Предпринимательское Право РК (Мороз)

талистических) стран и увеличении экономического и политиче- ского влияния транснациональных корпораций, представляющих собой объединение юридических лиц различной национальной принадлежности. Процесс этот начался еще в начале ХХ в., когда в 1907 г. произошло объединение английской нефтяной компании «Шелл» с голландской компанией «Ройял Датч» («Ройял Датч- Шелл»), но истинное свое развитие он получил только во второй половине прошлого века при самом непосредственном участии американских компаний (таких как, «Дженерал Моторз», «Форд Моторз» и др.).

Впротивовес процессу создания международных финансо- вых и экономических институтов странами капитализма, в рамках блока социалистических государств полным ходом развиваются интеграционные процессы – заключается Варшавский договор и создается Совет экономической взаимопомощи (СЭВ). В целом, можно сказать, что возрождение инвестиционных отношений, но уже в новом качестве и в более узком понимании, начинается именно в этот период. Правовое регулирование инвестиций осу- ществлялось не только на региональном уровне, но и путем за- ключения двусторонних соглашений о дружбе и сотрудничестве между социалистическими государствами, а также со странами, только вставшими на путь социалистического строительства (так, называемыми, странами третьего мира). Этим странам оказыва- лась значительная финансовая помощь для осуществления «благо- родной» политической миссии, возводились заводы и фабрики, возрождались целые отрасли экономики и сельское хозяйство и т.д. Помимо этого социалистическими странами (и, в первую оче- редь, бывшим Союзом ССР) подготавливались специалисты раз- личных уровней и для разнообразнейших сфер деятельности в раз- вивающихся странах из числа граждан этих государств.

Влитературе того периода отмечалось, что СССР, осущест- вляя такого рода помощь, не совершает экспорта капитала, не ста- новится участником в построенных при его помощи предприятиях, не участвует в их управлении, не получает от их эксплуатации ка- ких-либо прибылей, что советская помощь направлена на ликви- дацию системы колониализма, помощь же империалистических стран – на сохранение этой системы в новой форме неоколониа- лизма. На наш взгляд, вся эта крупномасштабная деятельность бы-

171

ла направлена на достижение одной цели – увеличение числа го- сударств, вставших на социалистический путь развития, укрепле- ние военного и политического альянса социалистических стран. Однако политические задачи решались в ущерб экономики госу- дарств, оказывающих помощь, вопреки объективным экономиче- ским законам, в соответствии с которыми инвестиционные отно- шения должны быть взаимовыгодными, а не носить односторон- ний характер.

То же самое можно сказать и о взаимоотношениях между самими социалистическими государствами, которые не всегда бы- ли экономически целесообразными и взаимовыгодными. В прин- ципе, сотрудничество стран-членов СЭВ в экономической сфере, хотя и сопровождалось лозунгами о братстве дружественных на- родов, в определенной степени носило характер товарно- денежных отношений и соответственно какие-то доходы или ди- виденды сторонам все-таки приносило. Но, несомненно, также и то, что такая инвестиционная деятельность, осуществляемая деся- тилетиями в нарушение всех объективных законов и закономерно- стей общественного развития, и явилась одной из основных при- чин того экономического кризиса, который страны бывшего со- циалистического содружества до сих пор стараются преодолеть.

Особо следует подчеркнуть, что СССР заключал долгосроч- ные торговые соглашения и с рядом капиталистических стран – Финляндией, Францией, Скандинавскими странами, ФРГ и др. В соответствии с соглашениями о товарообороте заключались кон- тракты между хозяйственными организациями СССР и западными фирмами, которые существенным образом отличались от самих межправительственных соглашений в силу того, что буржуазные государства не обязывались принимать административные меры для заключения контрактов в отношении своих фирм. Это выгля- дит вполне логичным в современных условиях, так как речь идет о частно-правовых отношениях, где вмешательство государства не допустимо, но в советской науке международного частного права эта проблема вызвала острую дискуссию, поскольку это воспри- нималось, как нежелание буржуазных государств гарантировать соблюдение контрактов их юридическими и физическими лицами, вообще ставился вопрос о сведении роли таких соглашений до уровня простых рекомендаций, не налагающих на стороны каких- либо обязательств.

172

В отношении иностранных юридических лиц и их допуска к хозяйственной деятельности на территории СССР в различные пе- риоды развития советского государства применялись разные под- ходы. Постановлением СНК СССР «О порядке допущения ино- странных фирм к производству торговых операций на территории

СССР» от 11 марта 1931 г. устанавливался принцип получения разрешения для каждого случая – допущенные к совершению тор- говых операций организации и лица в своей деятельности подчи- няются всем действующим в СССР законам и распоряжениям пра- вительственных органов. Впоследствии советским гражданским законодательством (ст. 124 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик) и соответственно гражданским законодательством Казахской ССР (ст. 560 ГК Казахской ССР) устанавливалось, что иностранные предприятия и организации могут без особого разрешения совершать в СССР сделки по внеш- ней торговле и по связанным с ней расчетным, страховым и иным операциям с советскими внешнеторговыми объединениями и дру- гими советскими организациями, которым предоставлено право совершения таких сделок. Следовательно, в СССР существовал разрешительный порядок ведения хозяйственной деятельности иностранными предприятиями и организациями.

Однако реальное развитие инвестиционной деятельности становится возможным только в середине 80-х годов ХХ в. Начав- шаяся повсеместно в стране «перестройка» затронула и внешне- экономическую деятельность. С принятием осенью 1986 г. реше- ния Политбюро ЦК КПСС о возможности создания совместных предприятий фактически открылся допуск иностранных инвести- ций в экономику государства. Это решение было связано с поста- новлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР «О мерах по со- вершенствованию управления экономическим и научно- техническим сотрудничеством с социалистическими странами» от 19 августа 1986 г., в соответствии с которым были существенным образом изменены форма и методы внешнеэкономических связей со странами социалистического сотрудничества. Так, главный упор был сделан на всемерное активное внедрение новых прогрес- сивных форм взаимодействия между объединениями, предпри- ятиями и организациями СССР и социалистических стран, созда- ние необходимых экономических и организационных условий для

173

их деятельности на основе полного хозяйственного расчета и вза- имной выгоды.

Постановлением Совета Министров СССР «О порядке соз- дания на территории СССР и деятельности совместных предпри- ятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран» от 13 января 1987 г. было установлено, что совместные предприятия создаются на территории СССР на основе договоров, заключаемых участниками таких предприятий. Указом Президиума Верховного Совета СССР «О вопросах, свя- занных с созданием на территории СССР и деятельности совмест- ных предприятий, международных объединений и организаций с участием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления» от 13 января 1987 г. было определено, что совмест- ные предприятия освобождаются от уплаты налога на прибыль в течение первых двух лет с момента получения объявленной при- были; наряду с этим, Советом Министров СССР могли быть уста- новлены льготы по налогообложению для отдельных групп и кате- горий совместных предприятий и для иностранных участников отдельных групп совместных предприятий; земля, ее недра, воды и леса могли предоставляться как в платное, так и бесплатное поль- зование.

Обобщая сказанное, можно констатировать, что вышена- званными нормативными актами определился переход к осущест- влению реформ в области внешнеэкономической деятельности и формированию национальной системы инвестиционного законо- дательства. В подтверждение можно привести такие факты: по данным на октябрь 1987 г. в СССР было создано 12 совместных предприятий, а на 15 мая 1989 г. зарегистрировано уже 448 совме- стных предприятий (из них 386 – с участием фирм капиталистиче- ских и развивающихся стран), 22 международных объединения, 2 совместные организации и 49 филиалов совместных хозяйствен- ных организаций.

В сложившихся условиях было уже предопределено приня-

тие Верховным Советом СССР Закона «Основы законодательства

об инвестиционной деятельности в СССР» 10 декабря 1990 г., ко-

торый закрепил, что основным правовым документом, регули- рующим взаимоотношения между субъектами инвестиционной деятельности, является договор (соглашение). В Казахской ССР,

174

как в других союзных республиках, были приняты Законы об ино- странных инвестициях и об инвестиционной деятельности. Осно- вы законодательства Союза ССР об иностранных инвестициях от 5 июля 1991 г., предоставили республикам право применять свое законодательство об иностранных инвестициях, если оно не про- тиворечило союзной конституции и действующему законодатель- ству (в советском государстве, несмотря на федеративное государ- ственное устройство, нормы союзных законов воспроизводились в республиканских законах без каких-либо изменений). Закон Ка-

захской ССР «Об иностранных инвестициях» от 7 декабря 1990 г.

предусматривал, что иностранными инвесторами в республике мо- гут быть: иностранные юридические лица; иностранные граждане и советские юридические лица, контрольный пакет акций или большая доля паевого участия в которых принадлежит иностран- ным гражданам и юридическим лицам (ст. 1). В этот же период в Казахстане было заключено первое инвестиционное соглашение, сторонами которого являлись Советский Союз и американская корпорация «Шеврон».

Вместе с тем, советское инвестиционное законодательство просуществовало недолго, начался процесс распада Союза и обра- зования независимых и суверенных государств. Инвестиционный контракт с корпорацией «Шеврон» был перезаключен Республи- кой Казахстан на новых и более выгодных условиях в 1993 г. и является одним из крупнейших инвестиционных соглашений со- временности.

Наряду с этим, этот период, хотя и весьма непродолжитель- ный, сыграл определенную, а точнее, решающую роль в формиро- вании национального инвестиционного законодательства бывших союзных республик, в целом, и Республики Казахстан, в частно- сти, ведь именно тогда были заложены основы, на которых осуще- ствляется инвестиционная деятельность и в настоящее время. Так, например, в Российской Федерации продолжает действовать (ко- нечно, с изменениями и дополнениями) Закон об инвестиционной деятельности от 4 июля 1991 г.

В целом нужно признать, что развитые страны успешно реа- лизовали в 60-80-х гг. прошлого столетия инвестиционную поли- тику, направленную на завладение новыми рынками сбыта, деше- выми источниками сырья, энергоносителей и местной рабочей си-

175

лы в развивающихся странах. Тогда как бывший Советский Союз на первый план ставил политические задачи, игнорируя какие- либо экономические интересы и выгоды. Поэтому такие страны как Монголия, Куба, Вьетнам, Камбоджа напрямую финансирова- ли свои государственные бюджеты за счет советской помощи, предоставляемой под видом долгосрочных государственных кре- дитов. После распада организации СЭВ и СССР более 80 милли- ардов долларов государственных кредитов остались невостребо- ванными правопреемницей СССР – Россией.

Таким образом, в Республике Казахстан, как и в других бывших социалистических странах, формирование национальной системы инвестиционного законодательства практически стано- вится возможным в период становления их как независимых госу- дарств и перехода к рынку.

11.2. Инвестиционное законодательство Республики Казахстан

Инвестиционные отношения играют решающую и опреде- ляющую роль в мировой экономике. Одним из основных факторов обеспечения эффективности инвестиций в экономике любого го- сударства является их законодательное закрепление, создание раз- витой системы инвестиционного законодательства и действенного механизма реализации правовых норм, регулирующих инвестици- онные отношения.

Инвестиционное законодательство Республики Казахстан в своем становлении, развитии и совершенствовании прошло четыре основных этапа.

Первый этап – это этап формирования инвестиционного за- конодательства, первоначально, как законодательства об ино- странных инвестициях. Начало этому было положено принятием и введением в действие Закона Казахской ССР «Об иностранных инвестициях в Казахской ССР» от 7 декабря 1990 г., который пре- следовал цель обеспечить привлечение иностранных инвестиций, передовой технологии и управленческого опыта, при условии пре- доставления необходимых гарантий иностранному капиталу. За- кон был направлен на формирование в республике экономики от-

176

крытого типа и должен был способствовать скорейшему переходу страны на общепринятые в мировой практике принципы хозяйст- вования.

Несмотря на то, что основные положения Закона Казахской ССР об иностранных инвестициях носили в большей степени дек- ларативный характер, в его принятии были и позитивные момен- ты: во-первых, это был первый акт, законодательно закрепивший уже сложившиеся в республике инвестиционные отношения; во- вторых, данным законодательным актом в течение четырех лет определялся порядок привлечения иностранных инвестиций в эко- номику нашей страны, что, в целом, способствовало притоку ино- странного капитала; в-третьих, впервые иностранным инвесторам предоставлялись гарантии осуществления ими деятельности (в от- личие, например, от законодательных актов 20-х годов, когда со- ветское государство допускало привлечение иностранного капита- ла, но не брало на себя никаких обязательств по его безопасности и сохранности. Проведенная двойная национализация иностранной частной собственности сначала в 1917 г., а затем после НЭПа, бы- ла хорошо известна за рубежом и не внушала особого доверия к нашей стране. Целый ряд достаточно известных и действующих в наше время зарубежных фирм (швейцарские фирмы «Сандоз», «Хофман-ля-Рош», французская «Креди Лионе» и другие) в 19201940 г.г. лишились своей собственности в СССР без какой либо компенсации, кроме того, досрочное расторжение в 30-х г.г. про- шлого столетия концессионных соглашений с такими компаниями как «Лена-Голдфилдс», «Тетюхе Майнинг корпорейшн» привело к возбуждению арбитражных и судебных дел, окончившихся безре- зультатно для иностранных инвесторов. Поэтому включение раз- дела, посвященного гарантиям иностранным инвестициям, увели- чило интерес со стороны потенциальных инвесторов и существен- но повлияло на их активность).

Примечательно, что формирование инвестиционного зако- нодательства практически совпало по времени со становлением Республики Казахстан как независимого государства, начало кото- рому положила Декларация о государственном суверенитете Ка- захской ССР от 25 октября 1990 г. Конституционному Закону о государственной независимости РК, предшествовал Закон об ин- вестиционной деятельности, принятый еще в бытность Казахстана

177

союзной социалистической республикой 10 июня 1991 г., который оказался самым долгосрочным из всех актов того времени, регу- лировавших инвестиционные отношения, так как был отменен только в 1997 г. И в этом, на наш взгляд, единственное его досто- инство – во всем остальном, он практически не оказал никакого влияния на инвестиционные отношения, так как стал неприменяе- мым с самого момента его опубликования.

Дальнейшему развитию инвестиционных отношений в пери- од становления инвестиционного законодательства способствова- ли и Закон РК «О фонде преобразования экономики Республики Казахстан» от 12 апреля 1993 г.; Закон РК «О возвратной системе финансирования инвестиций» от 12 апреля 1993 г.; Закон РК «О валютном регулировании» от 14 апреля 1993 г.; постановление Президента РК «Об организации работ по привлечению, использо- ванию и учету иностранных кредитов, предоставляемых Респуб- лике Казахстан под гарантии Республики Казахстан» от 28 марта 1994 г. и другие акты. Особое место среди них занимает первая Конституция суверенного Казахстана от 28 января 1993 г. Таким образом, данный период представляет собой начальный этап раз- вития рыночных отношений в Республике Казахстан и создания совершенно новой законодательной системы независимого и суве- ренного государства, в целом; и национальной системы инвести- ционного законодательства Казахстана, в частности.

Второй этап в развитии инвестиционного законодательства, начинается с введением в действие Закона РК «Об иностранных инвестициях» от 27 декабря 1994 г., который отменил ранее дейст- вовавший Закон Казахской ССР «Об иностранных инвестициях в Казахской ССР» от 7 декабря 1990 г. Этот закон определил основы привлечения иностранных инвестиций в экономику РК, закрепил государственные гарантии, предоставляемые иностранным инве- стициям, установил основные организационно-правовые формы их осуществления, а также определил порядок разрешения споров с участием иностранных инвесторов. Одновременно с Законом об иностранных инвестициях, был принят новый Гражданский кодекс РК (Общая часть).

Кодификация гражданского законодательства сыграла важ- ную роль в становлении национальной системы законодательства РК и в упорядочении правовых норм, регулирующих рыночные

178

отношения. Гражданский кодекс иначе называют «Экономической Конституцией», и это не случайно, ведь он представляет собой ос- новной специальный нормативный акт в области регулирования рыночных частно-правовых отношений. В равной степени сказан- ное касается и инвестиционного законодательства, поскольку ин- вестиционные отношения также регулируются гражданским зако- нодательством.

Другим законодательным актом, оказавшим существенное влияние на развитие инвестиционных отношений, является Закон РК «О недрах и недропользовании» от 27 января 1996 г. № 2828. По сравнению с ранее действовавшим Кодексом о недрах и пере- работке минерального сырья от 30 мая 1992 г., Закон о недрах и недропользовании иначе решает ряд важных вопросов. Во-первых, значительно сужен предмет регулирования: в отличие от Кодекса о недрах 1992 г., в сферу регулирования которого входили отно- шения по переработке минерального сырья, в Законе о недрах прямо оговорено, что переработка минерального сырья не отно- сится к операциям по недропользованию. Во-вторых, в Законе о недрах проводится градация субъектов права недропользования (так, выделяются следующие группы недропользователей: нацио- нальные и иностранные недропользователи; постоянные и времен- ные недропользователи). В-третьих, Законом о недрах, в отличие от Кодекса 1992 г., который предусматривал три вида недрополь- зования, закреплено четыре вида недропользования: государствен- ное геологическое изучение недр; разведка; добыча; строительство

иэксплуатация подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых.

Особое место в системе законодательства занимает еще один нормативный акт, который оказал существенное влияние не толь- ко на процесс развития инвестиционной деятельности в стране, но

ина содержание основного специального акта – Закона о недрах и недропользовании. Имеется в виду Закон РК «О нефти» от 28 ию- ня 1995 г. № 2350, предшествовавший принятию Закона о недрах и недропользовании, который регулирует отношения, возникающие при проведении нефтяных операций на территории, находящейся под юрисдикцией РК, в том числе на море и во внутренних водо- емах. В Законе о нефти содержится положение о том, что в случае противоречия между настоящим законом и другими законодатель-

179

ными актами РК в части регулирования нефтяных операций при- меняются нормы Закона о нефти; из чего следует, что в части ре- гулирования нефтяных операций нормы Закона о нефти обладают большей юридической силой, чем нормы Закона о недрах и недро- пользовании (хотя это и противоречит основам взаимодействия основного специального закона – Закона о недрах и недропользо- вании и второстепенного по значению и по иерархии нормативных актов – Закона о нефти). Следует отметить, что первоначально За- кон о недрах и недропользовании (также как и Закон о нефти) бы- ли приняты как Указы Президента РК, имеющие силу закона, но впоследствии были переименованы.

Началом третьего этапа в развитии и совершенствовании инвестиционного законодательства послужило введение в дейст- вие Закона РК «О государственной поддержке прямых инвести- ций» от 28 февраля 1997 г., которым определялись такие основные задачи, как: внедрение новых технологий, передовой техники и ноу-хау; насыщение внутреннего рынка высококачественными товарами и услугами; государственная поддержка и стимулирова- ние отечественных производителей; развитие экспортоориентиро- ванных и импортозамещающих производств; создание новых ра- бочих мест; улучшение окружающей природной среды; и т.п.

Значение Закона о государственной поддержке прямых ин- вестиций состоит в том, что с его принятием, во-первых, началось формирование специального законодательства РК о прямых инве- стициях; и, во-вторых, инвестиционное законодательство РК пе- решло на качественно новую ступень в своем развитии. До приня- тия Закона о прямых инвестициях, инвестиционная политика госу- дарства была направлена на увеличение иностранных инвестиций и создание для них правового режима более чем наиболее благо- приятного. В конченом счете эффективность иностранных инве- стиций была минимальной, вследствие того, что, в основном, они вкладывались в недропользование, что не могло оказать ощутимо- го влияния на развитие экономики страны и приводило только к усилению экспансии недр иностранными инвесторами. В результа- те чего значительная часть вложенных в тот период иностранных инвестиций носила спекулятивный характер. Как следствие, наряду с принятием Закона о прямых инвестициях, были внесены серьез- ные изменения и дополнения в текст Закона об иностранных инве-

180