Сравнительное правоведение

Сравнительное правоведение - отрасль (раздел) юридической науки, изучающая правовые системы различных государств путем сопоставления одноименных государственных и правовых институтов, их основных принципов и категорий.

Сравнительное правоведение называют иногда также «сравнительным правом», а занимающихся им ученых – компаративистами. Сравнительное правоведение тесно связано с другими отраслями правовой науки: историей государства и права, теорией государства и права, социологией права, наукой гражданского, уголовного и других отраслей права.

Цели сравнительного правоведения

Познавательная цель сравнительного правоведение состоит в выявлении общих закономерностей развития правовых явлений и институтов, поскольку только сравнение различных правовых систем позволяет разграничить общее и особенное, случайное и закономерное в праве. Таким образом, сравнительно правовой метод жизненно необходим при проведении любого научно-правового исследования. Иными словами, знание иностранного права позволяет лучше понять собственное право, увидеть его преимущества и недостатки. В этой связи изучение основ сравнительного правоведения является важным компонентом при формировании правового мышления будущих юристов, позволяет его сделать более «объемным» и гибким. Помимо чисто познавательных, сравнительное правоведение преследует следующие практические цели:

* способствовать сближению и унификации законодательства различных государств в тех областях, где это очевидно необходимо (прежде всего, гражданское, торговое, гуманитарное право);

* выработка предложений по совершенствованию собственной, национальной системы права на основе изучения правового опыта зарубежных государств.

Возникновение и развитие сравнительного правоведения

Сравнительно-правовой метод исследования начал применяться ещё в глубокой древности. Например, Платон сравнивал законы различных греческих полисов. Аристотель, чтобы сделать выводы о закономерностях политической организации, собрал, сравнил и проанализировал «конституции» 158 греческих и варварских городов. В то же время древнеримские юристы подобных исследований не проводили, поскольку были убеждены в несомненном превосходстве своих законов над всеми прочими, «варварскими» законами. Дальнейшее развитие сравнительно-правовой метод получил в Новое Время. Во Франции Шарль Монтескье в своем труде «О ду¬хе законов» прибег к сопоставлению различных правовых систем и на предложениях относительно причин разли¬чий между этими системами строил свое понимание права. В Германии идею о сравнении правовых систем первым выдвинул Лейбниц. Однако в качестве самостоятельной научной дисциплины сравнительное правоведение оформилось только во второй половине XIX века. Важнейшими событиями для развития новой науки стали основание французского Общества сравнительного законодательства (1869 г.) и прове¬дение 1-го Международного конгресса сравнительного права (1900 г.). С начала ХХ века кафедры сравнительного правоведения стали появляться в университетах Франции и некоторых других западных стран. После Второй мировой войны возникает много периодических изданий, посвященных сравнительно-правовым исследованиям. Так, в 1949 г. в Париже основан Международный журнал сравнительного права (Revue internationale de droit comparé). В настоящее время исследования в области сравнительного правоведения ведутся в следующих зарубежных научных центрах:

* Австралийский Институт Сравнительных Правовых Систем ( [http://ausicl.com The Australian Institute of Comparative Legal Systems] );

* Институт Макса Планка ( [http://www.mpil.de/ww/en/pub/news.cfm Max Planck Institute for Comparative Public Law and International Law] );

* Международная Ассоциация Конституционного Права ( [http://www.iacl-aidc.org/ International Association of Constitutional Law] );

* Школа права Гарвардского университета. За рубежом наибольший вклад в развитие сравнительного правоведения внесли следующие ученые:

* Эрнст.Рабель (Германия),

* Марк Ансель (Франция),

* Рене Давид (Франция),

* Кристофер Осакве (США),

* Конрад Цвайгерт (Германия),

* Хайн Котц (Германия),

* Родольфо Сакко (Италия).

Сравнительное правоведение в России

В дореволюционной России значительное внимание сравнительно-правовому методу и изучению иностранного законодательства уделяли Павел Гаврилович Виноградов, Николай Павлович Загоскин, Николай Михайлович Коркунов, Сергей Андреевич Муромцев, Габриэль Феликсович Шершеневич.

Однако превращение сравнительного правоведения в отдельную научно-правовую дисциплину в России происходит только с начала 1990-х годов. Существовавшие до этого идеологические установки препятствовали объективному сопоставления различных правовых систем и конструктивному обмену правовым опытом, что в значительной степени лишало проводившиеся в СССР сравнительно-правовые исследования практического значения. Несмотря на это, в советский период издавались крупные научные работы, посвященные сравнительному праву (например, Тилле А.А.Социалистическое сравнительное правоведение. М., 1975). Ценнейшим источником по сравнительному правоведению стал изданный в СССР в 1967 г. русский перевод блестящей монографии Рене Давида «Основные правовые системы современности».

Выдающимся представителем советской школы сравнительного правоведения был Феликс Михайлович Решетников, уделявший основное внимание сравнительному изучению уголовного права.

К советской школе можно отнести современного узбекского ученого-компаративиста международного уровня Акмаля Холматовича Саидова, большинство трудов которого издается на русском языке

Произошедшая после распада СССР полная смена основ государственно-правового устройства страны, строительство совершенно новой правовой системы и обращение в этой связи к зарубежному законодательному опыту вызвали необходимость форсированного развития в России науки сравнительного правоведения. Один за другим стали выходить в свет не только общие курсы сравнительного права, но и специализированные работы по сравнительному конституционному, гражданскому, уголовному и трудовому праву.

В настоящее время научные исследования в сфере сравнительного правоведения проводятся в следующих учреждениях:

* Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ;

* Институт государства и права Российской Академии Наук;

* НИИ Академии Генеральной прокуратуры РФ.

В 2001 г. начал издаваться Российский журнал сравнительного права. С 2005 г.. Институтом законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ при поддержке Аппарата Правительства РФ выпускается Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения.

В некоторых российских вузах в последние годы учреждены кафедры или отделения сравнительного правоведения (например, Отделение сравнительного правоведения юридического факультета Красноярского государственного университета, Кафедра теории права и сравнительного правоведения факультета права Государственного университета – Высшей школы экономики в Москве).

Значительный вклад в развитие российского сравнительного правоведения в современный период вносят такие учёные, как Михаил Николаевич Марченко (автор ряда учебных пособий), Юрий Александрович Тихомиров (автор учебного курса сравнительного права), Иван Данилович Козочкин (зарубежное уголовное право), Леонид Рудольфович Сюкияйнен (исследования мусульманского права), Борис Александрович Страшун (сравнительное конституционное право), Вячеслав Николаевич Додонов (сравнительное уголовное право), Алексей Александрович Малиновский (сравнительное уголовное право), Виктория Валентиновна и Любовь Валентиновна Бойцовы, Елена Николаевна Трикоз и многие др.

Коллизионные нормы МЧП

Коллизии как предмет регулирования в МЧП

Слово «коллизия» в переводе с латинского означает «столкновение». Понятие «правовая коллизия» имеет множество значений. В самом общем виде оно может быть определено как ситуация, связанная с конфликтом, конкуренцией двух или более правовых норм, источников права, систем правового регулирования или правопорядков в целом. Юристы в любой области права постоянно сталкиваются с правовыми коллизиями различного вида. Эти коллизии можно подразделить на две большие группы:

а) коллизии между правовыми системами отдельных государств;

б) внутригосударственные правовые коллизии.

Внутригосударственные правовые коллизии подразделяются:

интерлокальные (территориальные) коллизии — коллизии между правовыми системами отдельных территориальных единиц, имеющих автономные правовые системы в рамках одного государства;

интерперсональные коллизии — внутригосударственные коллизии между кодифицированным законодательством и системами обычного племенного или религиозного права. Возникают преимущественно в развивающихся странах (право бывших метрополий коллизирует с местным правом) или странах, правовая система которых построена на религиозных началах. Различное по содержанию право применяется в зависимости от религиозной или племенной принадлежности лица;

3) Коллизии между отдельными источниками права одного и того же

государства — это могут быть коллизии между источниками, имеющими разную юридическую силу, равными по силе источниками права принятыми в разное время, между источниками внутригосударственного права и международными договорами данного государства и пр. Любое государство устанавливает собственную систему правил по разрешению таких коллизий.

В Украине МЧП призвано разрешать коллизии, возникающие между правовыми системами различных государств. Коллизии между отдельными источниками национального права, межобластные и интерперсональные коллизии не относятся непосредственно к предмету МЧП.

Такой подход не является универсальным — в странах англо-американской правовой семьи в предмет конфликтного или коллизионного права входят все виды правовых коллизий.

Таким образом, коллизия в МЧП — это такая правовая ситуация, в которой частноправовое отношение вследствие наличия в нем иностранного элемента подпадает под действие двух или долее национальных правовых систем.

Правовые системы отдельных государств могут коллидировать по различным вопросам:

а) право какого государства подлежит применению к правоотношению с целью его урегулирования (коллизии материального права);

б) право какого государства должно использоваться для квалификаций фактического спорного правоотношения (предварительный вопрос);

в) право какого государства должно использоваться при толковании положений коллизионной нормы и терминов права, избранного на основании данной коллизионной нормы (конфликт квалификаций);

г) право какого государства должно применяться к процессуальным отношениям, связанным с рассмотрением дел с иностранным элементом и исполнением судебных решений (коллизии процессуального права);

д) правоприменительный орган какого государства компетентен рассматривать дела с иностранным элементом (конфликт компетенций).

Коллизионная норма: понятие и структура

Коллизионная норма — это норма, определяющая, право какого государства подлежит применению к правоотношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионные нормы существенно отличаются по своей структуре от иных норм права.

Каждая коллизионная норма состоит из двух частей — объема и привязки.

В объеме коллизионной нормы указывается то правоотношение, к которому применяется данная норма.

Привязка указывает право (своей страны или иностранного государства), подлежащее применению к данному правоотношению.

Так, часть 1 ст. 570 ГК Украины закрепляет: «Отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства».

Структура данной нормы выглядит следующим образом:

Отношения по наследованию

объем

определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства

привязка

Привязки бывают двух видов:

односторонняя привязки — это привязка, которая прямо называет право страны, подлежащее применению; эта норма чаще всего встречается во внутреннем законодательстве и указывает на применение права своей страны (украинская коллизионная норма указывает на применение украинского права).

Статья 569 ГК Украины: «Требования, на которые исковая давность не распространяется, определяются по советскому закону».