Нерсесянц - Философия
.pdfсхем видят необходимые инструменты для всех юридических изысканий. Однако многие представители аналитической философии права не упускают из виду различные аспекты и факты, т. е. то, что право прежде всего есть общественный феномен"3.
Своеобразие "чистого учения о праве" как разновидности аналитической философии права состоит, согласно авторам курса, в следующем: это учение считает себя учением о праве, которое достигает чистоты юридических методов благодаря тому, что оно направлено лишь на постижение позитивного права, т. е. это учение считает, что оно как всеобщая структурная теория правоположе-ния, правовой системы и правовой динамики предлагает понятийный и методологический инструментарий для постижения и изложения любой мыслимой правовой системы. Чистое учение о праве (в разных его вариантах), критически замечают авторы курса, "элиминирует из правовой науки все психологические, социологические, этические и политикоправовые соображения о праве как внеюри-дические ("метаюридические"), так что его предметом являются лишь мыслимые правовые структуры и позитивные, т. е. фактически на основе юридикодогматического анализа устанавливаемые, правовые содержания"4.
Свою "познавательно-критическую правовую теорию" авторы курса характеризуют так: как "аналитическая концепция" эта теория "прежде всего пытается прояснить структурные проблемы права, юридического аргументирования и правовой динамики, с тем чтобы иметь в распоряжении понятийный аппарат для всех теоретико-правовых рассуждений"5. Хотя эта теория "признает необходимость определения характера постановки проблемы, например, необходимость отличать догматическую трактовку от социологической или от трактовки с позиций политики права, но в отличие от
Ibid.
Ibid, S. 37. Ibid, S. 36. Ibid. Ibid., S. 37.
642
Раздел V. История философии права и современность
чистого учения о праве она придерживается мнения, что не только "чистые", но также и комплексные трактовки права, включая и соображения de-lege-ferenda, относятся к юриспруденции"1.
Данную теорию ее авторы называют "познавательно-критической", поскольку "она исходит из теоретико-познавательной дифференцированной семантики и постоянно стремится дать ясный познавательно-критический анализ проблемной ситуации"2. Она "исходит из убеждения, что современная юридическая наука базируется на целом ряде таких дисциплин, как логика, семантика, теория коммуникации, аксиология, теория решений, кибернетика, социология, политология и т. д. При этом речь идет не только о применении результатов этих дисциплин, но, более того, о том, чтобы развить особенные основополагающие дисциплины для целей юридической науки. Так, например, нельзя просто привлекать имеющуюся логику дескриптивного языка, но сперва должна быть создана особая дисциплина, логика прескриптивного языка"3.
В своем определении понятия права авторы курса в целом придерживаются достаточно умеренного варианта позитивистского (в принципе — легистского) правопонимания. Под "правом (правопорядком)" имеется в виду "право в объективном смысле"4, т. е. позитивное право (закон). Право, согласно их трактовке, это "динамичная система", "принудительный порядок", "система долженствования, "система норм, генеральные нормы которой относятся ко всем лицам (персонам), образующим правовую общность"5. "Правопорядок, — отмечают авторы курса, — всегда выступает с притязанием быть общественно правильным долженствованием. В рамках демократического мировоззрения это включает в себя требование, что право как целое
акцептировано правосознанием народа"0.
Но действительно ли позитивное право таково или нет? Рассмотрение этого и других ("метафизических") вопросов по существу остается вне рамок "познавательно-критической теории права", ограничивающейся лишь "ценностно-нейтральным понятием права"7.
"В обыденной речи и часто в философии права, — пишут авторы курса, — понятие права выступает часто в связке с атрибутом "правильное", "справедливое"... В этих формах речи выражена не только ссылка на содержание данной нормы, но также и привносящаяся извне оценка. Для целей правовых наук, для научного анализа права, напротив, нужно применять ценностно-нейтральное
1 Ibid.
2 Ibid.
3 Ibid.
4 Ibid., S. 85.
5 Ibid. " Ibid. 7 Ibid.
Глава 5. Философия права в XX в.: основные концепции 643
понятие права... Это нейтральное применение понятия "право" имеет то достоинство, что позволяет четко отличать друг от друга изложение и оценку... Имманентное моральное притязание права надо строго отличать от оценочной позиции толкователя по отношению к праву"1.
Верно, что позицию толкователя следует отличать от "моральных притязаний" самого права, от собственных претензий правопорядка на то, что он представляет "общественно адекватные, "правильные" правила"2. Но собственно философско-правовая проблема состоит в другом, в выяснении обоснованности или необоснованности подобных претензий закона (позитивного права). Причем при адекватном юридическом подходе речь должна идти не о моральности или неморальности закона (позитивного права), как это в лучшем случае допускают позитивисты, а о его правовом или неправовом характере и содержании, о его соответствии или несоответствии объективным требованиям права, независимым от воли и усмотрений законодателя, официальной власти.
При легистском же правопонимании право, отличаемое от закона (позитивного права), рассматривается как "мораль", т. е. как нечто по сути своей неправовое и внеправовое. Такова и позиция авторов "познавательно-критической" философии права. Кстати говоря, они входят во внутреннее противоречие, когда, с одной стороны, говорят о моральных притязаниях самой правовой системы и, следовательно, признают наличие этих притязаний в данности позитивного права, в его содержании, а, с другой стороны, для строго "научного" изложения этого, уже исходно ценностно не нейтрального, позитивного права требуют применения "ценностнонейтрального понятия права". Ведь и без привнесения извне толкователем ценностных моментов сам объект такого "научного" изложения уже изначально не является, даже по признанию авторов рассматриваемой теории, нейтральным в ценностном отношении.
К тому же получается, что "моральные притязания" законодателя на то, что он создал "адекватное" и "правильное" право, вполне уместны и обоснованны, а философско-правовое сомнение в этом и исследование реального положения дел в данной сфере — нечто "трансцендентальное", "метафизическое", "ненаучное".
1 Ibid., S. 85—86.
2 Ibid, S. 86.
Указатель имен
Августин — 592 Адаме Д. — 93 Аксаков К.С. — 358
Александров И.Г. — 305 Алкидам — 408 Алмазов Б.И. — 358 Амос Ш. — 465 Антифонт — 406 Аржанов М.А. — 292
Аристотель — 23, 68, 331, 412 Ауэр А. — 621
Балдус — 447 Батиффоль А. — 566 Бельда И. — 560 Бентам И. — 67 Бергбом К. — 599 Бердяев И.А. — 26, 541 Берцинский С. — 274 Биндер Ю. — 575 Бомануар Ф. — 447 Бринкман К. — 556 Булгаков М.А. — 342 Бэкон Ф. — 455
В
Вайнбергер О. — 639 Валендорф Шварц-
Либерман Г.А. — 557 Вальдштайн В. — 620 Велькер К. — 93 Виндельбанд В. — 53 Вольтер А. — 173 Вольф Эрик — 623 Вольф Эрнст — 623 Вышинский А.Я. — 283
Гаеринг Т. — 580
Гай — 431
Галлер К.-Л. — 508
Гатинян А.А. — 319
Гегель Г.В. — 93, 327, 331,
333, 348, 498 Геллер Г. — 574
Генкин Д.М. — 295 Гераклит — 401 Гербер К. — 104 Герцен А.И. — 358 Гесиод — 399 Гессен В.М. — 93 Гизе Г. — 574 Гиппий — 406 Гирш Э. — 574 Глокнер Г. — 572 Гоббс Т. — 457, 463 Гомер — 399 Горгий — 405 Градовский А.Д. — 514 Графский ВТ. — 319 Гроций Г. — 23, 68, 448 Гуго Г. — 11, 507
д
Дабен Ж. — 616 Дайси А. — 104 Дворкин Р. — 567 Демокрит — 68, 403 Демосфен — 436 Десниций СЕ. — 510 Джентиле Д. — 581 Джефферсон Т. — 93 Дильтей В. — 572 Диоген Лаэртский — 424 Домбоис X. — 623 Доне л л — 448 Доценко М. — 280 Дюги Л. — 298
Е
Евтихиев А.Ф. — 276 Еллинек Г. — 104 Зауэр В. — 622 Зенон — 424 Зигфрид В. — 418, 420 Золотницкий В.Т. — 510 Зорькин В.Д. — 319
И
Иеринг Р. — 104, 255 Иоффе О.С. — 306 Указатель
645
Ипполит Ж. — 585 Ирнерий — 445
К
Кавелин К.Д. — 358 Каганович Л.М. — 260 Калликл — 26, 407
Кант И. — 56, 93, 100, 487, 488, 499 Кассирер Э. — 400, 402, 411 Катков В.Д. — 67, 516 Кауфман А. — 555 Квинтилиан — 437 Кельзен Ганс — 56, 59, 298, 586 Керенский А.Ф. — 172 Керимов Д.А. — 310, 319 Кечекьян С.Ф. — 294, 311 Кипп Т. — 434
Кистяковский Б.А, — 93, 358, 517 Клеобул — 400 Клуксен В. — 623 Кобалевский А. — 276
Ковалевский М.М. — 516 Козловский М.Ю. — 170 Коинг Г. — 622
Колер И. — 639 Кон Г. — 628 Констан Б. — 99
Коркунов И.М. — 104, 510 Коссио К. — 629 Критий — 26 Кронер Р. — 572 Кроне Б. — 573
Крыленко И.В. — 170, 277 Куайре А. — 585 Кубеш В. — 555 Кудрявцев В.И. — 299 Кузнецов Э.В. — 510 Куницын А.И. — 510 Курский Д.И. — 165
Л
Лабанд И. — 104 Лазарев В.В. — 398 Лапаева В.В. — 315 Ларенц К. — 573 Лассон Г. — 266, 573 Ленин В.И. — 113 Либерман С. — 266 Лившиц Р.З. — 319 Ликофрон — 407 Локк Д. — 93, 466
Лорка-Наваретте Х.Ф. — 560 Лукашева Е.А. — 299, 319 Луллий Р. — 445 Луначарский А.В. — 236 Луф Г.
— 558
М
Майхофер В. — 624 Малицкий А. — 257 Мальцев Г.В. — 319 Мамут Л.С. — 315, 319 Мамутов В.К. — 319 Маритен Ж. — 616 Марк Аврелий — 426
Маркс К. — 23, 113, 333, 348 Марциан — 436
Марчич Р. — 56, 629
Меркель А. — 599
Месснер Й. — 616
Миколенко Я.Ф. — 311
Михайловский И.В. — 511
Модестин — 431
Моль Р. — 93
Монтескье Ш.Л. — 93, 98, 99, 472
Муромцев С.А. — 516
Мэдисон Д. — 93
И
Науке В. — 571 Неволин К. А. — 511 Недбайло И.Е. — 310 Ницше Ф. — 26 Новгородцев И.И. — 93 Ноль Г.
— 572
О
Ойзерман Т.И. — 488 Оллеро А. — 570 Остин Д. — 67, 465
И
Павел (юрист) — 431 Палиенко И.И. — 93 Панетий — 427 Папиниан Э. — 431 Пашуканис Е.Б. — 45, 198 Петражицкий Л.И. — 516 Пивоваров Ю.С. — 351 Пионтковский А.А. — 311 Пифагор — 401
646
Указатель имен
Платон — 68, 323, 340, 409 Пленге И. — 573 Плутарх — 424 Подволоцкий И. — 222 Покровский И.А. — 93, 443 Пол — 26 Полибий — 96 Поляков А.В. — 531 Полянский И.И. — 294 Пришинг М. — 639 Протагор — 405 Пуфендорф С. — 510 Пухта Г.— 11, 507
Радбрух Г. — 568 Разумовский И. — 231 Райнер Г. — 410, 623 Редкий И.Г. — 399, 512 Резцов Л. — 264 Рейснер М.А. — 235 Роде К. — 562 Розенберг А. — 578 Розин Э.Л. — 319 Роммен Г. — 623 Руссо Ж.-Ж. — 23, 340, 478
Савиньи К.-Ф. — 11, 507 Самощенко И.С. — 310 Сартр Ж.-И. — 624 Сенека — 425 Синайский В.И. — 435 Смид Ш. — 559
Сократ — 408
Соловьев B.C. — 56, 531
Соловьев Э.Ю. — 492, 498
Солон — 94, 400
Спиноза Барух (Бенедикт) — 439
Спирито У. — 583
Сталин И.В. — 290
Стальгевич А.К. — 265, 295, 311
Стоянов А. — 443
Строгович М.С. — 295
Стучка И.И. — 170
Сфорца В. — 584
Сырых В.М. — 320
Тадевосян B.C. — 294 Телдерс Б. — 584
Тененбаум В.О. — 319, 320 Тибо — 508 Топорнин Б.И. — 389 Трибониан — 431 Туманов В.А. — 319
Ульпиан — 29, 107, 431
Ф
Фехнер Э. — 627 Фердросс А. — 630 Фихте И.Г. — 489, 499 Фома Аквинский — 68, 438 Фрасимах — 410 Фриз Я.Ф. — 13 Фурсов А.И. — 351
X
Хайдеггер М. — 625 Харт Г. — 635 Хенкель Г. — 556 Хлебников В.В. — 24 Хорст Ф. — 623 Хрисипп — 424
ц
Цельс — 433 Циппелиус Р. — 564 Цицерон — 68; 98, 426
Челяпов И. — 274 Чернобель Г.Т. — 320 Четвернин В.А. — 321 Чичерин Б.И. — 93, 357, 518
Ш
Шаргородский М.Д. — 306 Шебанов А.Ф. — 310 Шершеневич Г. Ф. — 465 Шёнфелд В. — 580 Шиллер Ф.
— 505 Шмёльц Ф.-М. — 633 Шмидт В. — 580 Шмитт К. — 580 Шпанн О. — 574 Штаммлер Р. — 567 Штрассер И. — 639
Указатель имен 647
Э Я
Энгельс Ф. — 114 Явич Л.С. — 309, 310 Эпиктет — 426 Яволен — 32 Эпикур — 421 Ягер В. — 400 Эсмен А. — 104 Ясперс К. — 625
Ю
Юдин И.Ф. — 285 Юлиан — 437
Владик Сумбатович Нерсесянц
Философия права
Учебник для вузов
Издательство НОРМА Лицензия № 03206 от 10 ноября 2000 г.
101990, Москва, Колпачный пер., 9а
Тел./факс (095) 921-62-95. E-mail: norma@norma-verlag.com Internet: www.norma-verlag.com
Подписано в печать 29.11.04.
Формат 60x90/16. Бумага типографская. Гарнитура «Журнальная» Печать офсетная. Усл. печ. л. 41,0. Уч.-изд. л. 45,7.
Доп. тираж 6000 экз. Заказ № 4404111 .
Официальным дистрибьютором Издательства НОРМА
является "Издательский Дом ИНФРА М":
127214, Москва, Дмитровское ш., 107
Опт, розница, книга — почтой, доставка:
Телефоны: (095) 485-45-44 (справки о наличии); (095) 485-74-36 (книга — почтой); (095) 485-74-00 (заключение договоров); (095) 485-69-44
Факс: (095) 485-53-18; 485-68-18 E-mail: books@infra-m.ru. Internet: www.infra-m.ru
Мелкооптовая продажа и розница:
Продажа со скидкой 10% для студентов и преподавателей . осуществляется в павильоне № 411-32 "Книжной ярмарки на Тульской" по адресу: Варшавское ш., 9 (ст. м. "Тульская", далее трамв. № 3, 35, 47
до остановки "СтройДвор")
Отпечатано с готовых монтажей
в ФГУИПП «Нижполиграф». 603006, Нижний Новгород, ул. Варварская, 32.
ISBN 5-89123-098-4