§ 4. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

За штрафом в перечне видов наказаний в качестве более строгого названо лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью (ст. 47 УК РФ).

Несмотря на высокую эффективность этой меры государственного принуждения, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью применяется недостаточно часто.

Согласно ст. 45 УК РФ, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может выступать и в качестве основного, и в качестве дополнительного наказания. Однако это наказание не может быть применено в качестве дополнительного наказания, если оно же назначается и как основной вид наказания. Если закон, по которому квалифицируется совершенное преступление, предусматривает обязательное назначение данного дополнительного наказания, то его неприменение может иметь место лишь при наличии условий, предусмотренных статьей 64 УК РФ, и должно быть мотивировано в приговоре со ссылкой на указанную статью.

Рассматриваемый вид наказания включает в себя 3 вида ограничений (лишений) прав осужденного:

1. Запрет занимать определенные должности;

2. Запрет заниматься определенной профессиональной деятельностью;

3. Запрет заниматься иной деятельностью.

Под определенными должностями понимается круг должностей, обозначенных нормативно или обладающих идентификационными признаками. Существенным является то, что первое из названных правоограничений относится только к должностям на государственной службе и в органах местного самоуправления, и не может относиться к занятию любых должностей в иных учреждениях и организациях.

В соответствии с ФЗ от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»²⁴под государственной гражданской службой понимается вид государственной службы, представляющей собой профессиональную служебную деятельность граждан РФ на должностях государственной гражданской службы РФ по обеспечению исполнения полномочий федеральных государственных органов, государственных органов субъектов РФ, лиц, замещающих государственные должности РФ, и лиц, замещающих государственные должности субъектов РФ (включая нахождение в кадровом резерве и другие случаи).

Государственная гражданская служба подразделяется на федеральную государственную гражданскую службу и государственную гражданскую службу субъектов Российской Федерации.

Должности федеральной государственной гражданской службы учреждаются федеральным законом или указом Президента РФ, должности государственной гражданской службы субъектов РФ - законами или иными нормативными правовыми актами субъектов РФ с учетом положений указанного Федерального закона в целях обеспечения исполнения полномочий государственного органа либо лица, замещающего государственную должность.

Государственные должности РФ и государственные должности субъектов РФ - должности, устанавливаемые Конституцией РФ, федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий федеральных государственных органов, и должности, устанавливаемые конституциями (уставами), законами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочий государственных органов субъектов РФ.

В соответствии с ФЗ от 6 октября 2003 г. №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»²⁵органами местного самоуправления являются избираемые непосредственно населением и (или) образуемые представительным органом муниципального образования органы, наделенные собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.

При этом вопросами местного значения законом признаётся часть вопросов местного значения, решение которых в соответствии с настоящим Федеральным законом и муниципальными правовыми актами осуществляется населением и (или) органами местного самоуправления муниципального района самостоятельно;

В соответствии с ФЗ от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»²⁶под муниципальной службой понимается профессиональная деятельность граждан, которая осуществляется на постоянной основе на должностях муниципальной службы, замещаемых путем заключения трудового договора (контракта). Нанимателем для муниципального служащего является муниципальное образование, от имени которого полномочия нанимателя осуществляет представитель нанимателя (работодатель).

При назначении наказания в виде лишения права занимать определенные должности в качестве основного или дополнительного вида наказания следует исходить из того, что данное наказание не предполагает запрет занимать какую-либо конкретную должность (например, главы органа местного самоуправления, начальника штаба воинской части). Поэтому в приговоре должен быть указан не перечень, а определенная конкретными признаками категория должностей, на которую распространяется запрет (например, должности, связанные с осуществлением функций представителя власти либо организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий)²⁷.

Лишение права заниматься профессиональной деятельностью (т.е. деятельностью, для осуществления которой в полном объеме необходима профессиональная подготовка, подтвержденная соответствующим документом: сертификатом, дипломом, свидетельством, удостоверением и т.п.) представляет запрет осужденному работать в какой-либо сфере по определенной специальности вне зависимости от организационно-правовой формы предприятия, в том числе запрет частной практики (детективная, охранная деятельность, оказание медицинских, юридических услуг и т.д.). Недопустимо установление запрета заниматься деятельностью в какой-либо сфере (сфере торговли, области образования и т.д.), суд должен конкретизировать, какая именно деятельность запрещается осужденному.

Понятие иной деятельности не раскрывается в законе, не раскрывается единообразно содержание этого понятия и в юридической литературе (например, как «относительно постоянное занятие»).

Пленум Верховного Суда СССР по одному из дел, изменяя решения, в которых говорилось о невозможности лишения права на охоту охотников-любителей, указал, что по смыслу закона, запрещение права заниматься определенной деятельностью распространяется и на «деятельность, регламентируемую соответствующими правилами, предусматривающими конкретными права и обязанности».²⁸ Запрет на занятие иными видами деятельности, не имеющими нормативной регламентации, например, рисованием, любительской фотографией, пением, коллекционированием и т.д., не поддается контролю и поэтому запрещение их невозможно.

Предусмотренные статьей 47 УК РФ виды наказаний могут быть назначены и тем лицам, которые выполняли соответствующие служебные обязанности временно, по приказу или распоряжению вышестоящего уполномоченного лица либо к моменту постановления приговора уже не занимали должности и не занимались деятельностью, с которыми были связаны совершенные преступления²⁹.

Таким образом, то обстоятельство, что к моменту постановления приговора подсудимый уже не занимал должности или не занимался деятельностью, с которыми было связано совершенное преступление, не является препятствием для применения названного дополнительного наказания. В частности, лишение права управлять транспортными средствами может быть назначено судом в качестве дополнительного наказания независимо от того, что лицо уже лишено этого права в порядке административного взыскания. При этом необходимо с особым вниманием подходить к решению вопроса о целесообразности такого наказания в отношении лица, для которого управление транспортным средством является профессией.

Если при назначении в качестве дополнительного вида наказания лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью судом первой или апелляционной инстанции неточно указаны должности или виды деятельности, то суд вышестоящей инстанции вправе внести в приговор соответствующие уточнения, если это не ухудшает положения осужденного.

Данный вид наказания может быть назначен и в том случае, когда он не предусмотрен санкцией статьи Особенной части, если совершенное преступление непосредственно связано с занятием определенной должности или занятием определенной деятельностью (например, хищение с использованием служебного положения), а также в случаях, если виновное деяние, хотя и не находится в непосредственной связи с занимаемой должностью или осуществляемой деятельностью, но исключает возможность оставления за виновным такого права (например, сохранение права заниматься преподавательской деятельностью за лицом, виновным в совершении развратных действий).

Определенные затруднения в правоприменительной практике вызывает вопрос о возможности назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью одновременно в качестве и основного, и дополнительного видов наказания. В п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»³⁰отмечается, чтолицу, осужденному как за одно преступление, так и по совокупности преступлений и приговоров лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью не может быть назначено одновременно в качестве основного и дополнительного, а за одно и то же преступление осужденному не может быть назначено одновременно лишение права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью.

Срок данного вида наказания зависит от того, основным или дополнительным оно является, и составляет от одного года до пяти лет в случае назначения в качестве основного и от шести месяцев до трех лет, если назначается как дополнительное.

В случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок до двадцати лет в качестве дополнительного вида наказания (см., например, ч.3 и 4 ст. 131, ч. 3 и 4 ст. 134, ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и др.).

Возможность назначения рассматриваемого наказания в качестве дополнительного на срок до 20 лет была установлена лишь в 2009 году Федеральным законом от 27 июля № 215-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации»³¹. По сути, это специальная разновидность дополнительного наказания, поэтому назначение рассматриваемого наказания на срок до 20 лет возможно лишь в случаях, специально предусмотренных статьями Особенной части УК РФ.

Исчисление срока наказания в виде лишения права, назначенного в качестве дополнительного, имеет свои особенности и зависит от следующих факторов:

• какой вид наказания применен в качестве основного;

• применено ли условное осуждение.

Если основное наказание связано с полной или частичной изоляцией от общества и назначено реально, срок исчисляется с момента фактического освобождения от основного наказания, хотя запрет, вытекающий из рассматриваемой меры принуждения, распространяется на весь срок основного наказания.

В остальных случаях (включая условное осуждение) срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу. При этом в срок наказания не засчитывается время фактического занятия запрещенной должности или фактического занятия запрещенной деятельностью (в том числе при юридически оформленных увольнении, переводе и т.д.).

Наказание данного вида, назначенное в качестве как основного, так и дополнительного, а также при условном осуждении исполняют уголовно - исполнительные инспекции по месту жительства осужденных.

Военнослужащие, осужденные к наказанию в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью отбывают его в условиях дальнейшего прохождения военной службы по общим правилам.

Нельзя не отметить, что ст. 47 УК РФ не предусматривает замены рассматриваемого наказания иным, более строгим в случае злостного уклонения от его отбывания. Актуальность прилагаемого законодательного шага весьма высока в связи с тем, что некоторые осужденные (в основном, лишенные права управлять транспортным средством, а также права на охоту) продолжают заниматься запрещенной им деятельностью, что часто приводит к совершению новых, нередко более тяжких, преступлений³².