шпоры по предприн.праву

48 Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах. Закон предусматривает и рассмотрение споров с участием предпринимателей и в судах общей юрисдикции. К числу таких судов, в соответствии с ГПК РФ, относят:1) споры, которые возникают из гражданско-процессуальных отношений и в которых одной из сторон является гражданин, не обладающий статусом предпринимателя без образования юридического лица;2) споры, участниками которых являются иностранные организации, организации с иностранными инвестициями, международные организации, иностранные граждане, лица без гражданства, осуществляющие предпринимательскую деятельность, если подобная категория дел в соответствии с международным договором, заключенным РФ, отнесена к подведомственности судов общей юрисдикции;3) трудовые споры, стороной которой является предприниматель без образования юридического лица, выступающий в качестве работодателя;4) споры, возникающие из административных правоотношений, в случаях оспаривания гражданами действий организаций, нарушающих их права и законные интересы. В пределах своей компетенции споры с участием предпринимателей могут рассматривать и мировые судьи. Суть третейского суда и третейского судопроизводства заключается в том, что спорящие лица самостоятельно избирают третейского судью (судей), которому доверяют рассмотрение и разрешение возникшего между ними спора гражданско-правового характера. В западных правовых порядках они именуются коммерческими арбитражами. Следует различать третейские суды:- создаваемые для рассмотрения конкретного спора;- постоянно действующие третейские суды (институциональные третейские суды). Последние могут создаваться при торговых палатках, биржах, ассоциациях и т.д. Передача сторонами спора на разрешение третейского суда имеет пресекательное значение: наличие такого соглашения лишает стороны в будущем возможности обратиться за защитой своих требований в арбитражный суд (если только стороны по взаимному соглашению не аннулируют третейскую запись).

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:- включением в договор на предпринимательскую деятельность третейской оговорки;- заключением отдельного (самостоятельного) соглашения передачи спора на разрешение третейского суда.

49 Порядок рассмотрения споров в Международном коммерческом арбитраже. Международный коммерческий арбитраж рассматривает споры, возникшие из гражданско-правовых договоров с участием физических и юридических лиц, разрешаемых международным коммерческим арбитра­жем, если иное неустановлено законодательными актами РК. Под «ар­битражем» понимается международный коммерческий арбитраж, об­разованный специально для рассмотрения конкретного спора или действующий на постоянной основе, а также арбитр, рассматриваю­щий спор единолично(п. 1 ст. 2 Закона о международном коммерческом арбитраже).Арбитражное разбирательство осуществляется с соблюдением прин­ципов:1) автономии воли сторон, означающей, что стороны по предвари­тельному согласованию между собой имеют право самостоятельно решать вопросы порядка и условий осуществления арбитражного разбирательства по возникшему спору;2) законности, означающей, что арбитры и арбитражи в своих ре­шениях руководствуются только нормами применимого по соглашению сторон права;3) состязательности и равноправия сторон, означающих, что сто­роны в арбитражном разбирательстве пользуются одинаковым объемом прав и несут одинаковый объем обязанностей, избирают свою позицию, способы и средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от арбит­ража, других органов и лиц;4) справедливости, означающей, что арбитры и арбитражи при раз­решении переданных им споров и стороны арбитражного разбирательства должны действовать добросовестно, соблюдая установленные требования, нравственные принципы общества и правила деловой этики;5) конфиденциальности, означающей, что арбитры не вправе раз­глашать сведения, ставшие известными в ходе арбитражного разбиратель­ства, без согласия сторон или их правопреемников и не могут быть допро­шены в качестве свидетелей о сведениях, ставших им известными в ходе арбитражного разбирательства, кроме случаев, когда законом прямо пре­дусмотрена обязанность гражданина сообщить информацию в соответст­вующий орган.Также к принципам арбитражного разбирательства может быть отне­сена независимость арбитра и арбитража, которые при разрешении пере­данных им споров принимают решения в условиях, исключающих какое-либо воздействие на них государственных органов и иных организаций.Спор может быть передан на рассмотрение арбитража при наличии заключенного между сторонами арбитражного соглашения. Арбитражное соглашение может быть заключено сторонами в отношении споров, кото­рые возникли или могут возникнуть между сторонами по какому-либо конкретному гражданско-правовому договору. Арбитражное соглашение в отношении спора, который находится на рассмотрении в компетентном суде, может быть заключено до принятия решения по спору указанным судом. В этом случае компетентный суд выносит определение об оставле­нии заявления без рассмотрения.В арбитраж по соглашению сторон могут передаваться споры, выте­кающие из гражданско-правовых договоров, между физическими лицами, коммерческими и иными организациями, если хотя бы одна из сторон яв­ляется нерезидентом РК (ст. 6 Закона о международном коммерческом арбитраже). 50 Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров. В случае ненадлежащего исполнения одной из сторон договора принятых на себя обязательств другая сторона в силу ст. 11 ГК РФ имеет право на судебную защиту своих нарушенных прав и законных интересов. Прежде чем обратиться в суд с исковым заявлением, истец вправе во всех случаях принять меры к досудебному урегулированию спора. Как правило, досудебное урегулирование спора осуществляется путем направления претензии противоположной стороне.В некоторых случаях претензионный либо иной досудебный порядок урегулирования спора является для истца обязательным. Как следует из содержания п. 5 ст. 4 АПК РФ и ст. 132 ГПК РФ досудебный порядок урегулирования спора обязателен в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом либо договором.Претензия может быть направлена контрагенту и в случаях, когда досудебное урегулирование спора не является обязательным. Поскольку утвержденной формы претензии не существует, она оформляется в произвольной обязательно письменной форме с соблюдением правил делопроизводства, то есть на бланке, за подписью руководителя организации, с указанием даты и исходящего номера. В претензии, как правило, указывается обязательство, по которому возник спор, нарушение, допущенное контрагентом, какие нормы права нарушены, а также заявляется требование об устранении допущенных нарушений. Если требование имеет стоимостное выражение, указывается его стоимость.В претензии целесообразно указать срок, в течение которого предлагается дать ответ на нее (такой срок не может быть меньше, чем предусмотрено законом или договором), и предупредить контрагента о последствиях отказа в удовлетворении претензии, либо оставлении ее без ответа, то есть о своем намерении передавать неразрешенный в добровольном порядке спор в судебные органы. К претензии могут быть приложены копии документов, обосновывающих заявленные требования. Копии уже имеющихся у противоположной стороны документов прикладывать не обязательно. Претензия может быть направлена заказным или ценным письмом, по телеграфу, телетайпу, а также с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование ее отправления, либо вручена контрагенту под роспись.При подаче в суд искового заявления в случае неполучения ответа на претензию представляются доказательства ее направления контрагенту.

 

51 Закон определяет правовые и организационные основы применения альтернативной процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица - медиатора (далее - процедуры медиации). Положения Закона не применяются к отношениям, связанным с оказанием судьей (третейским судьей) в ходе судебного (третейского) разбирательства содействия примирению сторон, если иное не предусмотрено федеральными законами.Одновременно Закон призван содействовать развитию партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, а также гармонизации социальных отношений. Предмет регулирования и сфера действия Закона определены его ст. 1. Уточним: Законом регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из: - гражданских правоотношений, в т.ч. в связи с осуществлением предпринимательской (иной экономической) деятельности; - трудовых правоотношений (за исключением коллективных трудовых споров); - семейных правоотношений. Желающие урегулировать спор с помощью процедуры медиации субъекты правоотношений - граждане или юридические лица.В то же время процедура медиации не может применяться к спорам, возникающим из отношений, указанных выше, если такие споры затрагивают (могут затронуть) права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы. К основным принципам проведения процедуры медиации Закон относит следующие: - сотрудничество и равноправие сторон; - беспристрастность и независимость медиатора; - добровольность и конфиденциальность процедуры.Конфиденциальность информации, относящейся к процедуре медиации, обеспечивается следующим образом: 1) при проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность всей относящейся к указанной процедуре информации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, когда стороны не договорились об ином; 2) медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон; 3) стороны, организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения - 4) истребование от медиатора (организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации) информации, относящейся к процедуре медиации, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и ситуаций, когда стороны не договорились об ином. Медиатор, получивший от одной из сторон информацию, относящуюся к процедуре медиации, может раскрыть ее другой стороне только с согласия стороны, предоставившей информацию.. В общем случае применение процедуры медиации осуществляется на основании письменного соглашения сторон, в т.ч. на основании письменного соглашения (Не путать с письменным соглашением о проведении процедуры медиации).Последнее может быть заключено сторонами как до возникновения спора или споров (так называемая медиативная оговорка), так и после его (их) возникновения. Наличие соглашения о применении процедуры медиации (а равно и непосредственное ее проведение) не является препятствием для обращения в суд (третейский суд), если иное не предусмотрено федеральными законами. В случае передачи спора на рассмотрение суда стороны вправе прибегнуть к процедуре медиации в любой момент до принятия судом решения по спору, в т.ч. по предложению судьи. Отложение рассмотрения дела о споре в суде, а также совершение иных процессуальных действий производится в соответствии с процессуальным законодательством.Проведение процедуры медиации (течение срока) начинается со дня заключения сторонами соответствующего соглашения. В соглашении указываются следующие сведения: - о предмете спора; - медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации; - порядке проведения процедуры медиации; - об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации; - сроках проведения процедуры медиации. Если одна из сторон направила письменное предложение об обращении к процедуре медиации и в течение 30 дней со дня его направления (иного указанного в предложении разумного срока) не получила согласие на это другой стороны, такое предложение считается отклоненным. Одним из главных условий успешной реализации процедуры является достижение между сторонами компромисса по кандидатуре медиатора. Закон предоставляет сторонам право выбора одного или нескольких медиаторов. Такой выбор делается сторонами самостоятельно или по рекомендации организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации. Организация вправе назначить медиатора (медиаторов), если в ее адрес стороны направили соответствующее письменное обращение либо такое условие содержится в письменном соглашении.Предельная продолжительность процедуры медиации (180 дней) устанавливается для случаев передачи спора на рассмотрение суда.. Прекращение процедуры медиации допускается в связи: - с заключением сторонами медиативного соглашения - со дня его подписания (Соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору (спорам, отдельным разногласиям по спору) и заключенное в письменной форме); - заключением соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения; - заявлением медиатора в письменной форме, направленным сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, - в день его направления; - заявлением в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленным медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации - со дня получения его медиатором; - истечением срока проведения процедуры медиации - со дня его истечения.

52 Рассмотрение дел о нарушении антимонопольного законодательства. Порядок рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства регулируется гл. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции". Согласно ст. 39 ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.Основания для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства:поступление из государственных органов, органов местного самоуправления материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства (далее - материалы);заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства (далее - заявление);обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства;сообщение СМИ, указывающее на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства;результат проверки, при проведении которой выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства коммерческими организациями, некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, государственными внебюджетными фондами. Место рассмотрения антимонопольным органом дела:по месту совершения нарушения либо по месту нахождения или месту жительства лица, в отношении которого подаются заявление или материалы.Федеральный антимонопольный орган вправе рассматривать указанное дело независимо от места совершения нарушения либо места нахождения или места жительства лица, в отношении которого подаются заявление или материалы.Для рассмотрения каждого дела антимонопольный орган создает комиссию по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства, которая выступает от имени антимонопольного органа. Состав комиссии и ее председатель утверждаются антимонопольным органом (ст. 40 ФЗ). Дело о нарушении антимонопольного законодательства рассматривается комиссией в срок, не превышающий 3 месяцев со дня вынесения определения о назначении дела к рассмотрению (в случаях, связанных с необходимостью получения антимонопольным органом дополнительной информации, а также в случаях, установленных гл. 9 ФЗ, указанный срок рассмотрения дела может быть продлен комиссией, но не более чем на шесть месяцев). Комиссия принимает: предупреждения определения, решения, предписания.По окончании рассмотрения дела комиссия на своем заседании принимает решение, которое оформляется в виде документа, подписывается председателем комиссии и всеми членами комиссии, присутствовавшими на заседании комиссии.

На основании решения комиссия выдает предписание (ст. 41 ФЗ). Предписание оформляется в виде отдельного документа для каждого лица, которому надлежит осуществить определенные решением действия в установленный предписанием срок, подписывается председателем комиссии и членами комиссии, присутствующими на заседании комиссии. Свойства предписания антимонопольного органа:официальность (применяется от имени государства);властный характер (обеспечено силой государственного принуждения);юрисдикционность (оценивает правомерность действий или бездействия различных субъектов и признаёт существование определенных фактов);конкретность и адресность (адресовано определенным лицам);подконтрольность (может быть обжаловано в судебном порядке).Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность по ст. 19.5 КоАП РФ

53 Формы и методы государственного воздействия в сфере предпринимательства. Методы государственного воздействия на экономику подразделяются на прямые и косвенные. Прямые методы связаны с использованием административных средств воздействия на экономические отношения. Эти средства характеризуются непосредственным властным воздействием государственных органов на регулируемые отношения и поведение соответствующих субъектов (например, государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности, лицензирование отдельных ее видов и т.д.)   Косвенные методы государственного регулирования основываются на экономических средствах воздействия на регулируемые отношения со стороны органов государства. Они опосредованно через экономические интересы без прямого властного воздействия отражаются на поведении участников экономических отношений путем создания условий, влияющих на мотивацию должного поведения посредством материальных стимулов, таких как материальное поощрение и ответственность. К экономическим средствам относятся налогообложение, денежно-кредитная и бюджетная политика, прогнозирование и косвенное планирование и др.   Косвенные методы, бесспорно, являются основными в регулировании современной экономики, учитывая, что сам рынок представляет собой саморегулирующуюся систему. Однако это не предполагает отказ от непосредственно административных, прямых методов регулирования, свойственных государственному управлению, поскольку присущее свойство саморегулирования не обеспечивает в полной мере всех требований современного общества и социально-ориентированной экономики.   Правовое обеспечение государственного регулирования предпринимательской деятельности предполагает придание правовой формы тем средствам, с помощью которых осуществляется регулирование. В качестве правовых форм государственного регулирования экономики традиционно выступают законы и подзаконные акты, среди которых следует выделить указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, ведомственные нормативные акты и внутренние (локальные) нормативные акты. Необходимо учитывать, что судебная практика играет большую в охране и защите прав предпринимателей, однако судебные акты нельзя рассматривать в качестве источников права.   Государственное регулирование предпринимательских отношений проявляется по следующим направлениям:   1. Установлении нормативных правовых предписаний, регулирующих предпринимательскую деятельность. Прежде всего это принятие законов и подзаконных нормативно-правовых актов (федеральных законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, актов министерств и ведомств).   2. Использовании экономических рычагов и минимальном императивном воздействии на хозяйственно-оперативную деятельность субъекта предпринимательской деятельности. К экономическим рычагам можно отнести: установление квот, пошлин, лимитов, иных ограничений или поощрений в различных сферах предпринимательской деятельности.   3. Обеспечении строгого соблюдения установленных правовых предписаний субъектами общественных отношений, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности. Данное направление государственного регулирования осуществляется через систему мер контрольно-надзорного характера.   В государственном регулировании предпринимательских отношений отдельное место занимает государственный контроль (надзор), проведение которого способствует обеспечению законности при осуществлении предпринимательской деятельности.   Государственный контроль (надзор) - проведение проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. Мероприятие по контролю - совокупность действий должностных лиц органов государственного контроля (надзора), связанных с проведением проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем обязательных требований, осуществлением необходимых исследований (испытаний), экспертиз, оформлением результатов проверки и принятием мер по результатам проведения мероприятия по контролю.   4. Защите прав и интересов участников регулируемых общественных отношений. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. “ О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)” юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям гарантируется защита прав при проведении федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов государственного контроля (надзора). 54 Государственный контроль за созданием, реорганизацией, ликвидацией коммерческих и некоммерческих организаций. Государственный контроль осуществляется за слиянием и присоединением коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 миллионов установленных минимальных размеров оплаты труда. В названном случае лица или органы, принимающие решение о слиянии либо присоединении таких коммерческих организаций, обязаны представить в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на слияние либо присоединение коммерческих организаций, сведения об основных видах деятельности и объеме производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг) и иную информацию, предусмотренную перечнем, утвержденным федеральным антимонопольным органом. Антимонопольный орган не позднее 30 дней со дня получения необходимых документов сообщает заявителю в письменной форме о принятом решении. Антимонопольный орган вправе отклонить ходатайство, если при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной, а равно если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов.Также антимонопольный орган должен быть уведомлен учредителями (участниками) в течение 45 дней со дня государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в единый государственный реестр юридических лиц):- о создании, слиянии и присоединении некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;- об изменении состава участников (членов) некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;- о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает 2 миллиона установленных минимальных размеров оплаты труда, а также о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последнему балансу превышает 2 миллиона установленных минимальных размеров оплаты труда.Далее, государственный контроль осуществляется за соблюдением антимонопольного законодательства при совершении крупных сделок по приобретению таких объектов, в результате которых может произойти появление или усиление доминирующего положения хозяйствующих субъектов или ограничении конкуренции на товарных рынках. Закон регламентирует три случая, когда возникает необходимость предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица. Это, во-первых, приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей). Однако данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании. Во-вторых, получение в собственность, пользование или владение одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10 процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество. И, в-третьих, приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа. Предварительное согласие на осуществление названных сделок требуется в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, выступающих выгодоприобретателями, превышает 30 миллионов установленных минимальных размеров оплаты труда, или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта. В случае если суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц-выгодоприобретателей, менее 30 миллионов МРОТ, но превышает 2 миллиона установленных Федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, то антимонопольный орган подлежит уведомлению в течение 45 дней с момента совершения вышеназванной сделки.