§11. Условное осуждение

С позиций целесообразности уголовное наказание - это крайняя мера, которая должна применяться тогда, когда другие меры не способны эффективно воздействовать. Установление наказуемости нецелесообразно, если наказание не является эффективной мерой борьбы с данными деяниями, не достигает цели. При условном осуждении уголовная ответственность реализуется через свойственные ему правовые ограничения и обременительные для осужденного обязанности доказать возможность своего исправления без применения репрессивных мер государственного принуждения. Условное осуждение, таким образом, выступает в качестве самостоятельной особой формы реализации уголовной ответственности, предполагающей оказание принудительного воздействия на осуждённого.

Вместе с тем взгляды на правовую природу условного осуждения существенно разнятся. Как правильно замечает Ю.М. Ткачевский, отсутствие четкого представления о юридической природе исследуемого института крайне затрудняет решение целого ряда сугубо практических вопросов, таких, например, как назначение наказания по совокупности преступлений, замена судами высших инстанций условного осуждения различными видами наказаний, порядок снятия судимости и т.д.¹²³

В юридической литературе условное осуждение рассматривается как:

- условное освобождение от уголовного наказания;

- освобождение осуждённого от реального отбывания отдельных видов наказания, а не освобождение от наказания вообще;

- система испытания;

- мера наказания;

- отсрочка исполнения приговора;

- особый порядок применения (реализации) назначенного наказания (исполнения приговора);

- неприменение (неисполнение) наказания под условием;

- порядок исполнения наказания;

- особая форма реализации уголовной ответственности;

- особый порядок назначения наказания;

- альтернативная наказанию мера общественной безопасности.

- разновидность иных мер уголовно-правового характера, содержанием которых является совокупность правовых ограничений и установлений некарательного характера;

- самостоятельная уголовно-правовая мера, не сводимая к другим уголовно-правовым институтам.

Последняя точка зрения представляется наиболее предпочтительной. К тому же условное осуждение прямо именуется мерой уголовно-правового характера в отдельных нормативных актах, например в Приказе Минюста РФ от 20 мая 2009 г. №142 «Об утверждении Инструкции по организации исполнения наказаний и мер уголовно-правового характера без изоляции от общества»¹²⁴.

В случае, если суд, с учетом общественной опасности совершенного деяния и личности виновного, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, придет к выводу о возможности не применять к виновному реального наказания, то он постановляет считать его условным.

Материальным основанием применения условного осуждения служит нецелесообразность применения основного наказания ввиду возможности достижения целей уголовной ответственности без реального отбывания осужденным наказания на условиях соблюдения им установленных требований.

В этой связи возникает необходимость определить круг обстоятельств, подлежащих оценке для установления целесообразности реального исполнения основного наказания, назначенного виновному.

В приговоре суд обязан привести конкретные данные, всесторонне характеризующие виновного. Умолчание о них либо бессодержательная ссылка на то, что суд назначает наказание «с учетом личности подсудимого», «учитывая данные о личности» и т.д., недопустимы и должны расцениваться по сути как нарушение закона.

Недопустимым основанием, в связи с наличием которого не может быть применено условное осуждение, признаётся и ссылка на «погашенную судимость» или то, что лицо «ранее отбывало наказание за совершение аналогичных преступлений», несмотря на отсутствие судимости, поскольку в соответствии с ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью¹²⁵.

По конкретным делам в числе обстоятельств, не позволяющих сделать вывод о возможности исправления осуждённого, суды также отмечали: значительную общественную опасность содеянного виновным, совершение преступлений против собственности, а также против половой неприкосновенности и половой свободы личности; обстоятельства совершения преступления, характер и степень общественной опасности содеянного, в частности то, что данное преступление отнесено законодателем к категории тяжких, наличие судимости, посредственные характеристики, непринятие мер к полному возмещению потерпевшему материального ущерба и морального вреда; наличие судимости за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере; недостаточность исправительного воздействия предыдущего наказания для него оказалось, продолжение участвовать в незаконном обороте наркотических средств; неоднократное совершение различных административных правонарушений, отрицательные характеристики, употребление спиртных напитков и наркотических средств, нуждаемость в постоянном контроле, неспособность условного осуждения положительно повлиять на исправление и перевоспитание; совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения, провокация ссоры с потерпевшими, продолжение агрессивных действий уже после ранения потерпевших., поведение виновного после совершения преступлений, не свидетельствующее об активном раскаянии в содеянном; несостоятельность ссылки на то, что подсудимые до суда пытались в добровольном порядке частично возместить потерпевшей моральный вред, поскольку и после провозглашения приговора виновные не приняли каких-либо мер к возмещению причиненного ими морального вреда¹²⁶.

Применяя условное осуждение, суд устанавливает испытательный срок, в течение которого осужденный должен своим поведением доказать свое исправление.

Под испытательным сроком следует понимать: установленный приговором суда контрольный период времени, в течение которого 1) к осуждённому применяются воспитательные меры; 2) уголовно-правовые меры принуждения путем обязательного установления обязанностей или запретов и осуществления контроля за поведением виновного; 3) проверяется целесообразность применения условного осуждения, т.е. возможность реализации и достижения целей уголовной ответственности без реального отбывания назначенного судом основного наказания.

Минимальные и максимальные пределы продолжительности испытательного срока дифференцируются частью 3 статьи 73 УК РФ по формальному основанию - в зависимости от вида назначенного наказания и срока лишения свободы.

В случае назначения наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части условно испытательный срок устанавливается в пределах оставшегося срока военной службы на день провозглашения приговора.

Если судом назначается наказание до одного года лишения свободы или более мягкий вид наказания, испытательный срок должен составлять не менее шести месяцев и не более трех лет; при назначении наказания в виде лишения свободы свыше одного года - испытательный срок устанавливается от шести месяцев до пяти лет.

Продолжительность испытательного срока должна назначаться судом строго индивидуально для каждого подсудимого в зависимости от возможности его личности к исправлению. Неустановление осуждённым испытательного срока является грубым нарушением уголовного закона.

В процессе применения условного осуждения продолжительность испытательного срока может быть изменена (продлена или сокращена) в зависимости от поведения осужденного.

Действующий закон устанавливает ряд ограничений для применения условного осуждения:

1. Условное осуждение возможно лишь в отношении лиц, которым назначено любое из видов наказания, перечисленных в части первой статьи 73 УК РФ: исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы; при этом необходимо учитывать ограничения по применению указанных видов наказания: в случае, если закон запрещает назначение той или иной меры наказания, она не может быть назначена и условно.

2. Условное осуждение не применяется при назначении наказания в виде лишения свободы сроком свыше восьми лет;

3. Условное осуждение не может быть применено к лицам, осуждённым за совершение отдельных видов преступлений, а именно:

- против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста. Согласно примечанию к ст. 73 УК РФ, к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, относятся преступления, предусмотренные статьями 131-135, 240, 241, 242.1 и 242.2 УК РФ, совершенные в отношении несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста. Следует отметить, что условное осуждение, таким образом, неприменимо и к лицу, осуждённому по совокупности преступлений, если хотя бы одним из деяний является любое из преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста. Не имеет значения, оконченным или прерванным было совершенное преступление. В случае совершения преступления в соучастии не имеет значения, в каком качестве действовал виновный (исполнитель, организатор, подстрекатель, пособник);

- за преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 205, ч. 1 и 2 ст. 205.1, ст. 205.2, ч. 2 ст. 205.4, ч.2 ст. 205.5, ч. 1-3 ст. 206, ст. 360 УК РФ;

4. Запрет назначения условного осуждения установлен при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за совершение умышленного преступления, либо в течение неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления, при условно-досрочном освобождении;

5. Условное осуждение не назначается при опасном или особо опасном рецидиве.

Широкую поддержку получило предложение ограничить сферу применения условного осуждения только в отношении преступлений небольшой и средней тяжести¹²⁷.

Именно такую позицию занимали и авторы Модельного УК СНГ, в ч.2 ст. 73 которого было зафиксировано: условное неприменение наказания не допускается к лицам, совершившим тяжкое или особо тяжкое преступление, а также при рецидиве. В качестве аргумента в пользу данного способа ограничения применения условного осуждения нередко приводится законодательный опыт зарубежных государств, что представляется недостаточно корректным в силу ряда причин: зарубежное законодательство весьма разнообразно и гибко (например, ст. 75 УК Украины, допускает освобождение от отбывания наказания с испытанием при назначении наказания на срок не свыше 5 лет лишения свободы, ст. 66 УК Польши – не свыше 3 лет, ст.71 УК Таджикистана связывает такие ограничения с категорией совершенного преступления и т.п.).

Предлагаемое ограничение применения условного осуждения (в зависимости только от категории преступления) неудачно и избыточно, как, впрочем, небесспорны и установленные в законе критерии категоризации преступлений, учитывающие максимальный показатель репрессии, заложенной в санкции нормы Особенной части, но игнорирующие минимум. Так, особо тяжкое преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 356 УК РФ наказывается только лишением свободы на срок до 20 лет; насколько оправданным будет запрет применения условного осуждения в случае определения за это деяние наказания сроком 6 месяцев? Кроме того, обусловленность невозможности применения условного наказания только категорией совершенного преступления ограничило бы суд в способности выбора адекватной меры государственного принуждения за неоконченное преступление, в том числе – прерванное на стадии приготовления, а также соучастникам (прежде всего – пособникам), чья роль в совместном деянии незначительна.

Ограничение применения условного осуждения предельным сроком лишения свободы, избираемым судом, как это и сделано в УК РФ, представляется оптимальным вариантом разрешения исследуемой проблемы. Оценка общественной опасности выполненного деяния, содержания вины, личности подсудимого, а также факультативных обстоятельств находит выражение именно в определенном виде наказания и его продолжительности (размере). Вместе с тем важно установить разумные границы предельного срока лишения свободы, назначаемого и отбываемого условно. Предусмотренный действующим законом восьмилетний предел видится завышенным и фактически легализует уже сложившуюся судебную практику.

Суд вправе применить условное осуждение и при совокупности преступлений. Такое решение принимается не при назначении наказания за каждое из преступлений, а только при окончательном его назначении по совокупности.

УК РФ не предусматривает принципа условности к дополнительным мерам государственного принуждения. Дополнительные наказания приводятся в исполнение реально, о чем следует указывать в резолютивной части приговора.

При применении к условно осужденному в качестве дополнительного наказания лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина или государственных наград следует учитывать, что предусмотренное статьей 48 УК РФ наказание может быть назначено за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления. При этом в приговоре должно быть указано, почему невозможно сохранение подсудимому этих званий и наград при одновременном применении к нему условного осуждения.

При определении срока дополнительного наказания (например, в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью) следует учитывать и продолжительность устанавливаемого испытательного срока.

Если условно осужденному назначен дополнительный вид наказания и до истечения испытательного срока он своим поведением доказал свое исправление, суд вправе принять решение об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости (ч. 1 ст. 74 УК РФ) лишь после отбытия им дополнительного наказания (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 2011 г. № 21 «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора»).

Суд, назначая условное осуждение, возлагает на условно осужденного с учетом его возраста, трудоспособности и состояния здоровья исполнение определенных обязанностей:

1) не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного,

2) не посещать определенные места,

3) пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания,

4) трудиться (трудоустроиться) либо продолжить обучение в общеобразовательной организации.

Перечень таких обязанностей является открытым: поскольку назначение условного осуждения должно отвечать целям исправления условно осужденного, суд в необходимых случаях может с учетом конкретных обстоятельств, личности виновного, его поведения в семье и т.п. возложить на него исполнение обязанностей, не перечисленных в части пятой названной статьи УК РФ (например, обязанности в установленный судом срок загладить вред, причиненный преступлением¹²⁸, принесение публичных извинений потерпевшим и т.д.).

Представляется недопустимым установление при условном осуждении запретов, присущих самостоятельному виду наказания – ограничению свободы (ст. 53 УК РФ), поскольку в этом случае фактически будет иметь место «двойное» наказание. По этой же причине нецелесообразным представляется и назначение при условном осуждении дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

При этом следует иметь в виду, что в силу ч.4 ст. 188 УИК РФ все условно осужденные обязаны отчитываться перед уголовно-исполнительными инспекциями и командованием воинских частей о своем поведении, исполнять возложенные на них обязанности, являться по вызову в уголовно-исполнительную инспекцию, поэтому в приговоре дополнительно возлагать на осужденных указанные обязанности не требуется¹²⁹.

Таким образом, суд должен возложить на условно осуждённого выполнение определенных обязанностей, при этом суд самостоятельно решает: каких именно.

Пристальное внимание следует уделять установлению обязанности возместить вред (полностью или частично), причиненный преступлением, с указанием его точного размера. К выполнению осуждённым такой обязанности закон предъявляет особые требования.

Возмещение причинённого ущерба стало, таким образом, неотъемлемым и самостоятельным требованием условного осуждения. Согласно ч. 4 ст. 188 УИК РФ условно осужденные обязаны отчитываться перед уголовно-исполнительными инспекциями и командованием воинских частей о своем поведении, исполнять возложенные на них судом обязанности, возмещать вред, причиненный преступлением, в размере, определенном решением суда, являться по вызову в уголовно-исполнительную инспекцию.

В течение испытательного срока суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного (уголовно-исполнительной инспекции, а в отношении военнослужащих - командования воинской части), может отменить полностью или частично либо дополнить ранее установленные для условно осужденного обязанности.

При постановлении приговора об условном осуждении суд обязан разъяснить подсудимому условия отбывания такого наказания и последствия при уклонении от выполнения возложенных на него обязанностей. При условном осуждении по второму приговору за преступление, совершенное до провозглашения первого приговора, по которому также было применено условное осуждение, суд в резолютивной части второго приговора должен указать на самостоятельность исполнения указанных приговоров, поскольку испытательный срок, устанавливаемый при условном осуждении, не является наказанием и не может быть ни поглощен более длительным испытательным сроком, ни частично или полностью сложен.

Исполнение условного осуждения заканчивается по истечении испытательного срока, лицо считается несудимым, судимость погашается на основании п. «а» ч.3 ст. 86 УК РФ.

Кроме того, законодательство предусматривает возможность досрочного прекращения условного осуждения. Такое решение может быть принято судом при наличии следующих условий:

1. Осужденный должен доказать своё исправление собственным поведением, что предполагает отсутствие нарушений режима условного осуждения;

2. Осужденный должен возместить вред (полностью или частично), причиненный преступлением, в размере, определенном решением суда. При частичном возмещении вреда необходимо усчитывать соотношение причиненного и возмещенного вреда, существенность возмещения, субъективные возможности осуждённого (наличие заработка или иного дохода, имущества, а также иждивенцев);

3. Истечение не менее половины установленного испытательного срока;

4. Окончание осужденным курса предложенного лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, если такая обязанность возлагалась судом;

5. Наличие представления органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного (уголовно-исполнительной инспекции или командования воинской части), об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости.

Следует, однако, иметь в виду, что 1 ст. 74 УК РФ, предусматривающая при определенных условиях возможность принятия судом решения об отмене условного осуждения и о снятии с осужденного судимости, не содержит запрета обратиться в суд с таким ходатайством как самому осужденному, так и его представителю

Несоблюдение осуждённым требований приговора об условном осуждении, а также нарушение им общественного порядка, за которое он был привлечен к административной ответственности, а также совершение новых преступлений может повлечь негативные для него последствия, предусмотренные ч.7 ст.73 и ч.ч. 2-5 ст.74 УК РФ:

1. Возложение на осужденного дополнительных обязанностей, способствующих его исправлению.

2. Продление испытательного срока.

3. Отмена условного осуждения (по усмотрению суда) с последующим реальным исполнением наказания, назначенного приговором суда.

4. Обязательная отмена условного осуждения с исполнением определенного наказания.

В каждом случае подобное решение принимается только судом.

Возложение на осужденного дополнительных обязанностей, способствующих его исправлению, осуществляется судом по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного, в случае неисполнения осуждённым требований приговора об условном наказании.

Как отмечается в п. 13-14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.2011 г. № 21 «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора»¹³⁰, дополнить ранее установленные для условно осужденного обязанности суд вправе, если придет к выводу, что условно осужденный не отчитывался перед уголовно-исполнительной инспекцией или командованием воинской части о своем поведении, не исполнял возложенные на него судом обязанности, не являлся по вызову в уголовно-исполнительную инспекцию, а также если установит иные обстоятельства, свидетельствующие о целесообразности возложения на условно осужденного других обязанностей (часть 2 статьи 190 УИК РФ). Принимая такое решение, суд должен выяснить, какие именно нарушения, указанные в ч. 1 ст. 58 УИК РФ, допущены осужденным либо какие иные обстоятельства свидетельствуют о целесообразности такого решения (например, осужденный отрицательно характеризуется, имеет склонность к употреблению спиртных напитков), и указать в постановлении мотивы принятого решения.

Продление испытательного срока возможно в трёх случаях: а) при уклонении осужденного от исполнения возложенных на него судом обязанностей, б) при уклонении от возмещения вреда (полностью или частично), причиненного преступлением, в размере, определенном решением суда, а также в) в случае привлечения осуждённого к административной ответственности за нарушение им общественного порядка.

Согласно ч. 1 и 2 ст. 190 УИК РФ уклонение от возмещения вреда возможно путем сокрытия имущества, доходов, уклонения от работы или иным способом. Уклонением от возмещения вреда, причиненного преступлением, признается также невозмещение такого вреда по неуважительным причинам. Информация об имеющейся у условно осужденного задолженности по исполнительным документам о возмещении вреда, причиненного преступлением, может представляться потерпевшим в уголовно-исполнительную инспекцию или командованию воинской части.

Испытательный срок при этом продлевается не более чем на один год. Такое решение может принять только суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осуждённого, с учетом его поведения и других данных, характеризующих его личность. При этом суд может выйти за максимальные пределы испытательного срока, но также не более чем на один год. Следует отметить, что Уголовный и Уголовно-исполнительный законы в некоторых вопросах исполнения условного осуждения содержат не устранённые и в настоящее время противоречия, касающиеся оснований продления испытательного срока (ч.2 ст. 74 УК РФ, ч.3 ст. 190 УИК РФ).

Отмена условного осуждения (по усмотрению суда) с последующим реальным исполнением наказания, назначенного приговором суда (ч. 2.1, 3-4 ст. 74 УК РФ), возможна если осуждённый:

а) в течение продленного испытательного срока в связи с его уклонением от возмещения вреда, причиненного преступлением, в размере, определенном решением суда, систематически уклоняется от возмещения указанного вреда, либо

б) систематически нарушал общественный порядок, за что привлекался к административной ответственности (систематическим нарушением общественного порядка является совершение условно осужденным в течение одного года двух и более нарушений общественного порядка, за которые он привлекался к административной ответственности), либо

в) систематически не исполнял возложенные на него судом обязанности (под систематичностью следует понимать совершение запрещенных или невыполнение предписанных условно осужденному действий более двух раз в течение года либо продолжительное (более 30 дней) неисполнение обязанностей, возложенных на него судом), либо

г) скрылся от контроля, либо

д) совершил в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести (представления контролирующего органа не требуется).

Вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается судом, в производстве которого находится дело по вновь совершенному преступлению, при этом необходимо учитывать характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений, а также данные о личности осужденного и его поведении во время испытательного срока. При необходимости для выяснения таких данных в судебное заседание может быть вызван представитель органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного. Установив, что условно осужденный в период испытательного срока вел себя отрицательно, не выполнял возложенные обязанности, нарушал общественный порядок и т.п., суд может в силу части четвертой статьи 74 УК РФ отменить условное осуждение с мотивировкой принятого решения и назначить наказание по совокупности приговоров. Если суд придет к выводу о необходимости сохранения условного осуждения, то в описательной части приговора должно содержаться указание на это, а в резолютивной части - что условное осуждение по первому приговору исполняется самостоятельно.

Обязательная отмена условного осуждения с исполнением определенного наказания осуществляется судом в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока тяжкого или особо тяжкого преступления. Суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи.

Однако, в соответствии с ч. 6.2 ст. 88 УК РФ, в случае, если несовершеннолетний осужденный, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и возложив на условно осужденного исполнение обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК РФ.

Если судом принимается решение о реальном исполнении наказания в виде лишения свободы, в определении (постановлении) суд должен указать режим исправительного учреждения, а при взятии осужденного под стражу из зала суда указать начало срока отбывания наказания.

Вместе с тем, уклонение осужденного от отбывания дополнительного наказания, согласно действующему законодательству, как отмечалось, не является основанием не только для отмены условного осуждения, но даже и для продления испытательного срока. В этой части уголовный и уголовно-исполнительный кодексы нуждаются в корректировке.

Таким образом, обязательная отмена условного осуждения с исполнением определенного наказания осуществляется судом в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока тяжкого или особо тяжкого преступления. Суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным статьей 70 Уголовного кодекса. По этим же правилам назначается наказание в случаях, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи.

Нельзя не отметить, что до настоящего времени неоднозначно оценивалось разрешение вопроса о последствиях совершения условно осужденным нового преступления после провозглашения приговора, но до вступления его в законную силу.

Согласно ч. 3 ст. 73 УК РФ (в редакции ФЗ от 29 марта 2010 г. № 33-ФЗ¹³¹) испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу, при этом в его засчитывается время, прошедшее со дня провозглашения приговора.

Ч. 6 ст. 74 (введенная вышеупомянутым федеральным законом) распространяет правила ч. 4 и 5 ст. 74 на случаи, когда новые преступления совершены условно осуждённым до вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу. Однако, в этом случае судебное разбирательство в отношении нового преступления может состояться только после вступления приговора, предусматривающего условное осуждение, в законную силу.

Если в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила статьи 69 УК РФ применены быть не могут, поскольку в статье 74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делу исполняются самостоятельно¹³².