Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
Международное частное право
100на уровне рекомендательного акта — Свод законов о конфликте законов (1971 г.)). Коллизионное право — часть правовых систем отдельных штатов, но не часть федеральной правовой системы.
Особая сложность американского интерлокального права обусловлена тем, что законодательство штатов принципиально различ- но (например, совершеннолетие в зависимости от штата наступает
âвозрасте от 18 лет до 21 года; понятие постоянного места жительства в штате Невада — 24 часа пребывания на его территории, в федеральном округе Колумбия — шесть месяцев; в штате Калифорния юридические последствия порождают и светская, и церковная формы заключения брака, в штате Алабама — только церковная). Во всех штатах действует система общего права, а в штате Луизиана — континентальная (Луизиана — единственный штат на территории США, в 1991 г. осуществивший кодификацию МЧП). Межштатные коллизии в США по своей сложности приравниваются к международным.
Более корректно говорить о коллизионном праве отдельных штатов, а не о коллизионном праве США. Федеральные суды, решая дела с участием «граждан» различных штатов, обязаны руководствоваться коллизионными нормам того штата, в котором расположен данный федеральный суд (А. Мережко).
Интерлокальное право в ФРГ обусловлено не столько федеративным устройством этого государства, сколько объединением ГДР и ФРГ в 1990 г. Немецкий законодатель нашел корректное решение потенциальных коллизий, которые могли возникнуть в связи с тем, что на землях бывшей ГДР стало действовать право ФРГ. В 1991 г. было принято Дополнение к Вводному закону к ГГУ, где установлено, что к длящимся гражданским правоотношениям, возникшим до объединения на территории бывшей ГДР, применяется право, действовавшее в ГДР на момент возникновения данных отношений. Критерием привязки в данной ситуации служит последнее постоянное место жительства на территории ФРГ или ГДР в период, имеющий решающее значение для дела. Коллизии между федеральным законодательством и законодательством земель решаются на основе преимущественной силы федеральных законов (ст. 31 Основного закона ФРГ).
ÂРоссийской Федерации также существует почва для возникновения коллизий между законодательством субъектов Федерации. В доктрине высказывается мнение, что «в отношении Российской Федерации, где в соответствии
ñКонституцией РФ каждый из ее субъектов имеет свою конституцию (устав) и законодательство (ч. 2 ст. 5)», данная проблема отличается особой актуальностью (Н.Ю. Ерпылева).
Существует и противоположная точка зрения: «Относимость Российской Федерации к федеративным государствам является спорной с учетом огра-
Глава 3. Коллизионное право
ниченности сферы полномочий субъектов РФ. Применительно к Российской Федерации коллизионная проблема выбора между правопорядками РФ и ее субъектов и проблема выбора между правопорядками субъектов РФ не являются особо актуальной» (В.Л. Толстых). Законодательные правомочия субъектов РФ возможны только вне пределов действия ст. 71 (исключительное ведение Российской Федерации), ст. 72 (совместное ведение Российской Федерации и ее субъектов) Конституции РФ и по ограниченному кругу вопросов (ст. 73). В Конституции РФ закреплен примат федеральных законов, если законодательство субъектов противоречит общефедеральному.
Проблема интерлокальных коллизий вполне определенно разрешена непосредственно в Конституции РФ. В п. «о» ст. 71 установлено, что правовое регулирование интеллектуальной собственности, гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство находятся в исключительном ведении Российской Федерации. В этих сферах априорно не могут возникать интерлокальные проблемы.
Согласно п. «к» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ трудовое, семейное, жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о недрах, об охране окружающей среды находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. В этих областях возможно возникновение интерлокальных коллизий.
Статья 3 СК РФ устанавливает право субъектов принимать нормативные правовые акты по семейному праву. Законами субъектов Федерации могут быть определены: порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до достижения 16 лет (ст. 13); запрет на присоединение к фамилии одного супруга фамилии другого супруга, если добрачная фамилия хотя бы одного из супругов является двойной (ст. 32); порядок осуществления права ребенка на имя и отчество (ст. 58).
Законодательно коллизионная проблема выбора между правопорядками различных субъектов Федерации применительно к семейным отношениям не разрешается. Возникает необходимость использовать аналогию права и закона. Самая распространенная привязка в семейных отношениях — право страны гражданства лица. В России действует принцип единого гражданства, поэтому для решения коллизий между правопорядками ее субъектов в качестве субститута привязки к праву гражданства целесообразно использовать привязку к праву постоянного места жительства (В.Л. Толстых).
Статья 6 ТК РФ закрепляет правомочие субъектов принимать акты, содержащие нормы трудового права, по вопросам, не урегулированным федеральным законом. Законы и иные нормативные акты субъектов Федерации, содержащие нормы трудового права, действуют в пределах территории соответствующего субъекта (ст. 13). Ин-
101
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
102терлокальная проблема разрешается на основе «права места работы» (lex loci laboris) — к трудовым отношениям применяется законодательство «субъекта РФ, на территории которого осуществляется трудовая функция» (В.Л. Толстых).
Вопросы федерального коллизионного права относятся к исключительному ведению Российской Федерации (п. «п» ст. 71 Конституции). Термин «федеральное коллизионное право» означает «правовые предписания, позволяющие преодолевать противоречия при определении предметов ведения Российской Федерации и ее субъектов, полномочий государственных органов решать коллизии между актами законодательства Российской Федерации и ее субъектов, равно как и между отдельными нормативными правовыми актами» (В.П. Звеков). Такое толкование термина «коллизионное право» позволяет распространить его на интерлокальные коллизии — существует единое федеральное коллизионное право, а субъекты не вправе создавать собственные коллизионные нормы.
Зачастую интерлокальные коллизии неразрывно связаны с интертемпоральными, и тогда вопрос об их разрешении приобретает особую остроту. Такие коллизии могут трансформироваться в международные. Подобная ситуация чаще всего возникает в случае распада федеративного государства. В частности, это относится к проблемам коллизионного права, появившимся вследствие распада СССР, Югославии, Чехословакии. Может иметь место и прямо противоположная ситуация: объединение Германии в 1990 г. превратило международные коллизии между правом ФРГ и правом ГДР во внутренние межобластные коллизии.
Если коллизионный вопрос решен в пользу применения права иностранного государства, в котором существуют административнотерриториальные образования со своими подсистемами права, возникает дополнительный вопрос: право какого территориального образования следует применить? Современная практика и доктрина однозначно решают эту проблему: интерлокальные коллизии разрешаются в соответствии с общими постановлениями права иностранного государства. Выбор права конкретного государства означает выбор правовой системы в целом, и любой вопрос, связанный с применением иностранного права, должен решаться только с позиций этого права.
Подобный подход выражен в законодательстве: если в государстве, закон которого подлежит применению, действуют разные системы права, то закон этого государства определяет, какая система права должна применяться (ст. 5 Закона о МЧП Польши). Сходная норма содержится в Законе о МЧП Австрии: если иностранный правопорядок состоит из нескольких отдельных правопорядков, применяется
Глава 3. Коллизионное право
тот из них, на который указывают содержащиеся в иностранном правопорядке правила. При отсутствии таких правил применяется тот правопорядок, с которым имеется наиболее тесная связь. Обращение к критерию реальной связи предусмотрено на случай, если не удается установить, какая из подсистем иностранного права должна применяться.
Такое же решение интерлокальных проблем предлагает ст. 1188 ГК РФ: когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если в соответствии с правом такого государства нельзя установить, какая из его правовых систем должна применяться, российский суд применяет правовую систему, с которой отношение наиболее тесно связано. Статья 1188 обязывает правоприменителя обращаться к межобластным коллизионным нормам государства, к которому отсылает отечественная коллизионная норма.
3.5Интерперсональноеправо и интертемпоральное
Интерперсональное право. Действие закона по кругу лиц зача- стую порождает интерперсональные коллизии (интерперсональное право). Несколько правовых систем существуют в государствах, населенных обособленными с точки зрения правового регулирования общностями (Индия, Индонезия). Интерперсональные коллизии являются не международными, а внутренними, отражают внутреннюю структуру права соответствующего государства. Главным образом такие коллизии присутствуют в брачно-семейном и наследственном праве. Суть подобных коллизий — сосуществование двух и более правовых укладов регулирования, в большинстве случаев происходящих со времен колониализма, когда одновременно действовало право метрополии и местное (туземное) право (Л.П. Ануфриева). Интерперсональные коллизии порождают необходимость обращаться к интерперсональным коллизионным нормам, устанавливающим, право какой общности подлежит применению.
В качестве примера можно привести Индонезию. В 1925 г. голландские колониальные власти провели деление всего населения на группы: европейцы; лица, приравненные к европейцам; туземцы, к которым относились и «восточные иностранцы», — тайцы, малайцы, китайцы, арабы, индусы. К европейцам и лицам, к ним приравненным, применялось право, созданное по образцу голландского, к туземцам применялось обычное мусульманское право (адат).
103
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
104 |
Оценка интерперсональных коллизий в современной доктрине противоре- |
|
чива. С одной точки зрения, такие коллизии аналогичны коллизионным нор- |
||
|
||
|
мам МЧП, с другой — интерперсональные коллизии в принципе исключаются |
|
|
из сферы действия МЧП. Есть концепция, согласно которой нормы интерпер- |
|
|
сонального права несут в себе коллизионное начало, но имеют иную природу, |
|
|
нежели коллизионные нормы МЧП. Особая правовая природа интерперсо- |
|
|
нальных коллизий обусловлена структурными отличиями этнических, рели- |
|
|
гиозных, племенных и других объединений от общей структуры государства. |
|
|
Высказывается также точка зрения, согласно которой нормы интерперсональ- |
|
|
ного права являются переходными между церковным и гражданским правом, |
|
|
а наличие и разрешение интерперсональных коллизий зависят от того, инкор- |
|
|
порированы ли интерперсональные нормы в гражданское право соответству- |
|
|
ющего государства. |
|
|
Интерперсональные коллизии характерны для стран Востока, |
|
|
в которых правовой статус лиц различается в зависимости от при- |
|
|
надлежности к той или иной религии (индуистской, мусульманской, |
|
|
иудаистской), стран Экваториальной Африки (для европейцев дей- |
|
|
ствует кодифицированное право бывшей метрополии, для туземцев — |
|
|
обычное племенное право). Разделение права по личному критерию |
|
|
существует в Индии, Палестине, Израиле; в государствах исламской |
|
|
правовой семьи, особенно в арабских странах с населением, испове- |
|
|
дующим различные религии. С точки зрения интерперсонального |
|
|
права, традиционно различают три системы права, основанные преи- |
|
|
мущественно на религиозных течениях, — ислам, индуизм, иудаизм. |
|
|
Ведущую роль в правовом регулировании играют соответствующие |
|
|
источники — Коран, Тора, хадисы (Л.П. Ануфриева). |
|
|
В Малайзии право разделено по расовому критерию: к этниче- |
|
|
ским китайцам применяется китайское право. В Израиле юридиче- |
|
|
ски действительными считаются только церковные браки, заключен- |
|
|
íûå в синагоге между представителями иудаистской религии. Èíûå |
|
|
брачно-семейные отношения с точки зрения израильского права не |
|
|
порождают юридических последствий и не регулируются семейным |
|
|
правом Израиля. В Израиле не признаются действительными браки, |
|
|
заключенные гражданами Израиля на территории других государств |
|
|
не в синагоге и не по иудаистскому обряду (даже если подобный брак |
|
|
был заключен до получения лицом израильского гражданства). |
|
|
Показателен пример разрешения интерперсональных коллизий |
|
|
по праву Марокко. Если в бракоразводном процессе иностранный |
|
|
суд вынужден применять марокканское право, судья обязан учиты- |
|
|
вать, что в соответствии со Сводом законов о гражданском состоянии |
|
|
и правовом положении физических лиц (1957 г.) в Марокко суще- |
|
|
ствует несколько категорий физических лиц, правовой статус кото- |
|
|
рых регламентируется по-разному. В марокканском праве установлен |
|
|
различный порядок расторжения брака между французами, между |
|
|
иностранцами, между марокканцами и иностранцами (отношения |
Глава 3. Коллизионное право
между иностранцем и марокканкой или между иностранкой и марокканцем регулируются по-разному).
Интерперсональные коллизии существуют и в ФРГ, но в Германии эта проблема порождена иными причинами, нежели интерперсональное право в странах Азии и Африки. Наличие подобной проблемы в ФРГ связано с объединением Германии (как и немецкое интерлокальное право). Разрешение интерперсональных коллизий определено в Дополнении к Вводному закону к ГГУ (1991 г.): к длящимся гражданским и семейным отношениям между гражданами бывшей ГДР применяется право ГДР, действовавшее на момент вступления лиц в подобные отношения.
В МЧП интерперсональные коллизии решаются так же, как и интерлокальные — в соответствии с правом данного государства: «Если лицо является гражданином страны, где применение тех или иных правил зависит от статуса ее граждан, правом его страны гражданства является право, определенное в соответствии с нормами этой страны, или, если их нет, право, с которым лицо наиболее тесно связано» (ст. 40.1 Закона Японии о применении законов (1898 г., в ред. 2006 г.)). Интерперсональное право должно подчиняться действию всех существующих в данном правопорядке предписаний. Если конкретное государство санкционирует «двойственность», «тройственность» и т.д. своих правовых укладов, вопрос применения соответствующей нормативной системы определяется на основе внутригосударственной регламентации данного вопроса.
Интерперсональные коллизии возникают на территории конкретного государства, и их регулирование является внутренним делом государства. В праве других государств проблема таких коллизий возникает, если национальная коллизионная норма предписывает применение права страны, в которой существуют различные персональные подсистемы права. Суд обязан применять иностранное право так, как оно применяется у себя на родине, поэтому ответ на вопрос, какая из действующих персональных подсистем права подлежит применению, следует искать в избранном иностранном праве. В российском законодательстве решение интерперсональных коллизий совпадает с решением интерлокальных коллизий (ст. 1188 ГК).
Интертемпоральное право. Действие закона во времени — источник возникновения интертемпоральных коллизий (интертемпоральное право). Такие коллизии также имеют не международный, а внутренний характер. Существует концепция, что коллизионное право — это совокупность норм, направленных только на определение действия гражданско-правовых законов в пространстве. В этом заключается одно из его основных отличий от совокупности матери-
105
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
106альных норм, регулирующих действие законов во времени. С такой позицией нельзя согласиться (Л.А. Лунц).
Коллизионное право направлено не только на определение пространственного действия норм материального права. Ни один из коллизионных принципов не преследует такой цели. Противопоставление коллизионных норм, выражающих действие закона в пространстве, нормам, определяющим действие законов во времени, некорректно с точки зрения соотношения тех и других. С точки зрения коллизионного права правила о действии закона во времени — это нормы, в отношении которых возникают те же проблемы выбора законодательства, что и в отношении любых других норм. Коллизионная отсылка к праву какого-либо государства включает отсылку и к законам этого государства, регулирующим вопрос о времени вступления в силу определенных норм, их обратной силе действия.
Интертемпоральные коллизии возникают из наличия в государстве разновременно изданных законов, регулирующих одни и те же отношения. Суд при решении коллизионного вопроса может столкнуться с несколькими правовыми актами как иностранного, так и своего государства, регулирующими одни и те же отношения, но принятыми в разное время. Это и есть коллизия законов, касающаяся действия нормативного акта во времени. Коллизионная норма предназначена для установления применимого права, но такое установление необходимо осуществлять не только с позиций фактического состава правоотношения, но и учитывая специфику действия закона во времени. После определения применимого правопорядка суд должен разрешать проблему действия закона во времени по правилам решения внутренних коллизий с позиций норм, непосредственно регулирующих действие закона во времени.
ÂМЧП проблема интертемпорального права возникает, если отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву,
âкотором по данному отношению существуют два и более разновременно изданных законов. Если коллизионная норма отсылает к законодательству определенного иностранного государства, то только данное иностранное законодательство компетентно разрешить вопрос, какие из разновременно изданных подлежат применению в конкретном случае: применяются ли законы, действовавшие в момент возникновения данного правоотношения, либо законы, действующие на момент рассмотрения дела в суде; имеют ли какие-то законы обратную силу по отношению к ранее заключенной сделке или ранее открывшемуся наследству.
Интертемпоральные коллизии разрешаются на тех же началах, что интерлокальные или интерперсональные — в соответствии с предписаниями того государства, чье право должно применяться к данному
Глава 3. Коллизионное право
отношению (ст. 1188 ГК РФ). Коллизионная норма отсылает к системе иностранного права в целом, включая правовые установления, которые указывают, какой именно из разновременно изданных законов подлежит применению. Это вытекает из общего принципа коллизионного права: если закон одного государства предписывает применение права иностранного государства, то это право должно применяться так, как оно в данном случае было бы применено в суде соответствующего иностранного государства: «Иностранное право применяется в соответствии с его собственными критериями толкования и применения во времени» (ст. 15 Закона о реформе МЧП Италии).
Такое решение интертемпоральных коллизий характерно для всех случаев применения иностранного права, в том числе когда такое применение обусловлено не предписаниями национального законодательства, а автономией воли участников гражданского правоотношения. Если стороны подчинили свой договор праву данного иностранного государства, следовательно, они тем самым подчинили свои отношения всем будущим изменениям в этом праве.
Подчинив свой договор праву определенной страны, стороны перенесли свое обязательство в сферу действия этой юрисдикции в отношении всего, что касается толкования договора, его действия и способов исполнения. Следовательно, договор подчинен всем последующим изменениям в законодательстве этого государства. Данная точка зрения в науке обосновывается в основном ссылками на доктрину Ф. К. фон Савиньи, согласно которой каждое обязательство имеет «оседлость» или связь с определенным местом, которое стороны вправе определить по своему выбору. Например, действие американского Закона об аннулировании золотой оговорки (1933 г.) получило признание за пределами США, в том числе в отношении обязательств, которые были заключены до вступления в силу этого Закона.
Вопрос действия коллизионной нормы во времени затрагивает проблему изменений в фактическом составе правоотношения. Коллизионная норма, устанавливающая определенную привязку, осталась прежней, но изменился фактический состав правоотношения в части, содержащей именно тот признак, по которому данная коллизионная норма привязывает отношение к определенному правопорядку (лич- ный закон индивида понимается как закон гражданства, — лицо поменяло гражданство). Возникает проблема: право какого государства является личным законом данного лица? Ни практика, ни теория не дают однозначного ответа. Суды, как правило, идут по линии «наименьшего сопротивления» — применяется право места жительства индивида либо право государства его первого гражданства.
При применении привязки к праву места нахождения вещи для установления права собственности на вещь возникает вопрос, на
107
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
108какой момент времени необходимо определять место нахождения вещи, если после изменений в праве собственности произошло перемещение этой вещи через границу. Законы большинства государств решают этот вопрос однозначно: приобретение и потеря прав на движимое имущество определяется законодательством того государства, в котором вещь находилась в момент изменения вещных прав (законы о МЧП Польши и Чехии).
При заключении внешнеторговых сделок отношения сторон при отсутствии соглашения сторон о выборе права регулируются правом центральной стороны сделки (ст. 1211 ГК РФ). Проблема: на какой момент времени следует устанавливать место нахождения продавца (подрядчика, кредитора, дарителя), если оно изменилось после заключения договора? Как правило, место нахождения центральной стороны сделки определяется на момент заключения договора. Таким образом, наиболее широкое применение имеет приурочение коллизионной привязки к моменту возникновения правоотношения.
Особуюсложностьприрешенииинтертемпоральныхколлизийвызывают длящиеся правоотношения (семейные, трудовые, наследственные), в которых взаимные права и обязанности постоянно возникают, изменяются и прекращаются. В этих сферах основными коллизионными привязками выступают право страны гражданства членов семьи, их места жительства, закон компетентности учреждения, право последнего места жительства наследодателя, право страны места работы.
Проблема интертемпоральных коллизий существует в России. Она решается следующим образом: существует перечень законов и подзаконнных актов бывшего СССР, которые продолжают действовать в современной России. С каждым годом их количество уменьшается, но пока интертемпоральные коллизии между «старым советским» и «новым российским» правом продолжают создавать трудности для определения применимого права в каждом конкретном случае.
3.6Основные типы коллизионных привязок
Типы коллизионных привязок (формул прикрепления) — это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, чаще всего используемые для построения коллизионных норм (коллизионные критерии, коллизионные принципы). Система коллизионных принципов основана на общих коллизионных привязках.
Коллизионное регулирование предполагает деление правоотноше- ниянастатуты—комплексвзаимосвязанныхвопросов,предполагающих применение определенного правопорядка. Статут можно определить
Глава 3. Коллизионное право
и как применимое право: общий статут договора — право, регулирующее договор в целом; статут формы брака — право, определяющее порядок и форму заключения брака. Статуты подразделяются на:
—основные — личный, формальный, вещный, обязательственный, валютный, деликтный, наследственный, семейный;
—вспомогательные — статут общих последствий брака, завещательный статут, статут общего места жительства и т.п.
3.6.1. Личный закон физического лица (lex personalis)
Личный закон физического лица в зависимости от принадлежности государства к определенной правовой системе понимается в двух вариантах.
Закон гражданства (lex patriae) — правовой статус лица определяется законодательством того государства, чье гражданство это лицо имеет. Данный коллизионный принцип имеет экстерриториальный характер, — государство стремится подчинить своей юрисдикции всех своих граждан независимо от их места нахождения. Понимание личного закона как закона гражданства свойственно большинству стран континентального права (Франция, Бельгия, Испания, Германия, Япония). «Правоспособность физического лица определяется по праву государства, гражданином которого оно является» (ст. 5 ГК Греции).
Закон домицилия (lex domicilii — закон места жительства) —
правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает. Этот коллизионный принцип имеет территориальный характер, — государство под- чиняет своей юрисдикции всех лиц, находящихся на его территории независимо от их гражданства. Понимание личного закона как закона домицилия свойственно в основном государствам общего права (США, Великобритания, Исландия). «Статус и дееспособность физического лица регулируются правом его домицилия» (ст. 3083 ГК Квебека). Эта коллизионная привязка закреплена и в праве многих континентальных стран (Швейцария, Норвегия, Дания).
В современном праве наблюдается стремление государств к максимальному расширению их юрисдикции: в большинстве правовых систем при определении личного закона индивида применяется со- четание законов гражданства и домицилия.
Единообразного понимания личного закона нет даже на региональном уровне: в Латинской Америке одни государства придерживаются принципа гражданства (Куба, Коста-Рика, Гондурас, Гаити), другие — принципа домицилия (Аргентина, Бразилия, Гватемала). В Кодексе Бустаманте зафиксировано: «Каждое из государств-
109
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18