Lektsii_po_MChP_ot_Renaty

В охранном документе есть формула изобретения, то есть раскрывается то, как он работает. Но только держатель патента может использовать эту технологию. А без технологии корейцы не смогли воспроизвести эскалатор, но эскалатор при этом не запатентован. Такие незапатентованные технологические разработки и являются предметом договора ноу-хау. Другой пример – ржаной хлеб. Без лицензионного соглашения его не смогли испечь в других государствах. Так как технология не запатентована, то в данном случае лицензионным соглашением тоже будет договор ноу-хау. Его предметом становится своего рода секрет производства. Под секретами производства понимаются и технологии, и организация производства, и вопросы менеджмента, управления. Все это является предметом ноу-хау. Тут нельзя говорить о наличии исключительных прав, потому что о них мы говорим только в том случае, если научно-техническое достижение запатентовано. А если это не запатентовано, это просто конфиденциальная информация, то исключительных прав не будет. Если такую информацию украсть и запатентовать на свое имя, то это даже не правовое нарушение, потому что у держателя ноу-хау нет никаких прав. В патентном праве все должно подтверждаться документами, а здесь нет охранных документов. Здесь хищения и нет, потому что наличия какого-то права на секрет у лица, которое его использует, нет.

Контракт ноу-хау имеет такую же структуру, как и другие лицензионные соглашения. Однако для него характерно то, что там есть статья о конфиденциальности, а там, где речь идет об ответственности, предусматривается довольно жесткое наказание за нарушение конфиденциальности.

В последние годы в отношении интеллектуальной собственности высказываются определенные взгляды, мнения о том, что вообще все, что касается интеллектуальной собственности надо отменить, и никакой правовой защиты ни авторское право, ни промышленная собственности не должна иметь. Основанием для таких мнений является существование интернета, который позволяет очень быстро давать сообщения о каких-то новых произведениях авторского права, новшествах в сфере промышленной собственности. Считают, что в таких условиях авторское право мешает распространению знаний, культурному обмену. Для этого есть определенные основания: на охрану произведений авторского права в нашем законодательстве дико большие, они ничем не обоснованы. Понятно, что охрана должна быть пока жив автор, но 70 лет (у Галенской опять 75 лет) после его смерти зачем?! Какие права есть у внуков, правнуков автора? Почему их материальные выгоды должны быть выше распространения произведения? Галенская считает, что даже срок в 50 лет после смерти автора, установленный Бернской конвенцией, неоправданно большой. Оптимальный срок во Всемирной конвенции, разработанной под эгидой ЮНЕСКО, - 25 лет после смерти автора. Поэтому во мнении об отмене авторского права есть определенное рациональное зерно, но в то же время это слишком радикальный подход, ведь мы отказываем автору в оплате его труда. Охрана личных неимущественных прав в любом случае должна быть всегда: автор всегда должен иметь право считаться автором. Охрана здесь осуществляется через административно- и уголовно- правовые механизмы. А в отношении личных имущественных прав, по мнению Галенской, определенные ограничения должны быть поставлены. Не должно быть огульной свободы интернета, так как этим ущемляются права автора и юридического лица, которое, например, делало аудиозапись или снимало кинофильм, или издавало книгу. Например, при издании материалов конференции издательство несет целый ряд затрат (на печать, бумагу, систематизацию, подготовку оригинал-макета, расходы на продажу и тп), но кто будет покупать эти материалы, если они выставлены в интернете? А наше министерство образования указывает, что все произведения, которые созданы сотрудниками, например, юрфака СПбГУ и опубликованы в журналах, должны быть выставлены на определенном сайте в интернете (и от этого зависит зарплата преподавателей – без публикации в интернете нет прибавки к зарплате). Это явное нарушение авторского права, которое имеет место на уровне министерства образования.

В отношении промышленной собственности аргументы примерно те же. Отдельные промышленники считают, что если вы выставили в интернете новый товар, то по интернету можно понять, будет ли он пользоваться популярностью или нет. То есть в настоящее время во всем мире считают, что право интеллектуальной собственности устарело и подлежит отмене. Эту отмену на ура воспримут в развивающихся странах, им это на руку, но вряд ли это будет хорошо воспринято авторами и изобретателями, потому что это для них будет означать лишение дохода. А в отношении ограничений Галенская согласна.

ТРИПС (Соглашение о торговых аспектах интеллектуальной собственности, Маракеш, 1994 год).

Первую часть ТРИПС необходимо прочитать. ТРИПС был принят в рамках ВТО, поэтому государства – члены ВТО обязаны присоединиться к ТРИПС и выполнять его положения. В нем нет каких-то особенных положений. Конвенции по авторскому и патентному праву не затронуты этим соглашением. Соглашение подтверждает наличие национального режима, то есть того, на чем основаны все конвенции в области интеллектуальной собственности, но здесь имеется и указание на режим наибольшего благоприятствования. В ст. 4 говорится о том, что любые преимущества, которые будут предоставлены гражданам одной страны, должны быть незамедлительно и безусловно распространены на граждан всех остальных государств. Такое режим допускается в соответствии с международными соглашениями о правовой помощи или об обеспечении исполнения закона общего характера, не ограниченного специально вопросами интеллектуальной собственности. То есть при наличии договора о правовой помощи (как правило, двусторонние договоры), то в них могут быть введены правила, которых нет в многосторонних международных соглашениях и которые не предусмотрены ТРИПС. Второй исключение – в соответствии с положениями Бернской и Римской конвенции могут быть предусмотрены случаи применения иностранного закона. Третье отступление – в отношении прав исполнительных, производителей фонограмм и тп, не предусмотренные ТРИПС (то есть здесь могут применяться нормы международных двусторонних соглашений). Четвертое – сохраняют силу те договоренности, соглашения, которые возникли, вступили в силу до образования ВТО (1967 год). В этих четырех случаях может быть режим наибольшего благоприятствования.

ТРИПС предусматривает, что применение его положений не может умалять охрану прав интеллектуальной собственности. То есть в любом случае эти права охраняются по максимуму. ТРИПС имеет разделы: «авторское право и смежные права», «товарные знаки», «наименование мест происхождения товаров», «промышленные образцы», «патенты», «топология интегральных микросхем», «охрана нераскрытой информации», «контроль за недобросовестной конкуренцией». ТРИПС отличается от других соглашений тем, что в них много норм, которые касаются борьбы с недобросовестной конкуренцией, пиратскими произведения и предусматриваются конкретные меры: как и что делать в соответствующих случаях.

У нас в литературе неоднозначное отношение к ТРИПС и тому, соответствует ли этому соглашению наше законодательство (отражает ли оно эти торговые аспекты интеллектуальной собственности).

Семейное право.

Регулирует, в частности, браки с иностранцами, браки между иностранцами на территории РФ и браки российских граждан на территории иностранных государств. Раздел 7 СК РФ.

У каждого есть право иметь семью (Всеобщая декларация прав человека). В ряде стран это не так и поставлены ограничения – не всегда разрешается каждому иметь семью. Этому может препятствовать состояние здоровья (например, душевнобольной человек не понимает своих действий; либо ограничения для больных СПИДом). То есть право такое есть и правильно, что оно записано в международных договорах, но реальность несколько иная. В семейном праве в МЧП то, что провозглашается, и то, что существует в реальности, иногда весьма расходится.

Все семейные отношения начинаются с заключения брака. Вопросы, связанные с заключением брака, никак не удается унифицировать. Во всем семейном праве вообще очень мало унификации. Семейное и наследственное право – те области, в которых государства никак не хотят сдавать национальных позиций. Национальные законодательства по поводу вступления в брак, его регистрации сильно отличаются. Именно эти различия в национальных законодательствах препятствуют унификации. Например, в одних государствах возможны только браки, зарегистрированные государством, а в других возможны религиозные браки, в третьей группе государств действует обычай в этой сфере. В РФ все просто как в большинстве европейских стран – брак исключительно гражданский, то есть требующий государственной регистрации, и считается заключенным только с момента этой государственной регистрации. Церковные браки государством не признаются, а в церкви часто не венчают без свидетельства о регистрации брака. Под брачно-семейными отношениями в РФ понимается исключительно союз между мужчиной и женщиной, но в последнее десятилетие стали очень распространены однополые союзы и многие блюстители прав человека полагают, что запрет на однополые браки в РФ нарушает права человека. А во многих странах однополые браки признаются (например, скандинавские страны, Франция). В разных странах разное отношение к вопросу моногамии и полигамии в брачно-семейных отношениях. В мусульманских странах полигамия понимается как семья из одного мужчины и до четырех женщин. В некоторых африканских племенах семья состоит из одной женщины и нескольких мужчин. Наконец, в одних странах требуется регистрация, наличие документа о заключении брака, а во многих африканских странах все не так формально и брачные отношения могут быть результатом соглашения между определенными семьями и желание жениха и невесты при этом никого не интересует. В Израиле семейное право регулируется религиозными нормами. При этом еврейское население составляет не подавляющую часть населения и далеко не все население иудеи, там множество арабов, которые живут по Корану. Поэтому у иудеев свое семейное право, а у мусульман свое. А для атеистов имеются несколько государственных законов и гражданская регистрация. Там же живут лица иной религиозной принадлежности – друзы. Это одно из арабских племен, которое не придерживается мусульманства, у них свои религиозные нормы. Один из религиозных деятелей друзов разработал закон о семейном праве для друзов, который приняли в одинаковой редакции три государства, где живут друзы: Израиль, Ливан и Иордания. Это удивительный случай в международной практике – единый закон, принятый в нескольких странах. В общем, в таких условиях с унификацией проблемы.

Но попытки унификации были. В рамках Гаагской конференции по МЧП были приняты Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 (РФ не участвует), Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 (РФ не участвует), Конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 года (РФ не участвует). У этих конвенций вообще очень мало участников. Они приняты как всемирные и многосторонние, но фактически имеют очень ограниченную сферу действия, так как малое количество подписантов.

В Европе в 1931 году (проверить год) скандинавские страны заключили Конвенцию о международном частном праве брака, усыновления и опеки. В ЕС в отношении заключения браков практически ничего нет. В Латинской Америке принят и действует Кодекс о международном частном праве 1928 года (Кодекс Бустаманте, по имени автора – известного аргентинского юриста). В этом соглашении (кодекс является приложением к международному договору) так же мало участников.

У РФ основными международными договорами, которые регулируют вопросы семьи и брака, являются договоры о правовой помощи. Этих договоров у нас не так много. Двусторонних договоров больше 30: практически со всеми государствами бывшего СССР, с Финляндией, Польшей, Чехией, Словакией, Болгарией, Румынией, Венгрией (то есть бывшие соцстраны европейские), был договор в целом с Югославией 1962 года, а после ее распада многие образованные на ее территории государства признали действие этого договора; есть договор с Италией, Испанией, Кипром, Монголией, Китаем, Вьетнамом, Кореей, Кубой, Аргентиной, Алжиром, Йеменом, Тунисом. С ведущими капиталистическими странами такие договоры отсутствуют (ни с Францией, ни с Великобританией, ни с США, ни с Германий), в договоре с Испанией нет регулирования семейных отношений. Особенно плохо сказывается на отношениях, которые связаны с детьми: невозможность взыскания алиментов (не признаются судебные решения, вынесенные в другой стране). Со странами СНГ у нас есть многосторонние конвенции, в которых эти вопросы урегулированы, поэтому не возникает тех же самых алиментных проблем.

Основное регулирование - ст. 156, 157 СК РФ. Основное: если брак заключается на территории РФ, независимо от гражданства лиц, вступающих в брак, форма брака и порядок его заключения определяются российским законодательством. Здесь имеют значение условия заключения брака, так как в нашем законодательстве они предусмотрены для российских граждан. Если брак заключается между гражданами различных государств, то в соответствии с нашим законодательством условия заключения брака для каждого из лиц, вступающих в брак, будут определяться законодательством государства, гражданином которого это лицо является. То есть если гражданин РФ и гражданства Франции вступают в брак, то условия для него определяются законодательством РФ, а для нее – законодательством Франции. При этом обязательно должны для всех соблюдаться положения ст. 14 об обстоятельствах, препятствующих вступлению в брак.

А дальше возникает ряд вопросов. Брак иудея на территории РФ с российской гражданкой будет признан в Израиле только в том случае, если брак будет заключен в синагоге, иначе он недействителен. В ряде государств требуется соблюдение определенных условий для вступления в брак. Например, в Индии это согласие родителей независимо от возраста лица, вступающего в брак. Поэтому наш ЗАГС может зарегистрировать брак без согласия родителей, но он будет недействительным в Индии. Иногда в законодательствах предусматривается институт помолвки (например, в Великобритании, в Италии). Там до регистрации брака за определенный период до подачи заявления о регистрации заключается помолвка, о которой сообщается в органы, осуществляющие регистрацию брака. В РФ института помолвки не существует и возникает вопрос, что делать. Если для гражданина Италии или Великобритании это очень важно, то помолвку можно устроить и в РФ, нашему законодательству это не противоречит, но правового значения это иметь не будет. Аналогично встает вопрос с оглашением брака: в Италии или Великобритании предусматривается оглашение брака – сообщение о браке за определенный период времени до регистрации. Такие объявления обычно вывешиваются в тех организациях, которые занимаются регистрацией брака, и любой может сообщить о том, что у него есть сведения, которые препятствуют вступлению данных лиц в брак. У нас в органах ЗАГС этот вопрос не задают, он считается заранее решенным путем предоставления соответствующих документов.

РФ плохо относится к двойному гражданству, наши органы ЗАГС игнорируют наличие о российского гражданина второго гражданства. В случае если иностранец имеет несколько гражданств, то выбор применимого законодательства за лицом, он сам выбирает, какое гражданство применить при регистрации брака. К апатридам применяется законодательство места их постоянного проживания.

При вступлении в брак самое главное – действительность брака. Причем не только по законодательству РФ, но и по законодательству других государств, а главное, того государство, гражданином которого является супруг – не гражданин РФ. В какой-либо третьей стране браки обычно признаются без проблем, потому что им это безразлично, а государству гражданства лица это не безразлично, потому что действительность брака тянет за собой вопросы наследования, места проживания и основаниях проживания второго супруга на территории данного государства, вопросы алиментных отношений и тд. Граждане Израиля для того, чтобы зарегистрировать брак, часто уезжают на Кипр для регистрации брака, потому что Кипр не требует соблюдения каких-либо религиозных условий, но браки, заключенные на Кипре, признаются в Израиле действительными. Органы ЗАГСа не должны регистрировать браки с гражданами Израиля, потому что в этом случае применимое законодательство будет зависеть от религиозной принадлежности этого лица.

Для вступления в брак есть еще возможность заключения брака в дипломатических представительствах и консульских учреждениях. Это регулируется консульскими конвенциями. У нас консульские конвенции заключены практически со всеми государствами, с которыми у нас есть дипломатические отношения; это многочисленная группа международных соглашений. Консульский Устав РФ и все консульские конвенции, и Венская конвенция о консульских сношениях (правда, РФ в ней не участвует) предусматривают, что одной из функций консула является регистрация брака. Это же предусмотрено ст. 157 СК РФ. Но наш СК равно как и консульский устав предусматривают, что наши консульские учреждения могут регистрировать браки в консульских учреждениях только между российскими гражданами. То есть если российские граждане находятся за рубежом, то они имеют возможность зарегистрировать брак в консульском учреждении. Но в ст. 157 СК РФ указаны так же дипломатические представительства. Это связано с тем, что консулы бывают отдельные и отдельские, то есть те, которые работают в консульском отделе дипломатического представительства. Поэтому когда речь идет о дипломатических представительствах, то там эту функцию выполняет отдельский консул, наличие которое предусмотрено консульской конвенцией. Консул обязан соблюдать правила заключения брака, которые существуют в РФ. Поэтому в консульское учреждение точно так же, как в органы ЗАГСа подается заявление и только через определенное время брак будет зарегистрирован. Поэтому в турпоездке брак за рубежом в консульском или дипломатическом учреждении обычно не регистрируют .

Бывают случаи, когда иностранные граждане хотят вступить в брак с российскими на территории РФ, и при наличии консульской конвенции между странами этот брак может быть зарегистрирован в консульстве этого государства. Это очень любят шведы. В консульской конвенции со Швецией это предусмотрено, поэтому такой брак будет действительным и в РФ, и в Швеции. Мы признаем браки, заключенные в консульских учреждениях других государств на территории РФ, только на условиях взаимности, то есть и браки, заключенные в консульствах РФ на территории этих стран, должны признаваться и быть действительными.

Ст. 158 СК РФ предусматривает признание браков, заключенных за пределами территории РФ. Поэтому если брак заключен на территории другого государства, то на территории РФ вы уже не можете заключить брак, не расторгнув предыдущий, так как здесь вы уже не будете отвечать требованиям ст. 14 и заключенный в РФ брак будет недействительным. У нас признаются действительными все браки, которые заключены в соответствии с законодательством места вступления в брак (независимо от того, церковные они или гражданские и тп). Но однополые браки все равно признаваться не будут. Это для иностранных граждан. Для российских граждан за границей должны быть соблюдена иностранная процедура, но условия вступления для российского гражданина из ст. 14 СК. То есть брак в мусульманских странах с мусульманином, если российская гражданка первая жена, действителен, а вторая и последующие – нет.

В США нет федерального семейного законодательства, исключительно законодательство штатов. То есть там есть проблема заключить брак даже между гражданами разных штатов.

Отношения между супругами могут быть личными и имущественными. К личным отношениям между супругами относится, например, право на имя, вопросы главы семьи, вопросы, связанные с воспитанием детей и с решением вопроса иметь или не иметь этих детей и тд. Имущественные отношения – это вопросы режима добрачного имущества и имущества, приобретенного в браке.

Личные неимущественные отношения в РФ регулируются свободно: можно выбрать фамилию одного из супругов, оставить свою, приобрести двойную фамилию. А например, по законодательству Франции супруга обязательно должна иметь двойную фамилию, поэтому наши органы ЗАГСа должны учитывать такие моменты. В ряде государств существует институт главы семьи. Российское семейное законодательство самое демократическое и гуманное, поэтому у нас этого института нет. А, например, во Франции он есть, несмотря на всю ее демократичность. Там муж считается главой семьи независимо от заработка и характера супругов (кто глава при однополых браках непонятно, наверное, при регистрации брака глава семьи выбирается). Глава семьи имеет определенные полномочия: решает вопрос о месте жительства семьи, месте обучения детей, вопрос о самом факте возникновения детей, вопрос о том, будет ли жена работать, при вступлении в брак добрачное имущество жены поступает в распоряжение мужа. Во Франции не всегда соблюдают на практике эти нормы и вообще большой процент фактических браков.

Имущественные отношения по выбору супругов могут регулироваться по закону или по брачному контракту. Законодательство большинства государств предусматривает возможность заключения брачных контрактов. Иногда даже имеется типовой брачный контракт. В большинстве брачных контрактов решаются имущественные вопросы, но иногда и личные неимущественные. Решаются вопросы, связанные с добрачным имуществом (обычно все-таки предусматривают, что каждый супруг самостоятельно распоряжается таким имуществом), персональными подарками, полученными в период брака, с общим имуществом, нажитым в период брака. В отношении общего имущества договором устанавливается на практике самое разное. Раньше в РФ брачный контракт активно не использовался, теперь брачные контракты заключаются чаще. В брачном договоре может быть предусмотрена уплата алиментов супругами друг другу в случае расторжения брака, наличия детей или отсутствия совместного места жительства и тп.

Имущественные вопросы могут решаться и по закону в случае, если супруги не заключили брачный контракт. Ст. 161 СК делает привязку к совместному месту проживания. То есть личные неимущественные и имущественные отношения определяются по законодательству государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства, а при его отсутствии – по законодательству государства, где у них было последнее совместное место жительства, а при отсутствии всякого совместного места жительства – если вопрос решается на территории РФ, то по законодательству РФ.

Международно-правовое регулирование представлено единственной конвенцией – конвенцией о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов 1978 года. Конвенция не работает, РФ участником не является.

Правоотношения между родителями и детьми.

Международно-правовое регулирование:

- конвенция о правах ребенка 1989 года (действует для РФ);

- конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956.

- конвенция о взыскании алиментов за границей (Нью-Йорк, 1956).

- конвенция о признании и исполни решения по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 года.

- конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 год.

- конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, принудительном исполнении и сотрудничестве в отношении ответственности родителей и мерах по защите детей 1996 года.

- конвенция о международном порядке взыскания алиментов на детей и других форм содержания семьи 2007 г и Протокол к ней.

- конвенция о контактах с детьми 2003 года (Совет Европы)

- регламент Совета ЕС о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений и о сотрудничестве по вопросам, касающимся алиментным обязательства 2009.

…

В законодательстве РФ есть ст. 163, 164 СК. Ст. 163 СК касается прав и обязанностей родителей и детей. Права и обязанности родителей и детей, в том числе, обязанность родителей по содержанию детей, определяется по законодательству государства, в котором у них есть совместное место жительство, а при его отсутствии по законодательству государства, гражданином которого является ребенок. По заявлению истца может быть применено законодательство государства, на территории которого ребенок проживает. То есть тут возможно три вариант коллизионных привязок. Такая инвариантность связана с предоставлением максимальной защиты правам ребенка.

Права ребенка – это палка о двух концах. Отнимают детей на основании якобы применения физического насилия, под прикрытием прав детей применяют физическое насилие к родителям и тп. Все можно довести до абсурда и в результате получить не защиту прав ребенка, а действия, направленные в конечном счете на ущемление его интересов.

Ст. 164 СК – алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи. Под алиментами обычно подразумевают алименты, которые родители платят на детей, но и совершеннолетние трудоспособные дети обязаны содержать своих нетрудоспособных родителей. Здесь коллизионная привязка к совместному месту жительства, а при его отсутствии все определяется по законодательству страны, где проживает лицо, претендующее на алименты.

Конвенционного регулирования много, особенно в части имущественных отношений, то если алиментов. Только конвенция о контактах с детьми, принятая в рамках Совета Европы, регулирует личные неимущественные отношения. Так же существует конвенция, касающаяся похищения детей.

Алиментные обязательства.

Это проблема даже в рамках национального законодательства, а с иностранным элементом еще сложнее. Хорошо, когда этот вопрос регулируется договором о правовой помощи, потому что без этого возможность взыскания алиментов крайне ограничены, а возникающие в связи с этим расходы могут оказаться больше самих алиментов.

18.10.2013

Лекция № 10.

Когда мы говорим о защите детей в международных отношениях, то мы должны вспоминать Конвенцию о правах ребенка. Она подписана всеми государствами и претендует на то, чтобы быть названной универсальной. Она была принята в 1989 году. С точки зрения правоотношений между родителями и детьми важны положения конвенции о том, что родители обязаны содержать своих детей. После конвенции о правах ребенка было принято множество международных конвенций в отношении детей. Все эти конвенции были приняты или в рамках Гаагской конференции по МЧП, или как Нью-Йоркская конвенция в рамках ООН, или в европейских рамках и носят региональный характер. В любом случае принято чрезвычайно много международных актов, в том числе, и не в европейских регионах в рамках конвенций о правах человека (Американская конвенция в рамках ЛАГ, есть такая конвенция в рамках Африканского союза, Исламской конференции). Для РФ основная проблема связана с получением алиментов за границей. Проблема эта в определенной степени решена с теми государствами, с которыми у нас есть договоры о правовой помощи. Но у нас этих договоров нет с ведущими странами мира (ни с США, ни с Великобританией, ни с Францией). Наличие договора о правовой помощи важно потому, что решение о взыскании алиментов без такого договора невозможно исполнить, то есть осуществить взыскание. Приведенные в перечне выше конвенции предусматривают только применение материальных норм, решают вопросы о том, какое право применимо и не решают вопросы об исполнении судебных решений. Хорошим исключением в этом отношении является конвенция о международном порядке взыскания алиментов на детей и других форм содержания семьи 2007 года. Но мы не является участником ни одной из указанных конвенций, кроме конвенции о правах ребенка (проверить относительно конвенции 2007 года).