3.Общие положения о залоге. Неустойка, поручительство, удержание, задаток.

Неустойка (штраф, пеня) – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Неустойка – самый распространенный способ обеспечения обязательств, она может, установлена в твердой сумме, в процентах к сумме не исполненного обязательства или иметь форму дополнительного платежа (повышенный тариф, повышенная плата за хранение и т.д.). Наряду с термином «неустойка» в гражданском законодательстве употребляют термины «штраф» и «пеня», которые являются разновидностью неустойки.

Неустойка может обеспечивать исполнение различных обязательств. Она стимулирует надлежащие исполнение обязательства, а также компенсирует (полностью или частично) убытки, которые могут быть причененны его не исполнением. В силу принципа реального исполнения обязательства уплата неустойки по общему правилу не освобождает от исполнения обязательства в натуре.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, не зависимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Неустойка может быть предусмотрена законом или установлена договором. Кредитор в праве требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность её уплаты соглашением сторон.

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и законом не ограничивается. Единственный критерий – соизмеримость основному обязательству.

Если подлежащая неуплате неустойка явно несоизразмерна последствиям нарушения обязательства, суд в праве уменьшить неустойку, приняв во внимание степень выполнения обязательства должником, имущественное положение граждан, участвующих в обязательстве, не только имущественный, но и всякий иной заслуживающий внимания интерес.

Если неисполнение или ненадлежащие исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также в праве уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Условием взыскания неустойки являются неисполнение обязательства и вина должника, независимо от того, понес ли кредитор убытки.

Неустойка уплачивается должником в пользу кредитора.

Залог. После неустойки залог, наиболее часто встречающийся способ обеспечения обязательств.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству, (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Обеспечительная функция залога состоит прежде всего в том, что с его помощью предварительно выделяется имущество, которое и будет является объектом взысканий со стороны залогодержателя. Вместе с тем залогодержатель вправе удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества не на равных основаниях с другими кредиторами, а в преимущественном порядке и в том объеме, какой он имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

Следует при этом иметь в виду, что право залогодержателя на удовлетворение требований в преимущественном порядке не является абсолютным и реализуется в порядке очерёдности списания денежных средств со счета.

Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Так, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца, для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.

Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) подлежит государственной регистрации и регулируется законом об ипотеке.

Следует особо отметить, что не соблюдение формы договора о залоге влечет его недействительность.

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержатся указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Указанные условия договора о залоге являются существенными условиями, без которых он не может считать заключенным.

В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.

По общему правилу заложенное имущество остается у залогодателя под замком и печатью залогодержателя и (или) с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог).

Однако по соглашению сторон заложенное имущество может быть передано залогодержателю или третьему лицу во владение, или пользование (заклад).

При этом иметь в виду, что предмет залога, переданный залогодателем на время во владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодержателя, а имущество, на которое установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте не передаются залогодержателю.

В залог может передаваться всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное.

Залогодателем выступает, как правило, сам задолжник, но им может быть и третье лицо. Однако в любом случае залогодатель должен быть собственником закладываемого имущества или иметь на него право хозяйственного ведения. Залог сохраняет силу и при переходе права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу.

Момент возникновения права залога зависит от того, какое имущество закладывается. Так, в отношении жилых домов право залога возникает с момента регистрации договора, а в отношении другого имущества – с момента передачи его залогодержателю. Если же по закону или договору оно не подлежит передаче, то право залога возникает с момента заключения договора.

Права залогодержателя (право залога) на вещь, являющуюся предметом залога, распространяются на её принадлежности, если иное не предусмотрено договором.

На полученные в результате использование заложенного имущества плоды, продукцию и доходы право залога распространяется в случаях, предусмотренных договором.

УДЕРЖАНИЕ. Удержание – способ обеспечения исполнения обязательств, при котором кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, удерживает её до тех пор, пока соответствующие обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могу обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи лил возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательств, стороны которого действуют как предприниматели.

Следует иметь в виду, что удержание, как способ обеспечения исполнения обязательств, применяется постольку, поскольку законом, иным правовым актом или договором не установлено иное.

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из его стоимости в объёме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

ПОРУЧИТЕЛЬСТВО. Поручительство – один из традиционных способов обеспечения обязательств. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Основанием возникновения поручительства является договор, однако, поручительство может быть предусмотрено законом.

Как факт юридический, поручительство представляет собой результат сложных экономических отношений должника, кредитора и поручителя.

Заключается договор поручительства обязательно, а письменной форме и в большинстве случаев нотариально удостоверяется, хотя для договоров данного вида нотариальная форма не обязательна. Несоблюдение же письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Необходимо иметь в виду, что в случае отсутствия условия о поручительстве в основном обязательстве, это обстоятельство не может служить основанием для признания отношений поручительства не установленным, если поручительство выдано в надлежащей форме и содержит существенные условия.

К существенным условиям договора поручительства относятся условия, позволяющие однозначно определить обязательство, обеспечиваемое поручительством и его объёмом.

В случае отсутствия этих условий договор поручительства признаётся не заключенным.

В случае неисполнения обязательства, обеспеченного поручительством, должник и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручитель. Субсидиарная ответственность подразумевает обязанность кредитора до предъявления требований к поручителю предъявить их основному должнику.

Если должник исполнит обязательство, обеспеченное поручительством, он обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В противном случае должник в праве взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

Если же поручитель исполнит обязательство вместо должника, то к поручителю переходят все права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объёме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора. Поручитель также в праве требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью должника.

По факту исполнения поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требования к должнику, и передать права, обеспечивающие эти требование.

Поручительство прекращается:

• С прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;

• С переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

• Если кредитор отказался принять надлежащие исполнение, предложенное должником или поручителем;

• по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспечения поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

№4.Банковский кредит.

В международной торговой практике широкое распространение получила система кредитования. Причиной тому является несовпадение во времени и неодинаковая продолжительность процесса производства и обращения различных товаров, а также стремление экспортеров повысить конкурентоспособность своих товаров за счет представления импортерам более приемлемых условий платежа.

Кредит выражает экономические отношения между кредитором и должником, выступает в форме рассрочки платежа или денежной ссуды и способствует развитию и стимулированию внешнеэкономических связей страны.

Наибольшее распространение в торговой практике получили частные экспортные кредиты, которые делятся на коммерческие и прямые банковские кредиты (кредиты покупателю).

Банковские кредиты широко используются при средне- и долгосрочном кредитовании внешней торговли. Использование банковского кредита способствует повышению эффективности капитала и конкурентоспособности экспортеров. В развитии банковского кредита принимает участие и государство путем страхования кредитов, их субсидирования и рефинансирования. Основой банковского кредита является договор купли продажи и договор о кредитовании. Последний заключается между банком экспортера и импортером или банком импортера. В договоре о кредитовании содержатся сведения об отношениях между импортером и банком экспортера, касающиеся предоставления им погашения кредита, выплаты процентов. Банк экспортера самостоятельно решает вопросы о предоставлении кредита импортеру или банку импортера и об условиях договора о кредитовании. Импортер заключает договор (контракт) купли-продажи с экспортером и за счет предоставляемого ему кредита оплачивает поставки товара в соответствии с контрактом. При этом импортер должен выполнить свои обязательства по кредитному контракту независимо от исполнения контракта, заключенного между экспортером и импортером на поставку товара.

Размер кредита, предоставляемый банком экспортера импортеру или банку импортера, зависит от стоимости контракта купли-продажи товаров. Как правило, в контракте предусматривается авансовый платеж в размере 5% от стоимости контракта при его заключении и 10% при осуществлении поставок товаров. Оставшаяся часть стоимости контракта (85%) выплачивается на кредитной основе. При предоставлении кредита в размере 85% от стоимости контракта банк требует подтверждения со стороны импортера о выплате 15% стоимости экспортеру. Банковский кредит является связанным кредитом (используется только на оплату поставок по контракту купли-продажи) и поэтому в случае прекращения контракта купли-продажи, кредитор не обязан предоставлять неиспользованную часть кредита и требовать досрочного погашения кредита.

При выдаче кредита импортеру банк экспортера требует от импортера, чтобы его банк предоставил гарантии по этому кредиту в виде банковской гарантии или вексельного обязательства.

В международной торговой практике широко используются следующие виды банковских кредитов:

- учетный кредит - предоставляется банком векселедержателю путем покупки (учета) векселя до поступления срока платежа по нему. Учет векселя производится банком за плату (учетный процент);

- акцептный кредит - при реализации товара в кредит экспортеры прибегают к акцепту переводного векселя крупным первоклассным банком. Эти кредиты применяются, когда банки акцептуют тратты (векселя) экспортеров своей страны. В этом случае банки выдавая акцепт, не предоставляют кредиты и не вкладываю в операции свои средства, но обязуются оплатить тратту при наступлении срока платежа. Акцепт крупного банка выступает в качестве средства к получению кредита. А непосредственным кредитором выступает банк, который произведет учет этого переводного векселя. В формировании стоимости акцептного кредита участвуют комиссия (1...1,5%) и учетная ставка. Акцептные кредиты выдаются на срок 3...6 месяцев, что ограничивает их использование.

- факторинг - банки покупают у экспортеров кредитные обязательства (векселя, банковские гарантии) или приобретают права по ним. Факторинг взыскивает дебиторскую задолженность импортера, предоставляет импортеру краткосрочные кредиты, освобождает импортера от кредитных рисков по экспортным операциям. Он способствует ускорению оборота капитала и снижению риска неплатежа. Экспортер получит деньги ровно в срок и не зависит от платежеспособности импортера. Банки оказывает факторинговые услуги с финансированием (банк оплачивает счета - факторы в пределах 70...90% от суммы требований в момент предъявления документов вне зависимости от срока платежа за товар. Оставшаяся сумма за вычетом комиссионных возмещается экспортеру после того, как получен платеж от импортера) и без финансирования (банк возмещает денежные средства экспортеру за отгруженный товар лишь при поступлении платежа от импортера).

- Форфейтинг (форфетирование) - продажа экспортером имеющихся у него требований к импортеру банку или специальному кредитному институту (форфетеру) без регресса (возврат требований экспортеру не предусмотрен) при предоставлении достаточного обеспечения (гарантий первоклассного банка). Форфейтинг применяется при покупках средств производства на крупные суммы с длительной отсрочкой платежа (до 5-7 лет).

- Овердрафт - отрицательный баланс на текущем счете клиента банка. Предоставление кредита осуществляется путем списания банком средств по счету клиента сверх его остатка, что ведет к образованию отрицательного баланса (дебетового сальдо - задолженности клиента банку). При овердрафте клиент и банк заключают между собой соглашение, в котором устанавливаются максимальная сумма овердрафта, условия предоставления и порядок погашения кредита, размер процента за кредит. Погашение задолженности банку происходит по мере поступления средств на текущий счет клиента. В отличие от обычного кредита при овердрафте объем кредита изменяется по мере поступления средств.

Задача 1:

Площадь осушаемого участка – 70 га. Расстояние между дренами – 25 м, удельная протяженность закрытых коллекторов – 20 м/га, открытых – 15 м/га. Определить объем земляных работ на участке.

Задача 2:

Провести анализ изменения ликвидности баланса предприятия (тыс.руб)

	Актив	На начало периода	На конец периода		Пассив	На начало периода	На конец периода
1	Внеоборотные активы	120,0	100,0	1	Капитал и резервы	150,0	200,0
2	Оборотные активы в т.ч.	240,0	260,0	2	Долгосрочные пассивы	50,0	80,0
2.1	Запасы	110,0	90,0	3	Краткосрочные пассивы	160,0	80,0
2.2	Дебеторская задолженность	90,0	110,0	3.1	Краткосрочные заемные средства	60,0	30,0
2.3	Денежные средства	40,0	60,0
	БАЛАНС	360,0	360,0		БАЛАНС	360,0	360,0

Решение:

Анализ ликвидности баланса заключается в сопоставлении сгруппированного актива со сгруппированным пассивом

Группы активов по степени ликвидности:

	Начало	Конец
А1 – легко реализованные активы (ден. средства+ краткоср. фин. Вложения)	40,0	60,0
А2 – быстро реализуемые активы (ДЗ + прочие)	90,0	110,0
А3 – медленно реализуемые (запасы+незавершенное ст-во + долгоср. Фин. Влож)	110,0	90,0
А4 – труднореализуемые (1 разд. А + 130 стр. + 140 стр. + расх. Буд. Периодов)	120,0	100,0

Группы пассивов по степени срочности их погашения

П1 – наиболее срочные (кредит. Задолженность)	100,0	50,0
П2 – краткосрочные (краткосроч. Кредиты и заем ср-ва)	60,0	30,0
П3 – долгосрочные (стр. 590)	50,0	80,0
П4 – постоянные (1 раздел П)	150,0	200,0

Для определения ликвидности баланса сопоставим итоги:

На начало На конец

А1<П1 А1>П1

А2>П2 А2>П2

А3>П3 А3>П3

А4<П4 А4<П4

На конец периода баланс можно считать абсолютно ликвидным.

На начало периода ликвидность баланса отличается от абсолютной. Сравним сумму А1 и А2 с суммой П1 и П2 и получим, что сумма А1, А2 меньше суммы П1,П2. Это свидетельствует о неплатежеспособности предприятия на ближайший период, хотя недостаток средств по группе А в какой-то степени м.б. компенсирован избытком средств по группе А3. Соблюдение третьего неравенства говорит о перспективной ликвидности и предоставляет собой прогноз платежеспособности, соблюдение 4-го неравенства свидетельствует о финансовой устойчивости предприятия и наличии у предприятия собственных оборотных средств. На конец периода баланс является абсолютно ликвидным, о чем и свидетельствовало 3-е неравенство на начало периода.