2) Рецидив признается опасным по двум основаниям:

а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы.

Необходимо осуждение за новое тяжкое преступление к реальному лишению свободы. Осуждением к лишению свободы является осуждение к лишению свободы на определенный срок, а также пожизненное лишение свободы.

б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Для признания рецидива опасным в этом случае не имеет значения вид наказания, к которому лицо осуждается за новое тяжкое преступление, но за прежнее тяжкое или особо тяжкое преступление лицо должно быть осуждено к реальному лишению свободы.

Осуждение виновного к реальному лишению свободы – назначение наказания в виде лишения свободы по приговору суда.

Отсутствуют основания для признания опасного рецидива, если условно осужденный к лишению свободы за тяжкое преступление совершит новое тяжкое преступление (он ранее не осуждался к реальному лишению свободы) (будет простой рецидив).

3) Рецидив признается особо опасным по двум основаниям:

а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Для признания рецидива особо опасным необходимо осуждение лица к реальному лишению свободы и за новое и за ранее совершенные преступления.

б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было два раза осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

Для признания особо опасного рецидива при таком сочетании признаков не имеет значения вид наказания, к которому лицо осуждалось как ранее, так и за вновь совершенное преступление.

Признание рецидива преступлений – обязанность суда (при наличии всех установленных законом признаков вида рецидива).

Правовые последствия рецидива:

1) признается отягчающим наказание обстоятельством (п. «а» ч.1 ст.63 УК);

2) обязательное ужесточение наказания (установление рецидива (отягчающего наказание) и отсутствие смягчающих наказание обстоятельств обязывают суд назначить наказание не ниже 1/3 максимального срока наиболее строго вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч.2 ст.68 УК));

3) назначение определенного вида исправительного учреждения (в зависимости от предусмотренных законом условий определяется колония строгого и особого режимов или тюремное заключение (ст.58 УК)).

Классификация рецидива по характеру совершаемых преступлений:

1) общий рецидив – совершение нового преступления, не тождественного и не однородного по отношению к ранее совершенному преступлению, лицом, судимость с которого не снята и не погашена в установленном законно порядке – при совершении разнородных преступлений (клевета после осуждения за вандализм);

2) специальный рецидив – лицо после осуждения за умышленное преступление совершает тождественное или в предусмотренных законом случаях однородное умышленное преступление (после осуждения за кражу вновь совершает кражу – тождественное, либо после кражи грабеж – однородное).

3) фактический рецидив – совершение лицом, ранее совершившим какие-либо преступления, нового преступления независимо от наличия или отсутствия судимости (осуждение без назначения наказания (Статья 92 УК РФ: в отношении несовершеннолетних, совершивших преступление небольшой или средней тяжести, обязательны меры воспитательного воздействия (ч.2 Статьи 90), нет судимости). УО при ее реализации в принудительных мерах воспитательного воздействия заканчивается с реальным исполнением таких мер).

4) легальный рецидив предполагает его уголовно-правовое закрепление.

5) пенитенциарный рецидив – охватывает случаи повторного отбывания наказания в виде лишения свободы (от 2 месяцев до 20 лет).

2. Понятие обстоятельств, исключающих преступность деяния, их виды и значение

Не всякое Деяние, предусмотренное УЗ, рассматривается в качестве преступного и наказуемого. При наличии определенных обстоятельств (условий) Деяние, объективно причиняющие существенный вред охраняемым УЗ интересам (благам), не признаются Преступлением и не влекут УО. Такие действия фактически не представляют ОО, и более того, в ряде случаев являются полезными с позиции охраны интересов личности, общества и государства.

Причинение вреда охраняемым уголовным законом отношениям при обстоятельствах, включенных в гл.8 УК признается правомерным.

Общие черты норм главы 8 УК:

1) при таких обстоятельствах причиняется вред правоохраняемым интересам (внешне напоминает преступление, предусмотренное Особенной частью УК) (пример: вред здоровью человека, его правам);

2) вред причиняется поведением человека (исключается вред, причиненный под воздействием непреодолимого физического принуждения, лишающего человека возможности выразить свою волю в деянии);

3) поведение является осознанным и волевым (исключая случаи непреодолимого физического принуждения) (воля может быть выражена в деянии);

4) деяние признается правомерным (не является общественно опасным и уголовно противоправным) (позитивная цель такого поведения – защита интересов личности, общества, государства);

5) поведение при причинении вреда должно соответствовать лимитированным условиям (установлены законом для разных обстоятельств, включенных в гл.8 УК – только при соблюдении всех условий можно сделать вывод о наличии обстоятельства, исключающего преступность деяния). При нарушении – признается преступным, но ответственность смягчается (привилегированные составы убийств и умышленного причинения вреда здоровью при превышении необходимой обороны и мер, необходимых для задержания преступника).

Обстоятельства, исключающие преступность деяния – обстоятельства, при которых поведение человека, направленное на достижение позитивной цели и вынужденно причиняющее разрешенный уголовным законом вред, внешне напоминающий какое-либо преступление, признается общественно полезным или социально целесообразным.

Классификация обстоятельств, исключающих преступность деяния (в зависимости от того, является поведение по причинению вреда общественно полезным или социально целесообразным):

1) общественно полезное поведение (реализует право на необходимую оборону, причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, обоснованный риск);

2) социально целесообразное поведение (социально допустимое или допустимое) (причинение вреда при физическом или психическом принуждении, исполнении приказа или распоряжения).

Причинение вреда в состоянии крайней необходимости может быть и социально допустимым, и общественно полезным.

Классификация указанных обстоятельств (в зависимости от расположения в УК):

1) общие (содержатся в гл.8 УК);

2) специальные (предусмотрены примечаниями к ст. Особенной части УК (151, 230, 308, 316, 322) (пример: лицо не подлежит уголовной ответственности за заранее не обещанное укрывательство преступления, совершенного его супругом или близким родственником (примечание к ст.316 УК)).

Обстоятельства, исключающие преступность деяния (такие специфические условия, которые указывают не то, что причинение лицом вреда не образует посягательства на объекты УП охраны и содеянное не рассматривается в качестве Преступления). Виды:

• необходимая оборона (статья 37),

• причинение вреда при задержании лица, совершившего Преступление (статья 38),

• крайняя необходимость (статья 39),

• физическое или психическое принуждение (статья 40),

• обоснованный риск (статья 41),

• исполнение приказа или распоряжения (статья 42).

Особенность указанных обстоятельств состоит в том, что при их наличии меняется правовая оценка содеянного: оно из внешне уголовно-противоправного и опасного для интересов личности, общества или государства переводится в разряд правомерного поведения, отвечающего реализации задач УЗ (охрана прав и свобод человека и гражданина, общественного порядка, общественной безопасности и т.д.). СП отсутствует.

Нужно отличать другие положения УЗ, которые исключают УО лица: невиновное причинение вреда (ст.28), причинение вреда в состоянии невменяемости (ст.21), совершенное лицом не достигшим возраста, с которого наступает УО (ст.20), малозначительность деяния (ч.2 ст.14), добровольный отказ от П (ст.31) и в некоторых других.