Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Лекции Галенская 2014.docx
Скачиваний:
16
Добавлен:
15.04.2015
Размер:
137.41 Кб
Скачать

2 Порядка расторжения брака :

Можно обратиться в консульские учреждения ( необходимо совпадение условий : консульский договор должен быть, в котором предусмотрена функция консула по расторжению брака, если оба супруга граждане РФ и если они могут воспользоваться вне судебным порядком расторжения брака)

или представительства.

По законодательству государств предусмотрено не только расторжение брака, но и разлучение (Сепарация). Если например имеет место жестоко е обращение

КОНВЕНЦИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов 1902 Г.

Гаагская Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 ( РФ не участвует).

Ч.4 ст.160 Расторжение брака совершенное за границей - если 2 иностранца рас торги брак за пределами РФ в соответствии. С законодательство и компетентгыми органами , то такое расторжение признается и в РФ.

У нас в законодательстве вообще нет никаких слов в отношении однополых браков.

Что касается расторжение брака в отношении стран СНГ , то Кишиневская Конвенция 31 статья - предусматривает . Что по делам о расторжении брака применяется законодательство Договоаривающейся стороны , гражданами которой являются супруги в момент подачи заявления.

Если один зим супругов является <...>.

УСЫНОВЛЕНИЕ.

Вопросы усыновления решаются в соответствии с нац законодательством.

Гаагская Конвенция о юрисдикции , применимом праве , признании и исполнении решений иностранных судов в области усыновления 1965 Г.

РФ подписала , но не ратифицировала

Европейская Конвенция об усыновлении детей 1969 года

П.1 ст.5,7, п.1 ст.9.

Конвенция оставляет на усмотрение государств право разрешать усыновление однополым парам , живущим вместе и имеющим устойчивые взаимоотношения.

В 2011 году состоялось между Рф и США - ее действие приостановлено .

Действует судебный порядок усыновления . Участвуют органы опеки и попечиткльства, иностранцы должны предоставить соответствующие документ на ребенка . Обязательно , чтобы е было претендентов из России на усыновление ребенка .

После усыновления РФ продолжает следить за усыновленным ребенком. Участвует в судьбе ребенка.

ИСПОЛНЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ПОРУЧЕНИЙ

Конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и уголовным делам . Эта конвенция принята для того чтобы облегчить порядок сношения между судебными органами. Конвенция 70 года предусмотрена создание центрального органа через который происходит все сношения, весь документооборот. Каждое государство сообщает какой орган выполняет функцию центрального органа , в РФ это Министерство юстиции. У конвенции предусматривается содержание судебного поручения оно ничем не отличается от конвенции 54 года, название органов дело, вопросы, которые ставятся перед судьей другого государства . Язык сношений зависит от государств , как они договорятся . Как правило язык запорашиваемого государства. Но конвенция предусмотрена французский и английский языки в качестве языков сношения. Конвенция предусматривает, что для выполнения суд поручений могут использоваться дипломатические или консульские представители, но только в отношении своих собственных граждан. В любом случае не допускается принуждение: штрафов в отношении гражданина применяться е будут.

Регламент Совета ЕС от 26 мая 2001 - возможна прямая передача, отдан суд получает от другого. Возможность предъявления судом непосредственно гражданину. В отношении Дании такой порядок не действует.

Есть договр с США 1935 - договор об исполнении поручений . В отношении с США нужно определиться действуем по Конвенции 70 года или по договору. Или то или то, потому как США тоже участвует в Конвенции 70 года.

Вручение документов за границей предусмотрено Гаагской Конвенцией 54 года и имеется принятая Конвенция о вручении за границей документов по гражд и уг делам 1965. Предусматривает создание центрального органа через который передаются документы. Эта Конвенция не содержит требование легализации, предусматривается, что если документ вручен ( повестке в суд) то об этом составляется документ о вручении документа и направляется в суд. Вручение документов предусмотрено и в договорах о правовой помощи. Важно понять , какой документ будет использоваться . Конвенция 70 и 65 заменили между государствами участниками конвенцию 54 года. Если сталкиваемся с этой проблемой нужно определить состав участников конвенции 54 года и последующих договоров. Состав может не совпадать.

Воос еще с договорами о правовой помощи, какой из них действует?? Следует учитывать временной фактор, мы должны знать, что мы присоединились к этим догооврам в 2001 году.

Двусторонний договор имеет преимущество перед договором многосторонним.

Конвенции 65 и 70 имеет спец характер, договоры имеют общий характер. Спец над общим приоритет.

К статсбургской конвенции РФ не присоединилась.

ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ

Суд решение действует только на территории данного государства . Если в суд решении написано, что оно направлено на арест или передачу движ имущества находящ на территории другого государства , или взыскание алиментов с родителя , который находится на территории другого государства . Автоматом такое решение действовать на территории другого государства не будет , необходимо признание суд решение. Необходимо различать признание, которое требуется для дел , в которых нет материальной составляющей, исполнять его не надо , только признать ( расторжение брака , признание отцовства ) , а вот исполнение требуется по всем решениям имущественного характера ( арест имущества, взыскание алиментов ). Когда- то был разный порядок, для исполнения иностранных суд решений требовалось наличие договора. Такое положение сохраняется и до настоящего времени, что касается самой процедуры исполнения и признания , то различные государства относятся по - разному. В одних случаях требуется проверка правильности решения - как бы идет пересмотр скажем российского решения , своего рода экспертиза. Вторая система предусматривает выдачу экзекватуры - определенный документ, который подтверждает признание и исполнение. Третья - требование регистрации суд решения в особом реестре, правда это только в отношении государств , которые практик уют взаимность друг с другом, когда не требуется договор.

У РФ полодения о пересмотре суд решений нет. По существу пересмотра нет. Если появляется необходимость в признании и исполнени. Иностранных суд решений то , нужно знать , по какому НПА , договору будет осущ признание и исполнение . У нас такое признание и исполнение предусматривается в договор о прав помощи и региональных договоров в рамках СНГ . С Финляндией договор о прав помощи имеется , но этого вопроса не предусмотрено в нем. Но ВС Финляндии Предусмотрел, что решение о взыскании алиментов , принятое РФ будет исполняться на территории РФ , но РФ в ответ ничего не предприняло. Гаденькая считает это неисполнением Конвенции о правах ребенка 1989 года, мало ее подписать, нужно соблюдать условия.

В Минской и Кишиневской конвенции такие вопросы решаются. Не все государства подписали Кишиневскую, которая изменяет положения Минской.

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осущ хоз деятельности - Киевское 1992г. ( в отношении юр. Лиц и хоз деятельности ) Касается арбитражных решений, не затрагивает конкретных граждан. Потому как этот вопрос решается в конвенциях о правовой помощи.

Киевское соглашение установило правило подсудности. Предусмотрена подсудность по мечту нахождения ответчика. Затем исключительных подсудность по 2 категориям дел: что касается недвижимости - компетентен суд места нахождения недвижимости, 2-е исключение в отношены исков об обжаловании решений органов исполнительной власти. Предусматривает что Исключительная подсудность не может быть изменена соглашением сторон. В отношении остальной подсудности, то там стороны своим соглашением могут изменять с помощью прорагоционное соглашение . Никаких формальностей при признании исполнения таких решений не требуется, решение принятое армянским судом прямо направляется в соответствующий суд для исполнения ( проставление апостиля не требуется). Однако получив такое решение суды могут отказаться его выполнять, основания для отказа -

1.наличие ранее вступившего в законную силу решения по данному делу.

2. Имеется решение суда 3-го государства. Между теми же сторонами , по тем же основаниям.

3. Решение пришло от суда, который по данному соглашению не отношэсится к числу компетентных. ( например решение в отношении недвижимости находящ на территории РФ принято казахским судом)

4. Нарушены процессуальные права. Ответчик по делу не был извещен .'

5. Истечение 3-х летнего срока.

Киевское соглашение не содержит такого основание отказа как публичный порядок. Такой же порядок исполнения по Кишиневской Конвенции.

Если исполнение противоречит публичному порядку . Когда говорим о публтчному порядке, то речь идет о том, что применение последствия закона будут противоречить публичному порядку. Понятие самого публичного порядка содержится в материальной законе . речь идет о гражданских делах.

В 1988 году был принят указ Перзидиума Верховного совета от 21 июня 1988 " о признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей" - касается любых случаев признания и исполнения суд решений. Соответсвующее решение должно прийти от суда, который его вынес. Истец выигравший процесс обращается в суд за признанием и исполнением решени и суд собирает все документы и рассматривает их.

Судья назначает заседание и вызывает ответчика по делу, чтобы выяснить личность во избежание недоразумений. Затем суд выясняет, не нарушены ли права гражданина, был ли он вызван в суд. Если все в порядке то суд выносит определение об исполнении или признании , или признания и исполнения суд решения . Если не в порядке то определение о неисполнении или непризнании и направляется в соответсвующий суд.

Инструкция - о порядке оказания судами и органами нотариата СССр ( РФ) правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств .. Утвержденная 28 февраля о правовой помощи

Противоречивая практика арбитражных судов. Мы исполняем решениям только при наличие договора. Но суд города Москвы вынес определение о признании решения на основе взаимности.

Но термин принципы можно применять к правилу поведения, но при наличие условий , правило поведение должно иметь статус jus cohens - быть императивным правилом и действовать во всех сферах правовых отрешений. Оно является критерием правомерности ( не употребляется термин законность , потому как нет органа который бы издал международный закон) в соответсвующих отношениях. Посему нужно подумать, обладает ли взаимность такими качествами , качествами императивности. Она может быть , может не быть, никто не может заставить заключить договор. Уже этого достаточно для того, чтобы сказать , что взаимность принцип правовых отношений . Тем не менее арбитражный суд города Москвы принимает решение ??? О признании и исполнении иностранного суд решения . Его обжаловали , но ВС поддержал.

Галенская считает, что в определенных случаях нужно понимать наличие договора достаточно широко. Можно сказать что у нас есть договорные отношения с участниками Конвенции о правах человека. В которой говорится о доступе к правосудию. Поэтому чтобы исполнить конвенцию необходимо , чтобы исполнялось судебное решение . В этом случае вполне возможно использовать такую правовую конструкцию в отношении с государствами , с которыми нет договора о правовой помощи. Чтобы не обвиняли, что нет доступа к правосудию.

АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ.

Способы разрешения споров не входящих в систему правосудия.- это все формы внесудебного разрешения споров.

- переговоры ( между спорящими сторонами) и между государствами и юр. Лицами и физ . Лицами.

- посредничество ( переговоры сторон с участием нейтрального посредника ( mediation ) в свое время не отличалось от арбитража. Термин арбитраж понимается в МЧП как третейский суд, он никакого отношения не имеет к нашим арбитражным судам!!!! Решение арбитража обязательно!!! Решение посредника не обязательно для сторон.

- третейское разбирательство ( арбитраж)

Имеет искусственное происхождение, соответственно используется не во всех государствах.

- мини - процесс ( mini- trial) - широко применяемых способ для урегулирования коммерческих споров , получивший название от внешнего сходства с суд процедурой и представляет собой урегулирование спора с участием руководителей корпораций , юристов и третьего независимого лица , возглавляющего слушание дела.

Появляется в станах общей системы права. А потом получило распространение в Швейцарии , Германии , Бельгии , то есть в странах континентальной системы права. В отношении mini-trial нет законодательного регулирование, но имеются регламенты Торговых палат, которые берут на себя функцию регулирования таких споров.

mini-trial одна из спорящих ( с согласия 2 стороны) сторон обращается в торговую палату, которая назначает нейтральной лицо, которое будет как бы руководить процесссом , а каждая из спорящих сторон назначает должностное лицо , которое будет присутствовать при проведении mini-trialа это как правило лица, занимающие высокое положение в фирме , они и возглавляют комиссию по разрешению споров. Предусматривается , что стороны должны прийти к соглашению сроке проведения такого процесса , если в течение этого срока стороны е договорились , то разбежались и все, дальше сами выбирают способ. Но если приходят к соглашению, то оно подписывает сея в качестве контракта между сторонами.

- независимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств дела, когда спор не о праве, а о факте. ( neutral expert fact-finding) - процедура достижения сторонами соглашения на основе заключения квалиф специалиста . Изучившего дело строчки зрения факт обстоятельств.

- омбудсмен (ombudsman) - обычно это официальное лицо, которому по должности положено рассматривать жалобы заинтересованных лиц, он сам споры не решает, а занимается prefect finding - занимается оценкой фактических обстоятельств, нет функций по вынесению решений.

- частная судебная система ( private court system) невозможно использовать в отсутствии государственного регулирования, нужно получить полномочия от государства( такая система как-то все-таки вписывается в систему органов правосудия - или судья напрокат ( rent-a-judge) , обеспечивающие разрешение споров с помощью судей , ушедших в отставку за достаточно высокую плату которые имеют полномочия не только применять стороны но и вынести обязательное для низ решение.

АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ споров в какой-то степени регулируются государством . В РФ мы говорим о ФЗ " Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника ". Там предусматривается , что должны принимать участие психологи, а юристу там делать нечего- этот акт далек от права.

Государство одобрило процедуру посредничества , хотя она выведена за рамки права ( ФЗ о медиации

О возможности применения альтернативных способов разрешения споров говорит Глава 15 АПК

Ст.401 ТК РФ

Статья 5.32 КоАП

Приказ Торгово- промышленной палаты РФ( общественной организации , которая обязывает стороны к каким-то действиям не может, она создается на основе соглашений между юр.лицами, она занимается исключительно коммерческими вопросами )

Международных договоров в отношении альтернативных способов нет.

Есть международные акты:

ООН

РУКОВОДСТВО ПО ВОПРОСАМ ЭФФЕКТИВНОЙ ПОСРЕДНИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 2012

ТИПОВОЙ ЗАКОН КОМИССИИ ОРГАНИЗАЦИИ ООН ПО ПРАВУ МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛИ...

Правила не обязательны это не договоры .

ЕВРОПА

ЕВРОПЕЙСКИЙ КОДЕКС ПОВЕДЕНИЯ ДЛЯ МЕДИАТОРОВ ОТ 2 июня 2004 Г.

Рекомендации комитета министров Совета Европы 2 января 1998 касательно медиации в семейных вопросах, от 5 сентября 2001 об альтернативным суд разбирательства раз решениях споров между административными органами власти и частными .лицами

Можно писать и посредничество и медиация- что нравится.

ВИДЫ МЕЖДУНАРОДНОГО АРБИТРАЖА ( слово из фр. Языка, которые в свою очередь копировали его с латыни)

Международные ( называются те , которые создаются по международному договору) могут быть универсальными , региональными , двусторонними - в конце таких договоров порядок разрешения споров как правило определяется, чаще всего в РФ превалирует переговоры и дипломатические отношения . Когда в международном договоре речь идет об арбитраже , встает вопрос какой , могут быть арбитражи на конкретный случай ( ad hoc). Таким образом , есть постоянный арбитраж и временный ( ad hoc). Далее выделяют международные - смешанные - частные ( государства не подают заявления , споры с ними не рассматриваются )

Универсальный - региональный - двусторонний

Общей компетенции - специализированные( по морским вопросам например, только вопросы интеллектуальной собственности)

По способу создания делятся на те , которые создаются по международному договору и в соответствии с внутренним законом государства, а также при международных организациям и соответственно создаются по ее решению.

Постоянный третейский суд в Гааге это один из старейших арбитражей, созданный в 1899 году конвенцией о мирном разрешении сих международных столкновений. Согласно конвенции такой арбитраж занимается разрешением только споров между государствами

Несмотря на то, что участники договора не собирались и договор в этой части не отменяли, межгосударственный арбитраж сейчас не популярен и потому постоянный суд теперь выступает в роли администратора , в отношении споров к которым не имеет отношения.

Сейчас рассматривает споры и между международными организациями , между государствами и частными лицами , международными организациями и частными лицами. По поводу чего были приняты факультативные регламенты.

В международный суд , постоянный третейский суд государства обращаются только с согласия второго , но суд выработать практику согласно которой подписав соответствующее соглашение, в соответствии с которым дела в таких судах рассматриваются без запроса каждый раз согласия. РФ подписала такое согласие только в отношении нарушения прав человека .

В АРБИТРАЖИ МОЖНО ОБРАЩАТЬСЯ ТОЛЬКО В СЛУЧАЕ НАЛИЧИЯ МЕЖДУ ГОСУДАРСТВАМИ АРБИТРАЖНОГО СОГЛАШЕНИЯ ( арбитражной оговорки)!!!

!!!!Такое соглашение должно включаться в контракт!!!!

Но если соглашения нет, стороны могут заключить ТРЕТЕЙСКУЮ ЗАПИСЬ по уже существующему спору о передаче на рассмотрение арбитражному органу.

СМЕШАННЫЕ АРБИТРАЖИ - это арбитраж сторонами которого являются государства и физ. Или юр. Лица. ( инвестиционные арбитражи - по поводу них есть Вашингтонская конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и физ. Или юр. Лицами других государств

ФИНАНСОВЫЙ АРБИТАЖ

( P.R.I.M.E. Finance) - предусматривает открытость, представляет собой комиссию признанных экспертов в области международного финансового рынка - была создана в 2010 и начала действовать в 2012 году по Арбитражным правилам , основанным на Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ с тремя дополнениями:

1) ускоренная процедура

2) срочные меры

3) открытость

ЦЕНТ ВОИС ( Всемирная организация по интеллектуальной собственности ) по арбитражу и медиации

МЕЖДУНАРОДНЫЕ АКТЫ

НА ВСЕМИРНОМ уровне только одна конвенция- конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений ( Ньютон-Йорк ,10 июня 1958)

Региональные акты:

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже женевская 1961 года

Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже ( Панамская конвенция 1975

Конвенция арабских государств о коммерческом арбитраже ( Амманская 1987

ЮНСИТРАЛ 2010 Арбитражный регламент - на его основе функционируют практически все международные арбитражи

Арбитражный регламент Международной торговой палате

ВНУТРЕННИЕ АКТЫ

закон РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 года