Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
|
Международное частное право |
10 |
ÒÊ ÐÔ — Таможенный кодекс Российской Федерации от 28 мая |
2003 ã. ¹ 61-ÔÇ Трудовой кодекс РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации от
30 декабря 2001 г. ¹ 197-ФЗ Закон о МКА — Закон РФ от 7 июля 1993 г. ¹ 5338-1 «О междуна-
родном коммерческом арбитраже»
Нормативные документы зарубежных стран
ÅÒÊ ÑØÀ — Единообразный торговый кодекс США (1962 г.)
ÔÃÊ — Французский гражданский кодекс (Кодекс Наполеона) 1804 г. ÃÃÓ — Германское гражданское уложение (1896 г.)
Закон о реформе МЧП Италии — Закон о реформе итальянской системы международного частного права (1995 г.)
Кодекс Буркина-Фасо — Кодекс Буркина-Фасо о лицах и семье (1989 г.)
Международные организации
ÂÎÇ — Всемирная организация здравоохранения ÌÁÐÐ — Международный банк реконструкции и развития ÌÂÔ — Международный валютный фонд ÌÎÒ — Международная организация труда ÌÒÏ — Международная торговая палата ÎÎÍ — Организация Объединенных Наций
ÎÝÑÐ — Организация экономического сотрудничества и развития УНИДРУА — Международный институт по унификации частного
права ÔÀÒÔ — Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием
денег ЮНКТАД — Конференция Организации Объединенных Наций по
торговле и развитию ЮНСИТРАЛ — Комиссия Организации Объединенных Наций по
праву международной торговли
Органы государственной власти Российской Федерации
ÂÀÑ ÐÔ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации ÂÑ ÐÔ — Верховный Суд Российской Федерации ÊÑ ÐÔ — Конституционный Суд Российской Федерации
МИД России — Министерство иностранных дел Российской Федерации
Минюст России — Министерство юстиции Российской Федерации
Принятые сокращения
Прочие сокращения |
11 |
àáç. — абзац
ÂÂÏ — валовой внутренний продукт ã. — год (город)
ãë. — глава
ÃÊ — гражданский кодекс (в тексте таким образом обозначена ссылка на кодексы зарубежных стран)
ÃÏÊ — гражданский процессуальный кодекс (в тексте таким образом обозначена ссылка на кодексы зарубежных стран)
ÅÑ — Европейский Союз ÌÃÏ — международный гражданский процесс
ÌÊÀ — международный коммерческий арбитраж Ì×Ï — международное частное право ï. — пункт подраз. — подраздел ðàçä. — раздел ñò. — статья
ÒÍÊ — транснациональные корпорации óòâ. — утвержденный
1 |
ПОНЯТИЕ И СИСТЕМА |
МЕЖДУНАРОДНОГО |
|
глава |
ЧАСТНОГО ПРАВА |
|
|
|
|
Ануфриева, Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравнительное исследование правовых категорий): дис. … д-ра юрид. наук / Л.П. Ануфриева. М., 2004.
Богуславский, М.М. Международное частное право: учебник / М.М. Богуславский. М., 2009.
Ерпылева, Н.Ю. Международное частное право: учебник / Н.Ю. Ерпылева. М., 2006.
Звеков, В.П. Коллизии законов в международном частном праве / В.П. Звеков. М., 2007.
Ëóíö, Ë.À. Курс международного частного права / Л.А. Лунц. В 3 т. М., 2002.
Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2009.
Международное частное право: учебник / под ред. Н.И. Марышевой. М., 2004.
Международное частное право: Иностранное законодательство / сост. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. М., 2001.
1.1 |
Понятие и предмет международного |
|
частного права |
|
|
Международные отношения в широком смысле слова — это совокупность межгосударственных, государственно-негосударствен- ных (смешанных) и негосударственных отношений между лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного (и частично государственно-негосударственного) общения входят в сферу действия международного публичного права. Правовые вопросы негосударственных (и частично государственно-негосу- дарственных) отношений — сфера действия международного частного права. Международное частное право направлено на упорядочение частноправовых (невластных) отношений.
Основатель науки МЧП — судья Верховного суда США Джозеф Стори. В 1834 г. была издана его книга «Комментарий к коллизии за-
Глава 1. Понятие и система международного частного права
конов», где впервые употребляется термин «международное частное право». С середины ХIХ в. этот термин стал применяться в европейской правовой доктрине. В российскую юридическую литературу термин «международное частное право» в 1865 г. ввел русский уче- ный Н.П. Иванов.
Корректность применения термина «международное частное право» до сих пор вызывает споры. Неточность этой терминологии под- черкивал Г. Кегель: «Речь идет не о международном, а о национальном праве, и не о материальном частном праве, а о праве коллизионном. Однако сущность это название выражает достаточным образом». В доктрине употребляется более 20 других терминов («межгосударственное частное право», «международное гражданское право»), но они не восприняты. Термин «международное частное право» является общепризнанным. В англо-американской доктрине МЧП называют «конфликтным или коллизионным правом». Термины «коллизионное право» и «международное частное право» используются как синонимы.
В законодательстве многих государств понятия «международное частное право» и «коллизионное право» также употребляются как тождественные. В ст. 2048 ГК Перу установлено: «Судьи обязаны применять внутреннее право государства, объявленное компетентным перуанской нормой международного частного права» (т.е. коллизионной нормой).
Деление международного права на международное публичное и международное частное утвердилось во второй половине XIX в. Термин «международное» применительно к международному публичному и к международному частному праву имеет разный смысл. «Международное публичное право является международным в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между государствами, а международное частное право — в том смысле, что оно устанавливает правоотношения между лицами, принадлежащими к различ- ным государствам, правоотношения, выходящие за рамки отдельной правовой системы и требующее выяснения, какой закон к ним применяется» (И.С. Перетерский).
Международное частное право — это совокупность норм, предназначенных для регламентации частноправовых отношений, возникающих в сфере международного общения.
Традиционно предметом регулирования МЧП считаются частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом, который может проявляться в трех вариантах:
1) субъект правоотношения — иностранное лицо (иностранное физическое лицо; иностранное или международное юридическое
13
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
14лицо, транснациональная корпорация, офшорная компания; международная организация; иностранное государство);
2)объект правоотношения находится за границей;
3)юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.
Приведенное определение не является общепризнанным: ни в науке, ни в национальном законодательстве, ни в международно-право- вых актах не существует единой точки зрения относительно предмета МЧП, понятия иностранного элемента, места МЧП в глобальной правовой системе.
В доктрине предмет МЧП определяется следующим образом.
1.МЧП как отрасль права и отрасль правоведения есть область отношений гражданско-правового характера в широком смысле слова (Л.А. Лунц).
2.Задача МЧП заключается в том, чтобы определить территорию, на которую простирается действие правовой нормы, и таким образом МЧП имеет дело прежде всего с применением закона в пространстве (Дж. Бил, Дж. Че- шир, П. Норт).
3.Самой отчетливой чертой, которая позволяет обособить общественные отношения в рамках МЧП, выступает их связь с правопорядком двух или более государств, а также с системой международного права (Л.П. Ануфриева).
В современной доктрине можно выделить две основные позиции относительно определения предмета МЧП:
à) Ì×Ï в узком смысле — это совокупность норм, регулирующих собственно гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. «Следуя терминологии профессора Ф.Ф. Мартенса, МЧП в узком смысле можно было бы назвать международным гражданским правом, наряду с которым существовали бы международное семейное право, международное трудовое право, международное арбитражно-процессуальное право и др.» (Н.Ю. Ерпылева);
á) Ì×Ï в широком смысле — это совокупность норм, регулирующих любые международные отношения частноправового характера (гражданские, торговые, семейные, трудовые, валютные, земельные, процессуальные). Основное место занимают гражданско-правовые и торговые отношения. Отношениями частноправового характера в определенной мере являются семейно-брачные, трудовые, земельные, валютные, таможенные, т.е. любые имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между частными субъектами права (Г.К. Дмитриева). Предметом правового регулирования МЧП выступают не только гражданско-правовые отношения, но и отношения в валютной, финансовой, налоговой и таможенной сферах, причем на данном этапе развития государства эти вопросы наиболее значимы (К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков).
Национальные кодификации МЧП, как правило, содержат законодательное определение его предмета.
Согласно Закону о международном частном праве и процессе Че- хии (1963 г.) «целью настоящего Закона является определить, какому правопорядку подчиняются гражданско-правовые, семейные, трудовые и другие подобные им отношения с иностранным элементом, урегулировать правовое положение иностранцев, предусмотреть порядок действий чешских органов юстиции при регулировании этих
Глава 1. Понятие и система международного частного права
отношений и их разрешении и тем самым способствовать международному сотрудничеству».
Закон о международном частном праве Украины (2005 г.) применяется к частноправовым отношениям, которые хотя бы посредством одного из своих элементов связаны с одним или несколькими правопорядками, иными, чем украинский правопорядок. Частноправовые отношения — это отношения, которые базируются на принципах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности, субъектами которых являются физические и юридические лица.
Согласно Закону Румынии применительно к регулированию отношений международного частного права (1992 г.) отношениями МЧП являются гражданские, торговые, трудовые, гражданскопроцессуальные и другие частноправовые отношения с иностранным элементом.
Наиболее «современные» национальные кодификации МЧП определяют сферу его действия самым общим образом: компетенция местных судов в международной сфере, определение применимого права и условия действия на территории государства иностранных судебных решений и других официальных документов (кодексы международного частного права Бельгии (2004 г.), Болгарии (2005 г.), Турции (2007 г.)).
Можно сделать следующие выводы:
1)законодательство большинства государств закрепляет концепцию широкого понимания МЧП;
2)основной критерий частноправовых отношений — их субъектный состав (они возникают между частными лицами и базируются на принципах юридического равенства, свободы воли, имущественной самостоятельности);
3)отношения между частными лицами входят в предмет МЧП независимо от их предметной сферы действия;
4)в предмет МЧП прежде всего входят вопросы применимого права и вопросы процессуального характера (сфера национальной юрисдикции, действие иностранных судебных решений и правовых актов, условия признания и приведения в исполнение иностранных решений).
Понятие «иностранный элемент» ввел в юридический оборот русский уче- ный М.И. Брун. Это понятие не имеет единого доктринального определения; данный вопрос вызывает не меньшее количество споров, чем проблема предмета МЧП.
Иностранный элемент не является элементом правоотношения, правильнее говорить об иностранных характеристиках, которые объединяются в две группы применительно к двум структурным элементам отношения — участникам
15
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
16 |
и деятельности. Элемент правоотношения — сам участник (субъект), а не его |
|
гражданство; объект правоотношения — не место нахождения вещи, а сама |
||
|
||
|
вещь; для юридического факта, произошедшего на территории определенно- |
|
|
го государства, в структуре правоотношения вообще нет места (А.А. Рубанов). |
|
|
Понятие иностранного элемента используется в МЧП для квалификации в |
|
|
законе той категории правоотношений, к которым можно применять не только |
|
|
отечественное, но и иностранное право. Иностранный элемент, выражая в са- |
|
|
мом абстрактном виде своеобразие транснациональных частноправовых от- |
|
|
ношений, создает связь между отношением и иностранным правом (А.Л. Ма- |
|
|
ковский). |
|
|
В национальном законодательстве понятие «иностранный эле- |
|
|
мент» закрепляется в различных вариантах. Согласно Закону о меж- |
|
|
дународном частном праве Австрии (1987 г.) «обстоятельства дела, |
|
|
соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частноправовом |
|
|
отношении согласно тому правопорядку, с которым у них присут- |
|
|
ствует наиболее прочная связь». |
|
|
Закон о МЧП Украины гласит: «Иностранный элемент — при- |
|
|
знак, характеризующий частноправовые отношения, которые регули- |
|
|
руются настоящим Законом и проявляются в одной или нескольких |
|
|
из следующих форм: хотя бы один участник правоотношений явля- |
|
|
ется иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юри- |
|
|
дическим лицом; объект правоотношений находится на территории |
|
|
иностранного государства; юридический факт, который влияет на |
|
|
возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имел |
|
|
либо имеет место на территории иностранного государства». |
|
|
В российском законодательстве иностранный элемент в граждан- |
|
|
скомправоотношенииопределяетп.1ст.1186ГКРФ(«право,подлежа- |
|
|
щееприменениюкгражданско-правовымотношениямсучастиемграж- |
|
|
дан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым |
|
|
отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том чис- |
|
|
ле в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей…»). |
|
|
В норме довольно много пробелов: в качестве иностранных субъектов |
|
|
не названы иностранное государство и международная организация; |
|
|
юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве |
|
|
одного из вариантов иностранного элемента. Возможно, законодатель |
|
|
намеренно отказался от замкнутого, исчерпывающего перечня вариан- |
|
|
тов иностранного элемента и предпочел несколько «размытую» фор- |
|
|
мулировку — «осложненным иным иностранным элементом». |
|
|
Статья 414 КТМ РФ устанавливает перечень оснований для |
|
|
отыскания «права, применимого к отношениям, возникающим из |
|
|
торгового мореплавания с участием иностранных граждан или ино- |
|
|
странных юридических лиц либо осложненным иностранным эле- |
|
|
ментом». Положения КТМ РФ выводят за рамки «иностранного |
|
|
элемента» иностранных граждан и юридических лиц. Из формулиро- |
Глава 1. Понятие и система международного частного права
вок вытекает, что отношения с их участием и «отношения, осложненные иностранным элементом» — это разные понятийные категории (Л.П. Ануфриева).
Существование иностранного элемента в правоотношении может принимать различные формы, классифицировать которые затруднительно ввиду их многообразия. Иностранные законы о МЧП, принятые в конце XX — начале XXI в., в большинстве своем закрепляют общее, абстрактное понимание иностранного элемента: это связь частноправовых отношений с правовыми системами двух и более государств.
Кодекс международного частного права Туниса (1998 г.) гласит: «Является международным правоотношение, связанное по крайней мере посредством одного из его определяющих элементов с одним или несколькими правопорядками, иными, чем тунисский правопорядок». Сфера действия Закона о международном частном праве Грузии (1998 г.) — определение применимого правопорядка при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства. В соответствии с Законом о международном частном праве Лихтенштейна (1996 г.) принципом МЧП является применение правопорядка, с которым обстоятельство дела имеет наиболее прочную связь. Кодекс МЧП Болгарии прямо устанавливает: отношение частного права с международным элементом — это отношение, связанное с двумя или несколькими государствами.
Следует в полной мере признать правоту Л.П. Ануфриевой: трудно найти другую такую же область права и правоведения, в которой при внешней устойчивости наименования и привычности его использования имелись бы столь разноречивые представления и где отсутствовало бы единодушие практически по всем вопросам.
Для определения основных характеристик МЧП необходимо взять на вооружение остроумное и точное высказывание М.И. Бруна, что по своей юриди- ческой природе «международное частное право на самом деле не является ни международным, ни частным».
Отношения, входящие в сферу действия МЧП, являются международными, но это отношения между несуверенными равноправными субъектами. Международными их можно считать лишь постольку, поскольку они имеют транснациональную природу (выходят за рамки правовой системы одного государства).
Основное предназначение МЧП — регулирование отношений между частными субъектами, подчиненными законам различных государств, устранение коллизий между разнонациональными законами, создание единообразных подходов для регламентации частноправовых отношений. Такая цель порождает главную специфику МЧП — узаконить и упорядочить применение в пределах национальной правовой системы норм права других государств. Возможность подчинения правоотношения праву двух и более государств является основанием для признания международного характера такого правоотношения (П. Каленский).
17
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
18 |
Традиционно принято деление национальной правовой системы на пу- |
|
бличное и частное право. Критерии этого деления условны. В публичном |
||
|
||
|
праве присутствуют элементы частного («публичные нормы с частноправо- |
|
|
вым эффектом» — Л.А. Лунц). Например, нормы таможенного права, регули- |
|
|
рующие деятельность таможенного брокера или таможенного перевозчика; |
|
|
нормы земельного права, регулирующие права частных лиц на приобретение |
|
|
земельных участков. Публичные нормы с частноправовым эффектом можно |
|
|
обнаружить в большинстве отраслей национального «публичного права» (за |
|
|
исключением конституционного, уголовного, пенитенциарного, уголовно- |
|
|
процессуального). Большинство публичных норм с частноправовым эффек- |
|
|
том — это нормы административного права (Л.А. Лунц). |
|
|
«Традиционные» отрасли частного права (семейное и трудовое) пред- |
|
|
ставляют собой конгломерат публично-правовых и частноправовых предпи- |
|
|
саний. Нормы трудового права о расторжении трудового договора по ини- |
|
|
циативе администрации или наложении дисциплинарных взысканий имеют |
|
|
публично-правовой характер. Нормы, регулирующие определенные семей- |
|
|
ные отношения (заключение брака с иностранцем, правила определения мес- |
|
|
та проживания супругов), также являются публично-правовыми. То же самое |
|
|
можно сказать о нормативной структуре предпринимательского, банковского, |
|
|
корпоративного или акционерного права. |
|
|
Все такие нормы имеют общую черту — они регулируют невластные отноше- |
|
|
ния, отношения между частными субъектами права, возникающие в процессе |
|
|
реализации их имущественных и личных неимущественных прав и интересов. |
|
|
Современное национальное законодательство придерживается концепции |
|
|
МЧП в широком смысле — во многих законах не употребляется термин «частно- |
|
|
правовые отношения»: «Обстоятельства дела, связанные с иностранными пра- |
|
|
вовыми системами, регулируются нормами… венесуэльского международного |
|
|
частного права» (Закон о международном частном праве Венесуэлы (1998 г.)). |
|
|
Такой подход позволяет более полно регулировать любые отношения, возни- |
|
|
кающие между частными субъектами права в процессе транснационального |
|
|
общения. Не столь важно, в какой именно сфере возникают какие-либо право- |
|
|
отношения; важно, что это отношения между частными лицами по поводу реа- |
|
|
лизации их имущественных и личных неимущественных интересов. |
|
|
Следует признать правоту тех ученых, которые полагают, что «основное |
|
|
требование для существования иностранного элемента — к спорному право- |
|
|
отношению может быть применено право сразу нескольких суверенных госу- |
|
|
дарств» (П. Каленский). |
Далеко не всегда присутствие «иностранного элемента» (в традиционном его понимании — субъект, объект, факт) предопределяет сферу действия МЧП. Сделка, заключенная между двумя российскими лицами по поводупоставкитовараизИндии,должнапризнаватьсявнутрихозяйственной, а не внешнеэкономической. «Иностранный элемент» присутствует, но нормы МЧП не применяются. Противоположная ситуация: итальянец и итальянка заключают брак в консульском учреждении Италии за границей. «Иностранный элемент» отсутствует (субъекты — граждане одного государства, юридический факт имеет место на его территории, — обычноправовая норма допускает юридическую фикцию: территория консульства является условной территорией государства аккредитования). Однако возникает вопрос о признании такого брака в пределах юрисдикции обоих государств, т.е. о применении норм МЧП (Л.П. Ануфриева).
Глава 1. Понятие и система международного частного права
Законодательство многих государств отказалось от употребления конструкции «иностранный элемент». В ст. 1—105 ЕТК США говорится: «Когда сделка имеет разумную связь с настоящим штатом, а также другим штатом или государством, стороны могут согласиться о применении к их правам и обязанностям права либо данного, либо другого штата или государства». Закон о международном частном праве Польши (1965 г.) определяет право, подлежащее применению к международным отношениям в сфере гражданского права, семейного и опекунского права, а также трудового права. Закон о МЧП Грузии определяет, какой правовой порядок применяется при наличии фактических обстоятельств дела, связанного с правом иностранного государства.
Иностранный элемент связывает частноправовые отношения с разными правовыми системами. Юридическая связь отношения с правопорядками двух или более государств представляет собой последствие наличия иностранного элемента в частноправовых oтнoшeнияx (Г.К. Дмитриева). Однако только присутствие в правоотношении иностранного элемента еще не создает связи с иностранным правом, а лишь опосредует ее. Необходимо наличие какого-то конкретного обстоятельства, с которым норма права нескольких государств связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения (А.Л. Маковский). Таким обстоятельством является юридический факт, лежащий в основе данного правоотношения. С точки зрения МЧП, юридиче- ский факт имеет значение постольку, поскольку он возникает в рамках правопорядка иностранного государства (Л.П. Ануфриева).
Связь между иностранным элементом и деятельностью субъекта особенно ярко проявляется в тех случаях, когда иностранный элемент не вытекает из личного статуса субъекта, а представляет собой последствие чего-либо (наличие за границей какого-либо субъективного права). Юридическая связь с правопорядками двух или более государств проявляется не в структурных элементах правоотношения, а в анализе юридического факта, который производится судом в целях определения права, наиболее тесно связанного с данным правоотношением (Л.В. Горшкова).
Одна из самых серьезных проблем современной правовой реальности — проблема частноправовых отношений в сети Интернет, при использовании которой возникает «информационное общественное отношение», как правило, имеющее частноправовой характер. В этом отношении выделяются: пользователь (потребитель) — первый провайдер — информационный ресурс — второй провайдер — собственник (создатель информационного ресурса). Каждый элемент может принадлежать иностранному государству. Использование Интернета априорно порождает отношение с иностранным элементом, поскольку Сеть имеет международный, глобальный характер. В подобной ситуации практически невозможно определить, какой из структурных элементов правоотношения связан с иностранным правопорядком. Эту связь можно установить посредством анализа фактических обстоятельств дела, т.е. путем исследования юридических фактов.
19
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18