Практикум МЧП

Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. 2002. № 2 (41).

Литература к теме

1.Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права: правовые категории. М.: Спарк, 2002.

2.Галенская Л.Н. Действие общих принципов международного права в сфере международного частного права // Журнал международного частного права. 1995. № 4; 1996. № 1.

3.Ерпылева Н.Ю. Понятие, предмет и система международного частного права // Адвокат. 2004. № 6, 7, 9.

4.Ерпылева Н. Ю. Источники международного коммерческого права // Внешнеторговое право. 2011. № 1. С. 13–17.

5.Зепалов А.В. К вопросу о роли коллизионного и материального методов регулирования в МЧП // Право и политика. 2005. № 4.

6.Канашевский В. А. К вопросу о содержании категорий «отношение с иностранным элементом» и «применимое право» в международном частном праве // Журнал международного частного права. 2002. № 2–3.

7.Канашевский В. А. Соотношение материальных и процессуальных аспектов в международном частном праве // Российский юридический журнал. 2003. № 1.

8.Канашевский В. А. Международные (межгосударственные) обычаи как регуляторы частноправовых отношений // Государство и право. 2008. № 7.

9.Муранов А.И. Некоторые замечания по поводу освещения источников иностранного международного частного права в современной отечественной науке // Международное право. 2001. № 4.

10.Нешатаева Т.Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: Учеб. Курс в трех частях. М.: Городец, 2004.

11.Поротиков А. И. Обычай в гражданском праве // Обычай в праве: сборник. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2004.

12.Поротиков А.И. Применение обычая в гражданском процессе: опыт

США // Возможности адаптации зарубежного опыта: сб. научных статей. Серия: Право России: новые подходы. Вып. 1. Саратов: Научная книга, 2005.

13. Розенберг М. Г. Международный договор и иностранное право в практике международного коммерческого арбитражного суда. М.: Статут, 2000.

11

Тема 2.

Общие понятия международного частного права

При решении казусов и квалификации на практике правовых отношений с иностранным элементом рекомендуется соблюдать следующую последовательность действий:

Схема-алгоритм квалификации спора с иностранным элементом

Занятие 1. Установление иностранного элемента. Юрисдикция. Предварительный вопрос квалификации в МЧП

Вопросы для обсуждения

1.Понятие и значение предварительного вопроса и вопроса о юрисдикции для квалификации трансграничного частного правоотношения.

2.Понятие и виды иностранного элемента.

12

3.Методы определения «значимого» иностранного элемента для квалификации спора.

4.Смысловая нагрузка категории «осложнение» правоотношения различными видами иностранного элемента.

5.Что понимается под юрисдикцией? Кем и как определяется компетенция органов различных государств по рассмотрению споров трансграничного характера?

6.Правила подсудности споров с участием иностранных лиц судам Российской Федерации.

Задания

1.Найдите в текстах различных двусторонних международных договоров с участием РФ правила о компетенции рассмотрения различных споров и сравните подходы, которые могут использоваться для определения компетенции.

2.Объясните, почему вопросы юрисдикции в международном частном праве называются «предварительным вопросом». Сопоставьте значение юрисдикции в МЧП с вопросами подсудности при квалификации внутригосударственных материальноправовых споров.

3.Придумайте примеры споров с иностранным элементом и определите, к юрисдикции какого государства будет относиться рассмотрение каждого из придуманных вами споров.

Далее, измените данные иностранного элемента так, чтобы изменилась юрисдикция.

Проследите, как скажется на квалификации спора (в частности, на выборе коллизионных норм) изменение правил о компетенции суда.

Задачи

Задача 1.

Известный разведчик Ким Филби, родившийся в Индии и работавший в секретной службе Великобритании, был завербован советской разведкой и спустя некоторое время бежал в СССР, где, будучи советским гражданином, умер, оставив в Москве жену — гражданку СССР.

Осложнены ли иностранным элементом наследственные отношения, возникшие после смерти Филби? В чем они выражены? Подпадают ли эти отношения под действие норм международного частного права?

Важно ли то, что Филби, став советским гражданином, не лишился британского подданства?

13

Изменится ли решение, если будет установлено, что помимо супруги у наследодателя в Англии осталось пятеро детей от предыдущего брака?

Представьте, что было бы, если наследодателем выступил Макс О́тто фон Шти́рлиц, он же полковник Исаев, он же Всеволод Владимирович Владимиров, а вся наследственная масса находилась в Москве.

Всегда ли присутствие иностранного элемента в отношении влечет применение норм международного частного права? Где такие нормы содержатся?

Задача 2.

Граждане Российской Федерации обратились в суд с иском о расторжении брака. При рассмотрении спора выяснилось, что брак был заключен в Республике Беларусь, где родились оба супруга.

Определите, имеется ли в спорных отношениях иностранный элемент. В чем он выражается?

Рассмотрите варианты, когда оба супруга имеют:

а) совместное место жительства на территории Российской Федерации, но являются учредителями общественной организации «Белорусское землячество «Радзіма».

б) общее гражданство Беларуси; Федеративной Республики Германия; в) общее место жительства на территории Республики Беларусь, там же находится нажитое в браке имущество. Рожденные

от брака дети являются гражданами Беларуси и Литвы. Изменится ли решение, если вместе с иском о расторжении брака

заявлено требование о разделе имущества, об определении порядка воспитания детей?

Что, если наличие иностранного элемента будет установлено только при пересмотре решения о расторжении брака в вышестоящей инстанции?

На ком лежит обязанность устанавливать, имеется ли в споре значимый иностранный элемент?

Задача 3.

Российский турист, находясь на отдыхе в Мексике, заключил договор в туристической фирмой, учрежденной в Российской Федерации, на экскурсию по местным достопримечательностям. Позднее турист отказался от договора, потребовав возврата уплаченного фирме вознаграждения.

Установите наличие иностранного элемента в споре. Определите, к чьей компетенции относится его разрешение.

14

общие Понятия международного частного Права Тема 2

Какие нормы должен будет применить суд, если спор окажется подсудным:

а) российскому суду;

б) мексиканскому суду (см.: http://pravo.hse.ru/intprilaw/doc/0302). Решите спор.

Задача 4.

Гражданка России обратилась с иском о взыскании алиментов

впользу несовершеннолетних детей, проживающих вместе с ней

вг. Тамбове с их отца — гражданина Эстонии, постоянно проживающего в г. Тарту (Эстония). При этом оба ребенка родились на территории Эстонии от брака, заключенного в России1.

Вчем выражается значимый по делу иностранный элемент?

Суд какой страны компетентен рассматривать возникший спор? Право какой страны будет применяться к спорным отношениям? Изменится ли решение задачи, если выяснится, что младший сын ро-

дился на территории Российской Федерации?

Решите задачу, заменив последовательно в тексте слова «Эстония» на «Болгария»; «Вьетнам», а «г.Тарту» — на «г.Тырново»; «г. Хошимин»?

Задача 5.

Российский гражданин был принят на работу в экипаж рыболовецкого судна, плавающего под российским флагом в районе прибрежных вод Сенегала. Иностранная компания — судовладелец, выступивший работодателем, учреждена на территории Багамских островов и имеет представительство в Новороссийске (Россия). Контракт между работником и судовладельцем был составлен в г. Одесса (Украина) на английском языке с использованием юридических терминов, принятых в праве Англии. Оплата труда производилась в долларах США. В качестве права, применимого к прекращению договора, стороны выбрали право Англии, а все связанные с этим споры подчинили юрисдикции о. Джерси (Великобритания).

Спустя два месяца после заключения договора работник получил уведомление об увольнении в порядке, установленном английским правом. Считая расторжение трудового договора по инициативе

1Дополнительно о правилах приобретения гражданства по рождению см.: 1) http:// www.skylaser.ee/p_zone/common/Zakony/Z%20o%20grazdanstve.htm. 2) http://www. bglife.ru/threads/1205/. 3) http://www.scipio.fatal.ru/vietnam.html.

15

работодателя нарушающим положения российского трудового законодательства, моряк решил оспорить его в суде.

Определите иностранный элемент, значимый для спорных отношений. С каким правопорядком у спорного правоотношения имеется наиболее тесная связь?

В суде какой страны будет рассматриваться трудовой спор? Право какой страны при этом будет применено?

Разрешите спор в случае его рассмотрения российским судом.

Если у истца существует право выбора подсудности по данному спору, в суд какой страны ему целесообразней обратиться? Что такое forum shopping, в чем его преимущества и недостатки?

Занятие 2. Определение применимого права

Вопросы для обсуждения

1.Обход закона в международном частном праве.

2.Императивные нормы непосредственного действия.

3.Толкование понятий в коллизионной норме. Скрытые коллизии. Конфликт квалификации.

4.Понятие и виды взаимности в международном частном праве. Реторсии.

5.Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны: сущность проблемы и способы ее решения.

6.Множественность правовых систем.

Задания

1.Сравните законодательные правила об обходе закона в различных государствах, определите, в чем сходство и различия. Выявите, какие факторы общественной жизни служат предпосылками для обхода закона. Сопоставьте известные в мире способы борьбы с обходом закона в МЧП, выявите их сильные и слабые стороны. Попробуйте составить текст нормы, запрещающей обход закона, которую можно было бы внести в ГК РФ.

2.Аргументированно объясните, можно ли рассматривать приведенные ниже нормы российского законодательства как нормы непосредственного действия («сверхимперативные» нормы):

а) статья 14 Семейного кодекса РФ о препятствиях к заключению брака;

16

б) статья 198 ГК РФ. Недействительность соглашения об изменении сроков исковой давности.

«Сроки исковой давности и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон. Основания приостановления и перерыва течения сроков исковой давности устанавливаются настоящим Кодексом и иными законами»;

в) статья 208 ГК РФ. Требования, на которые исковая давность не распространяется.

«Исковая давность не распространяется на:

•требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;

•требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов;

•требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. Однако требования, предъявленные по истечении трех лет с момента возникновения права на возмещение такого вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за три года, предшествовавшие предъявлению иска, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом от 6 марта 2006 г. № 35-ФЗ «О противодействии терроризму»;

•требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (ст. 304);

•другие требования в случаях, установленных законом». Предложите другие варианты нормы непосредственного примене-

ния в законодательстве РФ.

Задачи

Задача 1.

Для разрешения вопроса о применимом праве российский суд столкнулся с необходимостью определить, что понимается под недвижимым имуществом в Испании, поскольку умер гражданин Испании, постоянно проживающий в России, и оставил имущество, находящееся на территории разных государств. В частности, в спорную наследственную массу были включены: яхта, легкий вертолет, большой химический завод и подходящие к нему железнодорожные пути.

Объясните, как суд должен определять содержание юридических понятий?

Чем он может руководствоваться, чтобы понять, что включает в себя категория «недвижимое имущество»?

17

Как российский законодатель понимает термин «недвижимость»? Какие различия в его смысловом наполнении можно встретить в иностранном законодательстве?

Оцените приведенные в казусе варианты имущества с точки зрения их отнесения к недвижимости.

Задача 2.

Российская компания заключила с корейской фирмой договор, в силу которого она должна была в течение полугода продавать корейцам на условиях полной предоплаты карнавальные новогодние костюмы. Поскольку костюмов у продавца не было в наличии на момент заключения договора, то российская сторона имела в виду договор купли-продажи будущей вещи, т.е. считала себя обязанной приобрести костюмы у третьего лица и продать корейской фирме.

Корейская компания, обнаружив брак в переданных ей костюмах, направила претензию, где потребовала устранить недостатки и возместить убытки. Продавец в ответе на претензию порекомендовал обратиться непосредственно к изготовителю костюмов. Выяснилось, что корейская фирма рассматривала заключенный договор как подрядный, полагая, что российская компания будет лично изготавливать костюмы по согласованному с заказчиком перечню и лично устранять недостатки нарядов.

Если спор будет передан на рассмотрение российскому суду, то каким образом будут толковаться понятия договора купли-продажи и подряда, определяться различия между ними на стадии выбора судом коллизионной нормы?

Нормы права какого государства подлежат применению к спорному случаю?

Допустимо ли толковать понятия в объеме коллизионной нормы по праву страны суда, а применять впоследствии иностранное материальное право?

Изменятся ли правила толкования понятий в коллизионной норме, если такое понятие совсем не известно праву страны суда?

Задача 3.

Российский физик-экспериментатор Китов взял взаймы у своего американского коллеги 4 тысячи долларов на 8 месяцев для проведения научных опытов. Договор был заключен в России, в письменной форме, деньги переданы под расписку в рублях по курсу ЦБ РФ.

18

Долг своевременно возвращен не был. Спустя три с половиной года Китов получил уведомление о том, что к нему в российском суде предъявлен иск об истребовании суммы займа и процентов, а также неустойки за просрочку.

В суде Китов заявил о пропуске срока исковой давности, которая по ГК РФ составляет 3 года. Адвокат истца возражал, отмечая, что исковая давность определяется по праву страны, которое подлежит применению к договору займа в целом, а это право США. Поскольку в Соединенных Штатах Америки исковая давность не относится к материальному праву, а является процессуальной категорией, то к данному спору ее применить в принципе нельзя.

На основе норм какого государства российский суд должен толковать понятие «исковая давность»?

Имеет ли значение для толкования и выбора коллизионной нормы, что толкуемая категория относится к материальному или процессуальному праву?

Какое решение примет суд?

Задача 4.

Супруги Перэйро из Аргентины решили развестись. Каждый из них уже имел планы на создание новой семьи. У них был общий несовершеннолетний ребенок, который по их соглашению должен был остаться с матерью. Однако в Аргентине запрещены разводы. Знакомый юрист посоветовал им оформить краткосрочную рабочую визу в Канаду и, прожив там пару месяцев, обратиться в канадский суд с заявлением о расторжении брака. Так они и сделали. Суд в Канаде расторг брак.

Правильный ли совет дал юрист?

Что в международном частном праве понимается под «обходом закона»? Признает Аргентина брак расторгнутым? Можно ли будет каждому из супругов заключить в Канаде новые браки, чтобы обойти признание

их развода недействительным?

Какие меры воздействия на «обход закона» может применить Аргентина?

Как относится к проблеме «обхода закона» российский законодатель?

Задача 5.

Гражданка России вышла замуж за подданного Йемена, уже состоявшего в браке с двумя гражданками своей страны. После смерти мужа между женами возник спор по поводу наследства.

19

В каком случае спор о наследстве иностранного гражданина может рассматриваться российским судом? Как этот спор разрешится в нашем суде?

Изменится ли решение, если спор будет рассматриваться в Йемене (см.: http://pravo.hse.ru/intprilaw/doc/070201?).

Повлияет ли на решение то обстоятельство, что третий брак йеменца и российской гражданки был заключен в Объединенных Арабских Эмиратах (см.: http://pravo.hse.ru/intprilaw/doc/070501:)?

Что такое предварительный вопрос в международном частном праве?

Задача 6.

Гражданин СССР, находясь на стажировке в Германии в 1934 г., открыл вклад в одном из немецких банков. Вскоре после возвращения на родину он был арестован и расстрелян. Его наследники в 1998 г. обратились в банк с требованием о возврате вклада и процентов по нему. Возражая, банк сослался на то, что договор банковского вклада был подчинен действию права иностранного государства, устанавливающего трехлетний срок исковой давности по требованиям вкладчиков к банкам о возврате вклада. Такой срок к моменту обращения истек.

Как такой спор будет разрешен в российском суде? При каком условии российский суд примет такой иск к своему рассмотрению?

Какое право будет применяться при рассмотрении спора?

Что отличает нормы непосредственного применения (сверхимперативные нормы) от прочих норм, имеющих императивный характер?

Задача 7.

Гражданин России, работавший по контракту в г. Неаполь (Италия), скоропостижно скончался в больнице от острого приступа аппендицита.

У него было приобретено недвижимое имущество в России — квартира в г. Ярославле, гараж, а также имущество в Италии — денежные средства на счете в итальянском банке, дорогой автомобиль, акции итальянской акционерной компании.

В Неаполь прилетели его совершеннолетние дочь и сын, которые обратились в суд с заявлением о признании их принявшими наследство.

Итальянский судья, применил ст. 46 закона о реформе итальянской системы международного частного права от 31.05.1995 г., содержащую следующее коллизионное правило: «к наследованию подлежит применению законодательство государства, гражданином которого был

20