязывающий характер. Объект – внешнее поведение; способ – возложение обязанностей при предоставлении прав; санкция – юридическая ответственность;

Корпоративные, религиозные и тому подобные нормы показывают, где применяется норма. Обычай и традиция – способ образования;

Норма права и ее признаки

• Предоставительно-обязывающий характер – предоставляет субъектам правомочия коррелятивно связывая с правовой обязанностью. Любая правовая норма адресуется не одному человеку, а определяет порядок отношений между субъектами. Такой ее характер не зависит от формы выражения нормы (управомочивающей, обязывающей, запрещающей);

• Общезначимость – правовые нормы воспринимаются социальным сознанием как имеющие позитивную социальную ценность;

• Общеобязательность – она обязательна для исполнения всеми, кому она адресуется. Этот признак обусловливается ее общезначимостью. С точки зрения этатизма общеобязательность обусловливается властным установлением;

• Функциональность – социальное действие ПН, на ее основе возникают правоотношения;

В государственно-признанной форме право имеет дополнительные признаки:

• Официальная форма – ПН содержатся в официально установленных или признанных источниках;

• Государственная защищенность;

Итак, правовая норма – 1) общезначимое и общеобязательное правило поведения, имеющее предоставительно-обязывающий характер и реализующиеся в правовом поведении субъектов; 2) имеющее официальную форму, общезначимое и общеобязательное правило поведения, имеющее предоставительно-обязывающий характер и реализующиеся в правовом поведении субъектов, права и обязанности которых защищены государством; - гос-признанная; 3) установленное либо санкционаированное государством общеобязательное правило поведения, защищенное государством;

Структура правовой нормы

Правовая норма может быть рассмотрена как логическое суждение, поэтому она имеет логическую структуру (совокупность образующих ее элементов и связей между ними). Логический смысл задается языковой формулировкой.

1-й элемент – диспозиция – основной элемент правовой нормы, без нее нет ПН (за редкими исключениями); правило поведения, определяющее права и обязанности субъекта;

2-й элемент – гипотеза – указание на юридические факты, при наступлении которых следует руководствоваться правилами диспозиции;

3-й элемент – санкций – определяет негативные последствия, которые наступают для нарушителя диспозиции; существуют положительные санкции, которые применяются за соблюдение ПН (По Тимошиной, условная диспозиция);

Некоторые ученые-этатисты придерживаются обязательной 3-х элементной структуры ПН, так как основной признак права – государственное принуждение, то правовые нормы не могут не иметь санкций; «Без гипотезы норма бессмысленна, без диспозиции – немыслима, без санкции – бессильна», а ПН дает ответ на 3 вопроса: при каких условиях? Какое правило поведения устанавливается? Каковы последствия ее нарушения?

Алексеев обратил внимание на то, что эта концепция не подтверждается анализом структуры законодательства. Он предложил различать нормативные предписания и юридическую логическую норму. Нормативное предписание – логически завершенное государственно-властное нормативное веление, выраженное в тексте НПА. Оно бывает охранительным (Г+С) и регулятивным (Г+Д).

Юридическая логическая норма – синтез регулятивного и охранительного предписаний, то есть имеющая структуру: Г-Д-С; Это выявляемое логическим путем общее правило, которое обладает полным набором свойств его государственно-властной природы; Невозможность найти 3 элемента – свидетельство неполноценности правового регулирования;

Концепция 2-х элементной структуры – поскольку элементы одной ПН могут быть разными в НПА, следовательно элементы одной ПН могут создаваться, изменяться, отменяться в разное время и обладать разной юридической силой. Одна и та же диспозиция может иметь несколько санкций, следовательно, одна норма может иметь несколько санкций, поэтому отдельные ПН лишаются самостоятельности и превращаются в логические части других ПН. Учитывая содержание диспозиции и санкции неправильно усматривать разницу между ними в том, что Д указывает на права и обязанности, а С на неблагоприятные последствия. Между ними разницы нет. Неблагоприятные последствия – право одних субъектов применить и обязанности претерпеть других субъектов. То есть и Д, и С – вторая часть правовой нормы, указывающая на права и обязанности субъектов как юридические последствия;

Концепция 4-х элементной структуры – ПН можно представить в виде схемы: Г-Д–Г-С;

Более правильно считать, что ПН может состоять из одного элемента - Д («Каждый имеет право..»); из 2-х (Г-Д), и из 3-х; их количество зависит от функций ПН в механизме правового регулирования. Все нормы, установленные гос-вом, находятся под его защитой, но из этого не следует необходимость наличия санкции;

Гипотеза ПН

Гипотеза – указание на юридические факты, при наступлении которых следует руководствоваться правилами диспозиции;

Виды гипотез:

1. По количеству условий, определяющих действие диспозиции:

• Простые (1 условие);

• Сложные (2 и более условий);

• Альтернативные (1 из условий);

По форме выражения условий:

• Абстрактные;

• Конктретные;

Диспозиция ПН

Диспозиция – основной элемент правовой нормы, без нее нет ПН (за редкими исключениями); правило поведения, определяющее права и обязанности субъекта;

Виды диспозиций:

1. По форме выражения правил поведения:

• Абстрактные (отвлеченно общий характер правила поведения – Родители обязаны воспитывать детей);

• Конкретные (конкретно индивидуализированные признаки – правила составления иска в суд);

По количеству вариантов поведения:

• Альтернативные;

• Простые (императивные);

3. По отношению к гипотезе:

• Условные;

• Безусловные;

4. По отношению к санкции:

• Защищенные;

• Незащищенные;

Санкция ПН

Санкция – определяет негативные последствия, которые наступают для нарушителя диспозиции; существуют положительные санкции, которые применяются за соблюдение ПН (По Тимошиной, условная диспозиция);

Виды санкций:

1. По степени определенности:

• Абсолютно-определенные;

• Относительно-определенные (верхний и нижний предел ответственности);

По характеру последствий:

• Карательные (негативные последствия личного либо имущественного характера, применяемые правоохранительными органами);

• Правовостановительные ( возмещение материального ущерба);

• Санкции ничтожности (правоотрицающие действия государства – отказ признать право истца в связи с истечением срока исковой давности);

Виды ПН

По способу формирования правил поведения:

• Обычные – постепенно складывающиеся в общественных отношениях;

• Гетерономные – установленные внешним авторитетом;

• Автономные – установленные самими субъектами права как согласование интересов;

По способу выражения правил поведения:

• Императивные – лищь 1 вариант;

• Диспозитивные (восполнительные) – на тот случай, если субъекты не договорились сами ;

По функциям в механизме правового регулирования:

• Регулятивные – устанавливающие права и обязанности; управомочивающие, обязывающие, запрещаюшие;

• Охранитедьные;

По отраслевой принадлежности:

• Материальные – первичные права и обязанности;

• Процессуальные – порядок действий заинтересованных субъектов при нарушении норм права;

ИЛИ

• Частного права;

• Публичного права;

По способу изложения статьи НПА:

• Прямые – прямо формулируются правила поведения;

• Ссылочные – не формулируют правила поведения, а отсылают к другим конкретным статьям или НПА;

• Бланкетные – отсылают не к конкретной ПН, а к актам определенного вида;

Специальные правовые нормы – не имеют диспозиции и в строгом смысле слова ПН как правилами поведения не являются. Они помогают действию иных ПН:

• Декларативные – определяют цели и принципы функционировании правовой системы. В них выражается правовая идеология;

• Дефинитивные – содержат определения каких-либо юридических понятий; как правило содержаться в общих частях кодексов, либо во вводной части НПА;

• Коллизионные – содержат правила, определяющие право какого государства будет применяться для регулирования правоотношений, участниками которых являются граждане разных государств + определяющие приоритетность НПА внутри страны;

• Оперативные – устанавливают порядок вступления НПА в силу, отмену действия НПА или его части, вносят изменения в НПА

Понятие источника права и его виды

Генетический смысл: причины, обусловившие возникновение права. Для этатизма – это воля гос-ва, для юснатурализма – открываемый разумом объективный закон бытия, природа человека, для социологического подхода – правовой порядок, для психологического подхода – индивидуальная психика;

Догматический подход: источник права понимается в 2 смыслах:

• материальный – объективные причины, которые обусловили конкретное создание правовых норм (соц-экономические и идеологические);

• формально-юридический – форма внешнего выражения содержания правовых норм, при помощи которых норма права получает общеобязательное значение. Форма установлена или признана гос-вом, она создает право, вне нее право не существует;

Коммуникативный подход: феномен права создается коммуникативной деятельностью. Наиболее типичное и значимое в этой деятельности воплощается в правовых текстах. Правовой текст – источник информации о правовых нормах, то есть о взаимных правах и обязанностях субъектов правоотношений. Здесь принципиальна различение правового текста и правовой нормы (закон не содержит правовые нормы, а содержит информацию о ней. Сама норма права формулируется в сознании субъекта как результат интерпретации и социального признании информации, содержащейся в правовых текстах;

Существуют первичные правовые тексты – первичные основания возникновения прав и обязанностей (закон, прецедент) и вторичные, которые детализируют смысл первичных (договор).

Источник права – выраженный в языковой форме текст, содержащий информацию о правовой норме;

Виды: правовой обычай, правовой прецедент, судебная и административная практика, правовая доктрина, священные книги, нормативно-правовой договор, НПА;

Правовая норма и источник права

Правовой обычай

Обычай – правила поведения, сложившиеся на основе постоянного и единообразного повторения в фактических отношениях, обычай становится правовым, если:

• он имеет представительно-обязывающий характер

• санкционирован государством (для Романо-германской системы) – путем ссылки на обычай либо в НПА гос-ва, либо при признании судебной практикой (суд. решение принимается с учетом правила правового обычая, сложившегося в определенной сфере;

Правовой обычай – санкционированное государством общеобязательное правило поведения, сложившееся в результате единообразного повторения в фактических отношениях;

Существует 3 модели соотношения закона и обычая:

1. secundum legem (в дополнение к закону) – правовой обычай уточняет положения закона, избавляя его от казуистичности;

2. praeter legem (кроме закона) – правовой обычай восполняет пробелы в законодательстве;

3. adrerus legem (против закона) – в противоречии между обычаем и законом предпочтение отдается обычаю;

В российской правовой системе обычай субсидиарен (secundum legem). Например, обычай делового оборота – сложившееся, широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведение, не предусмотренное законодательством, независимо от того зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным положениям закона или договора. (Обычай размещать табличку в месте нахождения юрлица не реклама), например ст. 58 СК РФ;

В английской правовой теории свои требования к правовому обычаю (Блэкстон):

• древность;

• непрерывность действия;

• использование с общего миролюбивого согласия;

• обязательная сила обычая;

• должен быть определенным;

• согласован с другими обычаями;

• разумен;

Во французской правовой теории к правовому обычаю следующие требования:

• длительное повсеместное применение, основанное на повторении;

• убеждение, что поступать следует именно в соответствии с требованиями обычая;

Правовые обычаи могут распространять свое действие на всю территорию гос-ва, на определенную территорию, профессию, нацию;

Судебный прецедент

Судебный прецедент – часть судебного решения по конкретному делу, содержащая информацию о правиле поведения, обязательном для всех, в том числе и для судов при разрешении аналогичных дел. Он доктринален, не нужно закрепление в законе;

Основополагающий принцип правовой системы Англии – суд не имеет право отказать в правосудии из-за отсутствия закона; Судебные прецеденты создаются исключительно высшими судебными инстанциями. Судебное решение делится на мотивировочную часть (ratio decidendi), принимающуюся за правило при разрешении аналогичных дел и obiter dictum (сопутствующая аргументация);

Юридическая сила прецедента вытекает из того, что нижестоящий суд безусловно связан вышестоящим, но в толковании обладает определенной свободой;

Необходимость создания прецедента:

1. пробел в законодательстве – креативный суд. прецедент;

2. необходимость конкретизировать общие положения закона – интерпретационный суд. прецедент;

Может ли суд. прецедент применятся в России?

Да: 1) судебный прецедент содержит норму права; 2) правовые акты, которые нужно рассматривать как судебные прецеденты: решения высших судов по конкретным делам; разъяснения ВАС и ВС по вопросам судебной практики; прецеденты ЕССПЧ по правам человека (т.к. РФ ратифицировала европейскую конвенцию по правам человека); а судам при вынесении своих решений следует учитывать: постановления кс о толковании положений конституции применяемых в деле; постановления ВС по вопросам судебной практики; постановления ЕС по правам человека, в которых дано толкование положений Конвенции, подлежащих применению в данном деле; + ГПК обязывает вынести решение суду при пробеле в законодательстве + принцип прямого действия конституции = законодательная база для признания судебного прецедента в качестве источника права;

Нет: 1)противоречит принципу разделения властей, 2) противоречит принципам Романо-германской правовой системы, 3)противоречит принципу верховенства закона и подзаконности суда, 4) отсутствует законодательное закрепление прецедента в качестве источника права, 5) разъяснения высших судов представляют собой не нормы права, а правоположения (содержащиеся в постановлениях пленумов высших судов, сложившиеся в процессе правоприменения общие положения, конкретизирующие правовые нормы по сходным делам;

В Постановлении ВС РФ «О судебном решении» указано, что нижестоящему суду следует учитывать постановления КС о толковании положений Конституции, применяемых в деле, постановления пленума ВС, постановления ЕСППЧ;

Правовая доктрина

изложение правовых принципов, норм, принадлежащее наиболее авторитетным представителям юриспруденции, которым придается общеобязательное значение;

426 г – Валентиан 3 издает указ «о цитировании юристов» (Павел, Гай, Ульпиан, Папиниан, Модестин+сочинения юристов, на которых они ссылались). Их сочинениям придается общеобязательное значение;

Вследствие рецепции римского права правовая доктрина стала основным источником права в 13-14 веках, когда были выработаны важнейшие принципы права.

Именно правовая доктрина создает понятия, которыми пользуется законодатель; В системе общего права правовая доктрина – это многолетняя академическая практика. Правовая доктрина – прежде всего источник мусульманского права. Фикх – мусульманская правовая доктрина, сформировалась из общих положений шариата, методом дедукции из которого выводятся фатвы (пояснения, комментарии, правовые принципы, рекомендации); Наука творит закон, а не государство;

Нормативный договор

Нормативно-правовой договор: письменный текст, созданный взаимным волеизъявлением сторон и содержащий информацию о созданных сторонами правовых нормах (неопред. круг субъектов, многократное использование);

Прежде всего характерен для международного права - межгосударственные договоры, межправительственные договоры, межведомственные договоры. А также – это источник в трудовом (коллективный договор), конституционном (***) и гражданском (***);

Индивидуально-правовой договор: письменный текст, созданный на основе взаимного волеизъявления сторон и содержащий информацию об их правах и обязанностях, обязательных для сторон договора. Сторонники признания ИПД как источника гражданского права – Пугинский, Поляков, Кельзен;

Правовые акты: понятие и виды

Принято различать правовые акты-действия (юридические факты) и правовые акты-документы – письменный юридический документ, содержащий информацию о правах и обязанностях субъектов, либо фиксирующий юридические факты;

По Алексееву, ПА-документы делятся на:

1. НПА;

2. интерпретационные правовые акты индивидуального или нормативного характера;

3. акты применения права;

4. акты реализации субъективных прав и обязанностей;

По-другому правовые акты-документы можно разделить на:

1. интерпретационные;

2. ненормативные (свидетельство о рождении);

3. индивидуальные автономные (индивид. правовые договоры) и гетерономные (судебное решение);

4. нормативные автономные (нормативно-правовой договор) и гетерономные (закон) = НПА;

НПА как источник

НПА – официальный письменный документ, содержащий информацию об общих правовых нормах;

НПА – официальный акт-документ компетентного органа, содержащий норму права (Алексеев);

НПА – изданный в установленном порядке акт органа госвласти, местного самоуправления или должностного лица, правовые нормы, рассчитанные на неопределенный круг лиц и на многократное применение (постановление пленума ВС «О некоторых вопросах, связанных с принятием и введением в действие ГПК РФ»);

Признаки НПА:

1. имеет императивный характер;

2. односторонний акт выражения воли компетентного органа;

3. принимается в определенном порядке;

4. имеет все признаки официального документа (где, когда и кем принят, наличие подписи должностного лица и регистрационного номера);

5. Имеет свою структуру: части, разделы, пункты, подпункты;

6. Всегда обладает заранее установленной юридической силой;

7. Занимает строго определенное место в иерархии правовых актов (определяется юридической силой, которая определяется местом органа, издавшего акт);

8. четкие пространственные, временные, субъективные пределы действия;

9. содержит нормы права, призывы, дефиниции;

Виды НПА

НПА подразделяются на законы и подзаконные акты. Закон обладает высшей юридической силой, что означает, что подзаконный акт не может ни отменить его, не изменить его, ни противоречить ему. При противоречии между 2 законами, приоритет отдается позднейшему (за некоторыми исключениями);

Закон –принятый в особом порядке акт законодательного органа, регулирующие наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой;

Подзаконные НПА – иерархически подчиненный закону официальный письменный документ, содержащий информацию о правовых нормах;

Понятие закона

НПА подразделяются на законы и подзаконные акты. Закон обладает высшей юридической силой, что означает, что подзаконный акт не может ни отменить его, не изменить его, ни противоречить ему. При противоречии между 2 законами, приоритет отдается позднейшему (за некоторыми исключениями);

Закон –принятый в особом порядке акт законодательного органа, регулирующие наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой;

Виды законов

Закон –принятый в особом порядке акт законодательного органа, регулирующие наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой;

Виды законов:

1. Конституционные – конституция; законы, вносящие в нее изменения и дополнения; законы, предусмотренные в качестве конституционных в самой конституции;

2. Обыкновенные:

• Кодифицированные – сводные юридические акты, которые комплексно, на основе системы принципов, регулируют сферу общественной жизни; по общему правилу имеют приоритет над текущими;

• Текущие;

Виды законов по характеру действия:

1. Постоянные – не имеют ограничения по времени;

2. Временные – действуют в пределах определенного срока;

3. Чрезвычайные – ограничены во времени, основаниями их введения и прекращения являются определенные обстоятельства;

Виды законов по юридической силе в федерации:

1. Федеральные;

2. Законы субъектов;

Стадии законотворчества

Законотворчество распадается на 4 стадии:

1. законодательная инициатива – право, предоставленное строго определенному кругу субъектов по внесению в законодательный орган законопроектов, подлежащих обязательному рассмотрению;

2. постатейное обсуждение;

3. принятие на заседании законодательного органа;

4. официальное опубликование (промульгация);

Понятие и виды подзаконных НПА

Подзаконные НПА – иерархически подчиненный закону официальный письменный документ, содержащий информацию о правовых нормах;

Виды подзаконных актов:

1. Общие – на всей территории государства;

2. Местные – на определенной территории внутри государства;

3. Ведомственные – внутри госучреждений;

4. Локальные – внутри организаций;

Действие НПА во времени

Действие НПА – обладание акта юридической силой, применение в конкретных правоотношениях;

Во времени: определяется моментом вступления акта в юридическую силу и моментом утраты юридической силы;

Способы указания времени вступления:

• Указание в тексте НПА на календарную дату вступления;

• Указание на иные обстоятельства, с которыми связывается вступление в юрсилу (с момента подписания, опубликования, утверждения, получения надлежащими субъектами)

• С момента госрегистрации;

• По истечению определенного срока с момента опубликования;

Порядок вступления НПА регулируется ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ, актов Федерального Собрания». Источник опубликования – первая публикация полного текста в Парламентской газете, Российской газете, Собрании законодательства РФ;

Акты Президента и правительства подлежат официальному опубликованию, кроме актов содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера в Российской газете или Собрании законодательства РФ. Акты президента, имеющие нормативный характер вступают в силу по истечению 7 дней после их официального опубликования, иные – после их подписания;

Акты Правительства Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций вступают в силу по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования, иные – после их подписания;

Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина; устанавливающие статус организаций; имеющие межведомственный характер подлежат госрегистрации в Минюсте и опубликованию в Российской газете и в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти и вступают в силу по истечению 10 дней после опубликования, иные – после подписания и присвоения номера;

Законы СПБ публикуются в Вестнике законодательного собрания Петербурга, газете Смена, Санкт-Петербургское эхо, Санкт-Петербургские ведомости; Вступают в силу на следующий день после официального опубликования; Законы, затрагивающие права и свободы человека не ранее, чем через 10 дней после опубликования;

Утрата юридической силы:

• В связи с истечением срока, на который он был принят;

• С наступлением срока, с которым акт считается отмененным;

• Принятие нового закона по данному вопросу, даже без прямой отмены предыдущего;

Действие НПА во времени – футуроспективно (распространяет свое действие на отношения, возникающие после вступления акта в юридическую силу), кроме 2 исключений:

1. Ретроспективные – распространяет действие на отношения, возникшие до вступления акта в юридическую силу (НПА, смягчающие или исключающие, административную или уголовную ответственность;

2. Ультраактивное действие – после утраты акта юридической силы некоторые его положения свою юрсилу;

Действие НПА в пространстве

Действие НПА – обладание акта юридической силой, применение в конкретных правоотношениях;

В пространстве – определяется территорией, на которую распространяется юрисдикция субъекта, издавшего акт. НПА, издаваемые органами центральной власти, действуют на всей территории гос-ва:

• Сухопутная территория (включая недра и континентальный шельф);

• Водная территория (внутренние воды, включая морские воды, воды портов, воды заливов, берега которых принадлежат одному государству, если их ширина не более 24 морских миль; территориальное море – полоса прибрежных морских вод шириной не более 12 морских миль);

• Воздушное пространство над сухопутной и водной территорией;

• Территории посольств, военных кораблей, морских, речных и воздушных судов, находящихся на территории других гос-в космических кораблей и станций, других объектов в космосе и открытом море, принадлежащих данному государству;

Акты территориальных органов власти – на соответствующей территории;

Акты субъектов РФ – на территории, соответствующих субъектов;

Акты органов местного самоуправления – на территории муниципалитетов;

Локальные правовые акты – на территории отдельных предприятий, учреждений, организаций, обществ;

Действие НПА по кругу лиц

Действие НПА – обладание акта юридической силой, применение в конкретных правоотношениях;

По кругу лиц – определяется кругом субъектов, на которых распространяется акт. Все субъекты права, находящиеся на территории государства, подпадают под сферу действия его законодательства; Но из этого правила есть исключения:

Так называемы принцип экстерриториальности – 1) определенные части гос-ва (здания иностранных посольств, консульств, миссий) признаются не находящимися на территории гос-ва, где они фактически находятся, а юридически считаются находящимися на территории того гос-ва, чье посольство помещается в данном здании. Субъекты, находящиеся на их территории подпадают под сферу действия законов той страны чье посольство; 2) действие НПА за пределами РФ (например, УК РФ);

Определенные группы иностранцев имеет дипломатический иммунитет (не подлежат уголовной и административной ответственности по законам страны пребывания); Иностранцы не могут быть субъектами политических прав и обязанностей;

Некоторые НПА адресуются не всем гражданам, а лишь их определенным категориям;

Понятие системы норм права

Материальное право – нормы, устанавливающие исходные права и обязанности; Процессуальное право – нормы, устанавливающие порядок реализации исходных прав и обязанностей. Хотя есть 2 подхода к определению процессуального права:

1. Узкий: процессуальное право – нормы, регулирующие деятельность по осуществлению правосудия. То есть юридический процесс = судебный процесс; (А административный??);

2. Широкий – юридический процесс – порядок осуществления властной деятельности;

Взаимосвязь материального и процессуального права, в том, что первое, как правило, не может быть реализовано без второго;

Критерии дифференциации по отраслям:

1. Класс. – предмет правового регулирования (главный): каждая отрасль обладает собственным предметом, то есть качественно однородной группой однородных отношений. Его специфика обусловливает необходимость урегулирования этих отношений с помощью специфического метода правового регулирования, то есть способа правового воздействия на общественные отношения со стороны государства. Второй критерий – метод; Таким образом, отрасль права – совокупность правовых норм, регулирующих качественно однородные общественные отношения специфическим методом;

В рамках отрасли существуют институты – совокупность ПН, регулирующих определенный вид качественно однородных общественных отношений. Межотраслевой правовой институт - совокупность ПН, относящихся к разным отраслям права (юрответственность). Подотрасль – совокупность правовых институтов, имеющих определенную родовую обособленность. Правовой режим – специфическое сочетание методов и способов в рамках отдельной отрасли права; он включает отраслевые юридические принципы, пределы государственного вмешательства, регулируемые данной отраслью, отраслевой состав субъектов и их правосубъектность, юридические факты, характер юридической ответственности; Правовой режим представляет собой сочетание императивного и диспозитивного методов;

2. По Маврину, метод в качестве дополнительного критерия не имеет ни практического, ни теоретического значения, так как общественные отношения, образующие предмет свойственен комплексный характер, вывод об императивно-диспозитивном сочетании бесполезен и метод не способен выполнить функцию отраслевого деления норм права. В основе деления лежит потребность в урегулировании общественных отношений, откликом на которую является законотворчество, приводящее к появлению массива правовых норм, которые нужно обособить в отдельные отрасли права;

Подотрасли могут выделяться по разным основаниям в зависимости от особенностей одного из элеметов правового отношения (по содержанию – вещное, обязательственное; по объекту – земельное; по субъекту – предпринимательское);

Понятие отрасли права, характеристика основных отраслей права

Отрасль права – совокупность правовых норм, регулирующих качественно однородные общественные отношения специфическим методом;

Правовые институты и их виды

В рамках отрасли существуют институты – совокупность ПН, регулирующих определенный вид качественно однородных общественных отношений. Межотраслевой правовой институт - совокупность ПН, относящихся к разным отраслям права (юрответственность).

Материальное и процессуальное право

Материальное право – нормы, устанавливающие исходные права и обязанности; Процессуальное право – нормы, устанавливающие порядок реализации исходных прав и обязанностей. Хотя есть 2 подхода к определению процессуального права:

3. Узкий: процессуальное право – нормы, регулирующие деятельность по осуществлению правосудия. То есть юридический процесс = судебный процесс; (А административный??);

4. Широкий – юридический процесс – порядок осуществления властной деятельности;

Взаимосвязь материального и процессуального права, в том, что первое, как правило, не может быть реализовано без второго;

Частное и публичное право

По В.Ф. Попондопуло, есть 2 группы общественных отношений по типу социальной деятельности: свободная (частная) и несвободная (публичная); Свободная – деятельность любого как части гражданского общества; основана на собственном интересе, возможности выбора целей и средств; Возникает необходимость регламентации то есть необходимость в специальном виде деятельности по организации частной деятельности. Этот тип деятельности публичный. Он производен от частного типа, существует для него. Публичная деятельность не основана на личном интересе органов власти, свободе их выбора, а на заданной цели, заданных средствах, заданном процессе. Тип деятельности определяет существование 2-х методов регулирования: свободная – диспозитивный, несвободная – императивный; То есть, существует 2 отрасли права: публичное и частное; Иные подразделения права – внешние формы (отрасли законодательства).

Правовой режим – тип правового регулирования (общедозволительный и общезапретительный). Дозволение – правовое средство, которое призвано обеспечить социальную свободу и активность лица. Запрет нужен для регламентации, чтобы четко определить полномочия субъекта власти;

Со времен римского права выделяют 2 общности правовых норм – частное и публичное – «Публичное относится к пользе римского государства, частное – к пользе отдельных лиц. Под влиянием рецепции это деление является основополагающим для Романо-германской системы.

Теории разграничения:

• Предмет правового регулирования – публичное право – правовые отношения субординации между социальной системой в целом и ее частями; частное право – правовые отношения координации между субъектами системы;

• Метод правового регулирования – если правовая защита предоставляется по заявлению заинтересованного лица, то это частное право; если по инициативе субъекта публичной власти – публичное;

• Смешанная – учитывается и предмет и метод;

Нормы публичного права, как правило, гетерономны, императивны, обязательный участник – государство (в наше время);

Нормы частного права – автономны и диспозитивны;

Частное и публичное право предполагают и дополняют друг друга, существование чисто публичных или частных интересов – доктринальное преувеличение. Нормы публичного права охраняют частные интересы;

Система законодательства

Систематизация законодательства

Систематизация – техническое упорядочивание действующих НПА;

Способ систематизации – применяемый технический прием:

1. Организация и учет – журнальный, картотечный, автоматизированный;

2. Инкорпорация – такой способ систематизации, при котором законодательные акты объединяются по определенному основанию (хронологическому, тематическому) без изменения содержания соответствующих актов; Различают:

• Официальная – предполагает официальное утверждение инкорпорационных сборников органами, их издавшими; официальный источник законодательства;

• Неофициальная – не имеет такого значения;

• Официозная – издание сборников актов теми органами, которым это официально поручено;

Консолидация – такой способ систематизации законодательства, при котором разные, но тематически единые законодательные акты объединяются в один; прежние акты утрачивают юридическую силу; всегда имеет официальный характер;

Кодификация – такой способ систематизации законодательства, при котором имеет место и внешняя и внутренняя переработка действующего законодательства путем подготовки и принятия кодифицированного акта. Различают:

• Всеобщая – создание сводных актов по основным отраслям законодательства;

• Отраслевая – объединение норм в рамках одной отрасли;

• Специальная – объединение норм одного или нескольких правовых институтов;

Правовые нормы и правоотношения

Понятие правоотношения

С точки зрения этатизма, правоотношение – общественное отношение, урегулированное нормами права. Правоотношение – форма общественного отношения. После того, как фактическое отношение урегулируется нормами права, оно приобретает правовую форму.

Более правильно: правоотношение – самостоятельный вид общественного отношения; Общественное отношение – поведение субъектов, взаимосоотнесенное по своему смыслу друг с другом. Необязательно, чтобы субъекты вкладывали в одно и тоже отношение одинаковый смысл. Правоотношение – определяемое нормами права общественное отношение, участники которого взаимодействуют путем реализации прав и обязанностей, то есть соотносят свое поведение со смыслом принадлежащих им прав и обязанностей;

Признаки правоотношения:

1. параметры такого правоотношения определены правовой нормой: гипотеза указывает на жизненные обстоятельства, при наступлении которых при наступлении (отсутствии) которых изменяются, возникают, прекращаются правоотношения; диспозиция указывает на сами права и обязанности субъектов; санкция моделирует охранительное правоотношение, которое может возникнуть вследствие неисполнения обязанностей, нарушения запретов, злоупотребления правом;

2. участники обладают правосубъектностью;

3. участники обладают взаимообусловленными правами и обязанностями;

4. волевой характер (если не выделять общих правоотношений);

5. защищенность правоотношения государственным принуждением;

Структура правоотношения

Правовое отношение – система, представляющая собой сложное явление, состоящее из различных элементов и структурных связей между ними. Существует 2 взгляда на структуру правоотношения:

• Субъект-объект-содержание (фактическое – акты поведения; юридическое (права и обязанности);

• Субъект-объект-содержание (фактическое содержание)-форма (юридическое содержание)

Субъект правоотношения: лица, выступающие в качестве носителей предусмотренных правовой нормой субъективных прав и обязанностей и соотносящие с ним свое поведение. Быть субъектом права означает обладать правосубъектностью (способностью выступать носителем субъективных прав и обязанностей и способностью лично эти права и обязанности осуществлять).

Объект правоотношения: то, на что направлена деятельность субъектов правового отношения, что составляет цель правоотношения.

Содержание правоотношения(юридический аспект): взаимообусловленные права и обязанности. субъективное право – определяемое нормой права социально признанная мера возможного поведения, (обеспеченная поведением обязанного лица) – если выделять общие п/о.

Субъективное право и юридическая обязанность

Субъективное право – определяемое нормой права социально признанная мера возможного поведения, (обеспеченная поведением обязанного лица) – если выделять общие п/о. Субъективное право состоит из 3 правомочий:

1. возможность действовать или не действовать определенным образом;

2. возможность требовать от другой стороны соответствующего поведения;

3. возможность требовать социальной защиты в случае нарушения права;

Юридическая обязанность – определяемая нормой права социально признанная мера должного поведения субъекта в интересах управомоченного. Правовая обязанность включает в себя 3 элемента:

1. обязанность бездействовать в интересах управомоченного;

2. обязанность действовать в интересах управомоченного;

3. обязанность юридической ответственности в случае неисполнении своей обязанности;

Субъект правоотношения и правосубъектность

Субъект правоотношения: лица, выступающие в качестве носителей предусмотренных правовой нормой субъективных прав и обязанностей и соотносящие с ним свое поведение. Быть субъектом права означает обладать правосубъектностью (способностью выступать носителем субъективных прав и обязанностей и способностью лично эти права и обязанности осуществлять). Правосубъектность подразделяется на:

1. Правоспособность (способность субъекта выступать носителем субъективных прав и правовых обязанностей);

2. Дееспособность (способность субъекта самостоятельно осуществлять принадлежащие ему права и обязанности – делится на сделкоспособность и деликтоспостобность);

Существует разные подходы к определению субъекта правоотношения:

1. Субъект правоотношения равен субъекту права (Поляков);

2. Субъект правоотношения не равен субъекту права (традиционный подход), для того, чтобы быть субъектом права нужно обладать правоспособностью, а субъектом правоотношения – правосубъектностью в полном объеме;

3. Субъекты правоотношения подразделяются на субъектов права и субъектов правовой обязанности;

Правоспособность:

1. общая – возможность лица иметь права и обязанности, предусмотренные законодательством;

2. отраслевая – возможность приобретать права и обязанности в различных отраслях права;

3. специальная – возникает при наличии оговоренных в законе условий;

С понятием правосубъектности связано понятие правового статуса. Правовой статус – совокупность прав и обязанностей субъекта. Он определяет правовое положение субъекта.

Виды субъектов правоотношения

Субъект правоотношения: лица, выступающие в качестве носителей предусмотренных правовой нормой субъективных прав и обязанностей и соотносящие с ним свое поведение.

Виды субъектов права:

1. Индивидуальные (ФЛ) – граждане, лица без гражданства, иностранцы;

2. Коллективные – социальные общности, ЮЛ, учреждения, органы государства;

Объект правоотношения

Объект правоотношения: то, на что направлена деятельность субъектов правового отношения, что составляет цель правоотношения. В юридической теории существует 2 теории, объясняющих, что может выступить в качестве объекта:

1. Монистическая – теория единого объекта; объектом признается то поведение обязанного лица, на которое вправе притязать управомоченный:

2. Плюралистическая – теория множественности объектов; объектом признаются различные социальные блага (материальные и личные неимущественные блага, само поведение участников и его результаты);

Правовой статус личности

С понятием правосубъектности связано понятие правового статуса. Правовой статус – совокупность прав и обязанностей субъекта. Он определяет правовое положение субъекта.

Правовой статус:

1. общий – определяется основными правами и обязанностями человека и гражданина, закрепленными в Конституции; обладают ФЛ; одинаков у всех;

2. специальный – определяется теми целями и задачами, ради которых существуют субъекты (соц. общности, ЮЛ);

3. индивидуальный – зависит от общего правового статуса и от конкретных прав и обязанностей, которые принадлежат конкретному субъекту; различен у всех субъектов;

Виды правоотношений

По характеру связи между субъектами:

• общие (возникают непосредственно на основе общих правовых норм, имеют всеохватывающий характер; правовые нормы, на основе которых возникают общие правоотношения наделяют всех субъектов правами и на всех возлагают юридические обязанности; субъектами становятся независимо от собственного желания – отрицается его волевой характер; длительные – определяется жизнью субъекта или длительностью действия нормы; базовые правовые отношения – участие в них – это возможность вступления в конкретные);

• конкретные (абсолютные – конкретно определен субъект правомочия, неопределен круг субъектов правовой обязанности; относительные – определен субъект правомочия и субъект правовой обязанности)

Выделение общих и относительных правоотношений связано с вопросом о 2 формах реализации правовых норм. Признание общих и абсолютных – нормы права реализуются через правоотношение;

Отрицание общих и абсолютных – признание 2 форм реализации права: в правоотношении и вне правоотношений -> существуют абсолютные права, для реализации которых не нужно содействие обязанной стороны;

В зависимости от совокупности взаимных прав и обязанностей:

• простые – одному субъективному праву соответствует одна юридическая обязанность;

• сложные – у каждой из сторон есть и субъективные права и юридические обязанности;

По своим функциям:

• регулятивные (установительные) – возникают при реализации прав и обязанностей, определенных установительной нормой, возникновение основано на правомерных юрфактах; в зависимости от юридической обязанности их можно разделить на:

1. регулятивные активного типа – субъективному права соответствует активная правовая обязанность;

2. регулятивные пассивного типа – субъективному праву соответствует пассивная правовая обязанность;

охранительные – возникают вследствие неисполнения юридической обязанности;

По отраслевому признаку:

• публично-правовые, частноправовые, материальные и процессуальные, уголовно-правовые, гражданско-правовые и др;

По времени действия:

• кратковременные (договор купли-продажи);

• долговременные (правоотношение гражданства);

Юридические факты

Основанием для возникновения, изменения, прекращения правоотношений являются разнообразные юридические факты. Юридический факт – жизненное обстоятельство, с которым норма права связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения. Конкретное правовое значение имеют лишь те, что предусмотрены в правовых нормах, прежде всего в гипотезах. Законодатель не всегда волен в определении юридфактов (например, смерть независимо от признания ее юридфактом имеет правовые последствия). Конкретные юридфакты вместе с правовыми нормами определяют содержание прав и обязанностей участников правоотношений.

Иногда для возникновения (прекращения) правоотношения необходимо несколько юридфактов (фактический состав).

Виды юрфактов:

по волевому признаку:

1. события – жизненные обстоятельства, наступление которых не зависит от воли людей (абсолютные – никак не связаны с действиями людей; относительные – события, возникающие в результате человеческих действий);

2. действия – жизненные обстоятельства, происходящие по воле людей (неправомерные – правонарушения, подразделяются на проступки и преступления; правомерные подразделяются на акты – действия, направленные на достижение строго определенного юридического результата, и поступки – действия, вызывающие правовые последствия независимо от, того были ли они направлены на это;

Наряду с юрфактами выделяются правовые состояния – длящиеся юридические факты; нахождение в браке, родстве;

по характеру юридических последствий:

1. правообразующие – вызывают возникновение правоотношения;

2. правоизменяющие – вызывают изменение правоотношения;

3. правопрекращающие – прекращают правоотношения;

в зависимости от того, требуется ли наличие или отсутствие юридических фактов:

1. положительные – наличие их вызывает правовые последствия;

2. отрицательные – их отсутствие вызывает правовые последствия;

Юридические фикции

Юридические фикции появились еще в римском праве. Фикция в общем значении – выдумка, вымысел. Причиной появления – формализм, легисакционный процесс;

Сейчас: Юридическая фикция – технико-юридический прием, заключающийся: 1) в юридическом приравнивании юридических явлений и соответствующих им понятий; 2) в искусственном создании юридических факта (либо признания существующего факта несуществующим и наоборот);

Виды юридических фикций:

• Приравниваться могут объекты права (объекты правоотношения): движимое по своей сути имущество к недвижимому; безналичные денежные средства к наличным; бездокументарные ценные бумаги к обычным ценным бумагам;

• Приравниваться могут субъекты права (правоотношений): ИП к коммерческим организациям;

• Приравниваться могут юридические факты: передача товарораспорядительного документа к передаче вещи;

• Приравниваться могут юридические акты-документы: нотариально удостоверенная доверенность к доверенностям, которые удостоверены другими должностными лицами;

• Приравниваться могут правовые режимы: договор контрактации к договору поставки;

Смысл: юридические фикции выполняют функцию экономии нормативно-правового материала;

Фикции могут быть: положительными (признающие несуществующего обстоятельства существующим – если наступлению условий недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условий невыгодно, условие считается наступившим) и отрицательными (признание существующего обстоятельства несуществующим – если наступлению условий недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условий выгодно, то эти условия признаются несуществующими ;

Главная особенность – ее вероятность;

При юридической фикции ни один факт реальной действительности не соответствует;

Юридические презумпции

Юридические факты, лежащие в основе конкретных правоотношений, далеко не всегда являются явными и очевидными для всех. Законодатель в целях нормального функционирования правоотношений устанавливает юридические презумпции – предположение о наличии и отсутствии юридических фактов, освобождающее сторону от их доказывания;

Виды презумпций:

• опровержимые (предположение, в отношении которого закон допускает возможность опровержения и которые считаются истинными, до тех пор, пока не доказано обратное) и неопровержимые (предположение, проверка которых законом не предусмотрена – презумпция недееспособности малолетнего);

• положительные (о наличии фактов) и отрицательные (об отсутствии фактов);

• общеправовые (имеют значение во всех отраслях права) и отраслевые (имеют значение в одной отрасли права);

• по форме закрепления: прямые (если ПН непосредственно излагает эту презумпцию) и косвенные (выводится путем толкования из нескольких положений закона - презумции, сформулированные КС при толковании Конституции);

Реализация права, ее виды

Применение права

Применение права как особая форма реализации права обладает следующими признаками:

1. Особые основания (субъект не может самостоятельно реализовать права и обязанности); необходимо определить меру юридической ответственности за совершенное правонарушение; необходимо установить юридические факты);

2. Осуществляется особыми субъектами, которые наделены в пределах своей компетенции правом принимать за других решения;

3. Направлена на установление СП и ЮО и их реализацию;

4. Осуществляется в процессуальной форме;

5. Завершается вынесением правоприменительного акта, в котором фиксируется решение правоприменителя;

Итак, правоприменительная деятельность – принудительно властная деятельность специально уполномоченных субъектов, которая направлена на разрешение конкретной жизненной ситуации в соответствии с нормами права, что оформляется в правоприменительном акте;

Стадии правоприменительной деятельности

Применение права – сложный процесс, представляющий собой несколько стадий:

1. Установление фактических обстоятельств дела – правоприменитель уясняет. какие фактические об-ва привели к юридической коллизии (противоречию между отдельными элементами правовой системы, препятствующие ее нормальному функционированию), в необходимых случаях собираются доказательства. Деятельность субъектов, направленная на установление с помощью юридических доказательств истинности об-в дела – процессуальное доказывание (С.С. Алексеев); Необходимо исследовать все об-ва, имеющие значение для разрешения правовой коллизии;

2. Правовая квалификация – правовая оценка фактических об-в, имевших место. Выбирается правовая норма, на основании которой можно разрешить коллизию, происходит сравнение фактических об-в с юридическими фактами, предусмотренными правовой нормой. Необходимо ее верно истолковать. При ее отсутствии решается вопрос о применении аналогии права или закона;

3. Вынесение решения по разрешению коллизии – принимается решение, устанавливающие, изменяющее, отменяющее или конкретизирующее права и обязанности участников коллизии, в том числе и обязанности претерпевания принудительных мер воздействия правонарушителями; Правоприменитель должен по своему усмотрению выбрать тот вариант решения, который более всего соответствует обстоятельствам дела. Заканчивается принятием правоприменительного акта;

4. Контроль за исполнением принятого решения – только исполнение принятого решения устраняет правовую коллизию и позволяет правовому механизму нормально функционировать поэтому очень важен контроль за его исполнением. Он осуществляется как самим органом, издавшим акт, так и специально уполномоченными на то органами;

Правоприменительный акт

Государственный правоприменительный акт – индивидуальный правовой акт государства, изданный на основании правовых норм и установленных в процессе правоприменении юридических фактов, направленный на разрешение поведенческих правовых коллизий и императивно определяющий права и обязанности ее участников;

Правоприменительные акты состоят из нескольких частей:

1. вводная часть – включает наименование акта, место и дату его принятия, наименование органа или должностного лица, издающего акта, указание на разрешаемую правовую коллизию;

2. описательная часть – содержит описание, имеющих отношение к рассматриваемой правовой коллизии;

3. мотивировочная часть – включает анализ доказательств, подтверждающих имевшие место факты, их юридическую квалификацию, разъясняет смысл применяемого закона и процессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменитель;

4. резолютивная часть – содержит решение по делу, обязательное для участников правовой коллизии.

Акты применения права могут быть классифицированы по следующим признакам:

1. по субъектам принятия – акты органов госуправления, надзорных органов, судебных органов;

2. по способу принятия – коллегиальные, единоличные;

3. по значению в правоприменительном процессе – основные (приговор суда) и вспомогательные (постановление об избрании мер пресечения обвиняемому);

4. по целям – правоустановительные, правоохранительные;

Пробелы в законодательстве

В процессе правоприменения могут возникнуть ситуации, когда правовую коллизию нельзя разрешить на основе действующих правовых норм. Такие ситуации свидетельствует о наличии пробела в законодательстве, т.е. об отсутствии текстуальной нормы, необходимой для урегулирования коллизионного случая. Также пробел в законодательстве может быть рассмотрен как противоречие между необходимости правового регулирования определенного общественного отношения и отсутствием первичного правового текста, в котором содержится искомая текстуальная норма.

Пробелы в законодательстве могут быть вызваны разными причинами, поэтому бывают 2 видов:

1. изначальные – вызваны просчетами законодателя при принятия НПА;

2. последующие – вызваны изменениями общественных отношений, которые невозможно было предусмотреть при принятии НПА;

В праве утвердился принцип, согласно которому судья не может отказать в правосудии из-за пробела в законодательстве. Поэтому при обнаружении пробела правоприменитель должен решить о его восполнении. От восполнение следует отличать устранение (издание акта, содержащего необходимые нормы, создание судебного прецедента). Для восполнения пробела в законодательстве используются специальные приемы:

1. Аналогия закона – применение к неурегулированному конкретной текстуальной нормой коллизионному отношению текстуальной нормы закона, регулирующие сходные отношения;

2. Аналогия права – применение к неурегулированному конкретной текстуальной нормой коллизионному отношению при отсутствии возможности применить аналогию закона нормы первичных правовых текстов, выражающих общие начала и смысл законодательства, а также аналогичных норм всех иных правовых текстов, легитимированных в данном обществе;

Аналогия права и аналогия закона

). Для восполнения пробела в законодательстве используются специальные приемы:

3. Аналогия закона – применение к неурегулированному конкретной текстуальной нормой коллизионному отношению текстуальной нормы закона, регулирующие сходные отношения;

4. Аналогия права – применение к неурегулированному конкретной текстуальной нормой коллизионному отношению при отсутствии возможности применить аналогию закона нормы первичных правовых текстов, выражающих общие начала и смысл законодательства, а также аналогичных норм всех иных правовых текстов, легитимированных в данном обществе;

Правила применения аналогии:

1. Аналогия права или закона не может применяться к тем отношениям, на урегулирование которых путем аналогии существует запрет (например, уголовное);

2. Отношения, к которым применяется норма аналогии, должны быть схожи с уже урегулированными этой нормой отношениями в существенных, а не случайных признаках;

3. Необходимо использовать ближайшую аналогию;

Понятие толкования права

Любое общество предполагает осмысленность социальных действий своих членов, которая выявляется в процессе их социальной интерпретации как действий, соответствующих или не соответствующих социальным ожиданиям. Интерпретация признается как способ социального бытия человека. В самом общем виде интерпретацию можно определить как интеллектуально-эмоциональный процесс понимания социальной реальности с помощью средств языка. Право – это явление социальное, т.е. оно тоже подлежит толкованию со стороны субъекта. Право – это то, что интерпретировано как право, вне интерпретации как внешнее объективное явление для субъекта оно не существует.

Толкование правовых норм – интеллектуальный процесс, направленный на уяснение смысла правовых норм (в некоторых случаях дополняется разъяснением другим субъектам);

Объект толкования выступает не только тексты законодательства, но и договоры, правоприменительные акты, действия субъектов по реализации субъективных прав и правовых обязанностей;

Виды толкования права

Нормы права могут быть толковаться различными субъектами, но его результаты с точки зрения правовой значимости будут неодинаковы. По данному основанию выделяются:

1. Официальное – дается органами, уполномоченными на это государством, обязательно для других субъектов. Предполагает не только уяснение смысла правовой нормы, но и разъяснение этого смысла другим субъектам; Оно подразделяется:

• Аутентическое – дается органом издавшим правовой акт;

• Легальное – основывается на специальном полномочии толковании нормативных актов, которым закон наделяет тот или иной орган, сам эти акты не принимавший (КС РФ)

И аутентическое и легальное толкование может быть:

• Казуальное – в отношении отдельного случая, обязательно для данного случая;

• Нормативное – обязательно для рассмотрения всех дел, разрешаемых на основе истолкованной нормы;

2. Неофициальное – осуществляется разными лицами, ни для кого не обязательно;

• Обыденное – дается в быту, основывается на обыденном типе правосознания;

• Профессиональное – осуществляется специалистами-юристами;

• Доктринальное – дается высококлассными специалистами с определенных отраслях права, выражается в комментариях к законам, монографиям и т.д.

Способы толкования права

Для интерпретации правовых текстов прибегают к специальным приемам – способам толкования. В общей теории права выделяются следующие способы толкования:

1. Филологический: его объектами служат тексты различных правовых актов, в первую очередь общенормативных правовых актов, содержащих информацию об общих правовых нормах. Включает в себя лексическое и грамматическое толкование. Лексическое заключается в уяснении словарных значений отдельных слов, их терминологического смысла. Правила лексического толкования:

• Словам и выражениям следует придавать то значение, которое они имеют в соответствующем языке, если нет оснований для иной интерпретации; придание им иного значения должно быть обосновано;

• Если законодатель сам определил значение термина, то именно в этом смысле его следует употреблять;

• Значение термина, установленного законодателем для конкретной отрасли, нельзя без достаточных оснований распространять на иные;

• Если законодатель не определил значение термина, ему нужно придавать смысл, в котором он употребляется в юридической науке и практике;

• Идентичным формулировкам одного закона нельзя придать разный смысл. Если это не вытекает из самого закона;

• Нельзя придавать разным терминам одинаковое значение без достаточных оснований;

• Недопустимо такое толкование, при котором отдельные слова закона трактовались бы как лишние;

Грамматическое толкование включает в себя морфологическое, основанное на внутренней структуре слова и синтаксическое, основанное на правилах сочетания слов в предложении

2. Систематический: основан на структурированности правовых текстов, смысл статьи находится после обращения к другим статьям. Используется при сравнении общих и специальных норм (специальные ограничивают сферы действия общих);

3. Логический: использование логических приемов и законов для уяснения смысла правовой нормы. Обычно используются сравнение, дедукция и индукция, анализ и синтез, аналогия, закон исключения третьего, закон непротиворечивости;

4. Исторический: помогает установить смысл правовой нормы, исходя из условий ее возникновения. Интерпретатор опирается на знание конкретно-исторических условий, причинах и выводах, вызвавших принятие толкуемого акта для того, чтобы понять его смысл;

5. Функциональный: интерпретатор опирается на знание конкретно-исторической реальности, знания о социальных условиях функционирования первичных правовых текстов. Предполагается обращение к внешним по отношению к самой системе норм права источникам информации критериям оценки содержания норм права. используются оценки и аргументы, относящиеся к сфере политики, морали, правосознания.

Толкование может быть различным по объему (соотношению толкования с первичным правовым текстом), оно может быть:

1. Буквальное (адекватное): полное совпадение словесного выражения первичного правила с его текстуальным смыслом;

2. Распространительное: смысл толкуемого текстуального правила оказывается шире его полного текстуального выражения;

3. Ограничительное: смысл первичного текстуального текста уже полного текстуального выражения;

Понятие и признаки правонарушения

Трактовка понятия правонарушение зависит от типа правопонимания: если интерпретировать право как общесоциальное, а не только как государственно установленное явление, то о его понятии можно говорить с общесоциальных позиций. В этом случае правонарушение – любое виновное нарушение субъектом чьих-либо прав и соответственно неисполнение возложенных на него правовых обязанностей. Специфика таких правонарушений в том, что они не всегда связаны с нормативными санкциями и подчас не влекут за собой мер физического принуждения, но прежде всего предполагает меры психического воздействия и социальной защиты. В наиболее структурированных видах социального права (церковное) круг правонарушений очерчен достаточно четко и отличается от государтсвенно установленных составов лишь хар-ром и процедурой применения санкций. Социальное значение будут иметь и правонарушения, исключенные гос-вом из числа правонарушений (например, из-за малозначительности).

С формально-юридической точки зрения правонарушение – любое деяние, нарушающее законодательно установленный запрет, предусматривающий реакцию со стороны правоохранительных органов гос-ва.

Все правонарушения, несмотря на многообразие причин, мотивов, условий совершения, имеют определенные признаки:

1. Правонарушение – деяние людей (выражено во внешних поступках людей, представляющих собой действие или бездействие);

2. Общественная опасность (причинение вреда личным или общественным интересам);

3. Противоправность (нарушение требования социально признанных норм, возлагающих правовую обязанность не совершать того, что причиняет вред обществу, его отдельным членам или государству);

4. Виновность (Лицо осознает то, что его деяние противоправно и повлечет вредные последствия, но, тем не менее, его совершает; Виновным может быть лишь деликтоспособное лицо, т.к. способность действовать в соответствии с нормативными требованиями наступает лишь с определенным интеллектуально-психологическим состоянием человека. Вина – психическое отношение человека к содеянному в форме умысла (прямого, косвенного) или неосторожности (легкомыслия и небрежности);

5. Основание для возникновения правовой ответственности;

Учитывая, все вышеперечисленные признаки, можно определить правонарушение как общественно опасное, противоправное, виновное деяние деликтоспособного лица, влекущее за собой правовую ответственность;

Состав правонарушения

Состав правонарушения – система наиболее общих и существенных признаков отдельных разновидностей правонарушения. Он включает в себя следующие элементы:

1. Субъект правонарушения – только деликтоспособное лицо;

2. Субъективная сторона характеризуется наличием вины, а также целью и мотивом совершенного преступления;

3. Объект правонарушения – объект преступного посягательства; выделяется общий объект (общественные отношения, регулируемые и охраняемые правом) и непосредственный объект (материальные и нематериальные блага, на которые направленно правонарушение);

4. Объективная сторона правонарушения – «внешние» признаки, характеризующие правонарушения:

• Само противоправное деяние:

• Его вредные последствия;

• Причинно-следственная связь между деянием и наступившими последствиями;

• Обстоятельства места, времени, обстановки совершения;

Виды правонарушений

Виды правонарушений

В зависимости от степени социальной опасности все правонарушения делятся на преступления и проступки. Преступления – наиболее опасные с точки зрения об-ва правонарушения. Отнесения деяния к ним зависит от культуры общества.

В российском уголовном праве преступление – это виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УК РФ под угрозой наказания. В зависимости от х-ра и степени общественной опасности законодатель выделяет:

1. преступления небольшой тяжести (умышл., неосторожные деяния; наказание не более 2 лет);

2. преступления средней тяжести (умышл., неосторожные деяния; наказание не более 5 лет);

3. тяжкие преступления (умышл, неосторожные деяния; наказание не более 10 лет);

4. особо тяжкие (умышленные деяния; наказание более 10 лет или более строгое наказание);

Среди проступков выделяются гражданско-правовые, административные и дисциплинарные.

Гражданско-правовые проступки – деликты в сфере гражданского оборота. Санкцией при совершении является определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения ли ненадлежащего исполнения об-ва. Также сопряжены с правовостановительными мерами защиты, направленными на возмещение имущественного вреда, отмену незаконных сделок, восстановление нарушенных прав и охраняемых законом интересов граждан и ЮЛ;

Административные проступки – предусмотренное действующим законодательством посягательство на установленный порядок госуправления, собственность, права, свободы и законные интересы граждан, за которое предусмотрена административная ответственность. Административные санкции могут выражаться в наложении штрафа, лишении права управлении транспортным средством, конфискации и др.

Дисциплинарный проступок – деяние, нарушающее внутренний распорядок предприятий, организаций, учреждений, за которое предусмотрено дисциплинарное взыскание. Санкции за совершение таких проступков содержаться в ведомственных, локальных и иных нормативных актах. Так ТК РФ предусматривает такие санкции за нарушение трудовой дисциплины, как замечание, выговор, увольнение.

Теоретически можно выделить и иные виды проступков.

Понятие и виды социальной ответственности

Понятие юридической ответственности

Правовая ответственность, основанием возникновения которой является правонарушения, - вид социальной ответственности. Она может наступать как за нарушение норм социального права (в виде корпоративной ответственности), так и за нарушение норм государственно организованного права.

Юридическая ответственность, применяемая государством за нарушение норм государственно организованного права, характеризуется следующими специфическими признаками:

1. Имеет государственно-принудительный характер (гос-во определяет правовую ответственность субъектов независимо от воли отдельных субъектов);

2. Осуществляется в процессуальной форме (регламентирована правовыми нормами);

3. Основание – совершение правонарушения;

4. Возникает после установления факта правонарушения и реализуется в применении к лицу санкции нарушенной правовой нормы;

5. Правонарушитель – субъект правовой обязанности претерпеть лишения, предусмотренные санкцией правовой нормы;

Таким образом, государственно-правовая ответственность – принудительно исполняемая правонарушителем обязанность, возникшая в связи совершением правонарушения, реализуемая в конкретном охранительном правоотношении между гос-вом и правонарушителем, состоящая в претерпевании предусмотренных санкцией правовой нормы лишений личного или имущественного характера, налагаемых правоприменительными органами государства.

Государственно-правовая ответственность является одним из правовых средств, при помощи которого действует правовой механизм, а право предстает как правопорядок.

Она может применяться только за невыполнение требований акта, который был официально опубликован. Из этого вытекает обязанность знать содержание опубликованных правовых актов и нести ответственность за их невыполнение. При применении ответственности гос-во исодит из презумпции знания закона каждым.

Виды юридической ответственности

В соответствии с основными видами правонарушений государственно-правовую отсветственность принято делить на:

1. Уголовная – наступает за совершение преступлений (деяний, предусмотренных уголовным законом) и при наличии в действиях субъекта уголовно-правового состава. Возлагается только по приговору суда, определяющему меру наказания. Виды наказаний указаны в общей части УК, к ним, например, относятся обязательные и исправительные работы, ограничение свободы, арест, смертная казнь и т.д.;

2. Гражданско-правовая – наступает при наличии деликта, осуществляется путем возмещения убытков, уплаты неустойки и др.;

3. Административная – наступает за административные правонарушения, осуществляется путем наложения административных взысканий (предупреждения, штрафа, административного ареста и т.д.);

4. Дисциплинарная – наступает при совершении дисциплинарных проступков, осуществляется путем наложения на правонарушителя дисциплинарных санкций: увольнение, выговор, увольнение и др.

Также дополнительно выделяются международная, конституционная ответственность и иные.

Международная ответственность наступает за международно-противоправные деяния и бывает 2 видов:

1. Политическая (обязанность гос-ва восстановить status quo в его взаимоотношениях с потерпевшим гос-вом, отменить неправомерные акты, приведшие к нарушению международных обязательств, принести извинения потерпевшему государству);

2. Материальная выступает в 2 формах:

• Реституция (возвращение потерпевшему государству незаконно присвоенных материальных ценностей или компенсация их утраты другими материальными ценностями);

• Репарация (возмещение потерпевшему государству материального ущерба в денежной или материальной форме)

Конституционная определяется конституционными нормами, закрепляющими порядок и условия досрочного прекращения полномочий органов государства или должностных лиц. Применяется по решению компетентного органа, за совершение запрещенных конституцией деяний;

Принципы юридической ответственности

Реализация государственно-правовой ответственности должна соблюдаться при строгом соблюдении ее принципов:

1. Принцип законности – ответственность имеет место лишь за деяния, предусмотренные законом, и только в пределах закона;

2. Принцип обоснованности – ответственность может наступить только при реальном совершении конкретным лицом правонарушения (при обнаружении в его деяниях всех элементов состава правонарушения);

3. Принцип справедливости – соответствие применяемых мер ответственности тяжести совершенного правонарушения);

4. Принцип неотвратимости – неизбежность наступления предусмотренных правовой нормой санкций в отношении правонарушителя;

Понятие законности и ее принципы

Существует различные представления о том, что такое законность в зависимости от типа правопонимания. Для сторонников этатистского подхода законность – это неукоснительное следование праву (т.е. закону). Такой подход подвергся критике со стороны представителей юснатурализма, для которых закон не равен праву, он дожжен быть оценен с точки зрения наличия или отсутствия в нем априорных признаков права (свободы личности, справедливости, равенства, и других). Отсутствие этих признаков делало ненужным и бессмысленным его безусловное исполнение. Однако при таком подходе возникает трудность выбора критерия для характеристики закона как правового.

Для либертарной концепции законность может быть основана только на праве, имеет правовую сущность. Под правовой законностью понимается точное и неуклонное соблюдение и исполнение требований правового закона (закона соответствующего принципу формального равенства).

Чтобы определить законность необходимо обратиться к ее предметной сфере и кругу ее субъектов.

В современной литературе указывается, что законность выражается в исполнении соблюдении только законов, необходимость соблюдения подзаконных актов может быть признана только в случае их соответствия законам, если они приняты на основе и во исполнение закона.

Существует 2 точки зрения на определение круга субъектов:

1. все субъекты права;

2. должностные лица государства (Н. Витрук);

Коммуникативная теория опирается на 2 подход, т.к. законность – понятие, противоположное произволу, который может творить только тот, кто обладает могуществом, властью, авторитетом. Следовательно, произвол – прерогатива власти, а обычный правонарушитель не может никого заставить считаться с своим противоправным актом в долговременной перспективе и вынужден его скрывать и нести ответственность. Произвол – открытое попирание закона. Поэтому законность – одно из средств обуздания власти.

Итак, законность – принцип функционирования госаппарата, при котором применение права должностными лицами осуществляется в строгом соответствии с требованиями закона;

Можно выделить 4 основных принципа законности:

• Принцип верховенства закона – все иные законодательные акты должны издаваться в соответствии с законом и не могут ему противоречить;

• Принцип равенства перед законом – никто не может уклоняться от исполнения закона ввиду исключительности своего положения;

• Принцип ненарушимости закона – не допускается уклонение от исполнения закона ни по каким основаниям;

• Принцип единства законности – единообразное понимание и применение законов на территории государства, единая административная и судебная практика;

Понятие правопорядка

Правопорядок – понятие, тесно связанное с понятием права. Результатом действия права является установление правопорядка. Правопорядок можно рассматривать как правовое состояние общественных отношений. Правопорядок неотделим от права, там, где есть право, есть и правопорядок.

Его следует отличать от общественного порядка, под которым понимается система общественных отношений, основанная на всех социальных нормах и соответствующих нормативных ожиданиях и действиях. Правовой порядок наряду с экономическим, политическим, нравственным порядками – неотъемлемая часть общественного порядка.

Правопорядок всегда носит фактический характер, т.е. это не замысел законодателя, а реально существующие отношения, поэтому реальный правопорядок может серьезно отличаться от «абстрактного правопорядка». Поскольку правовые тексты создаются не только государством, то и в правопорядке можно выделить 2 подсистемы:

1. Государственный – возникающий на основе реализуемых норм государственного права;

2. Социальный – возникающий на основе норм социального права;

Они взаимно дополняют друг друга и взаимодействуют, иногда приходя в конфликт. Правопорядок – результат правовой самоорганизации общества.

Государственный правопорядок поддерживается и обеспечивается государством, существуя в режиме законности. Нарушение законности подрывает основы правопорядка, но не всякое нарушение правопорядка равно нарушению законности.

Основание правопорядка – правовые нормы, конституируемые через правовые тексты;

Содержание правопорядка – правомерное поведение субъектов, реализующих свои права и обязанности;