9. Понятие предприятия. Его функция (значение) в сфере предпринимательской деятельности. Соотношение понятия предприятия с хозяйственными товариществами и обществами.

Предприятие - созданная человеком технологическая ячейка, где соединяются человеческие и материальные факторы производства (природные ресурсы, капитал).

Предприятие является объектом, а не субъектом права. В ГК предприятие понимается, как комплекс имущества (только государственные, муниципальные предприятия являются субъектами, так как являются юридическими лицами). Если имущественный комплекс используется не для осуществления предпринимательской деятельности, он не является предприятием.

Предприятие включает в себя:

1. Имущество.

2. Имущественные права.

3. Долги.

4. Исключительные права (на коммерческое обозначение, товарный знак, результаты интеллектуальной деятельности)

Предприятие может иметь собственное коммерческое обозначение, что индивидуализирует принадлежащее предпринимателю предприятие. Коммерческое обозначение не является фирменным наименованием и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Предприниматели заинтересованы в концентрации капитала, а с другой стороны в уменьшении риска. Это удовлетворяется при объединении нескольких лиц. Здесь возможны 2 варианта:

1. Объединяется личное имущество и объединяется личное участие в предпринимательской деятельности.

2. Объединяется капитал.

ГК предусматривает различные организационно-правовые формы, которые могут использоваться:

- при объединении и личных усилий и капитала (хозяйственное товарищество),

- при объединении только капитала (хозяйственное общество).

Хозяйственные товарищества - основанное на договоре объединение лиц и их имущественных вкладов (из которых образуется складочный капитал) для занятий ими предпринимательской деятельностью от имени товарищества. В зависимости от стоимости вклада определяется доля участника в складочном капитале. Товарищами могут быть индивидуальные предприниматели и юридические лица, являющиеся коммерческими организациями.

Хозяйственное товарищество является юридическим лицом, однако органов управления оно не имеет.

Хозяйственные общества - основанные на уставе объединения лиц для занятия предпринимательской деятельностью от собственного имени и в интересах его учредителей (участников), имеющие разделенный на доли уставный капитал. Учредителями общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не в праве выступать учредителями хозяйственных товариществ и обществ, если иное не предусмотрено законом.

10. Имущественная база осуществления предпринимательской деятельности

В1: Имущественная база:

1. Собственные средства. Источник – вклады учредителей.

2. Заемные средства (заключение договоров аренды, кредита).

3. Прибыль.

4. Результат хозяйственной деятельности предпринимателя (продукция).

Это имущество учитывается на самостоятельном балансе предпринимателя.

11-12. Законодательство о приватизации государственного и муниципального имущества (состав, сфера действия, соотношение с ГК РФ). Способы и порядок приватизации государственного и муниципального имущества.

Приватизация - это возмездное отчуждение государственной и муниципальной собственности в собственность ЮЛ или ФЛ.

Законодательство о приватизации РФ:

- ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» и другие законы,

- иные НПА (указы Президента, постановления Правительства и акты Минэкономразвития).

Нормы ГК к данным отношениям применяются субсидиарно, если законом о приватизации не предусмотрено иное.

Законодательство о приватизации субъектов РФ:

- законы субъектов о приватизации, принятые в соответствии с ФЗ,

- иные нормативно-правовых актов субъектов РФ.

Закон о приватизации не распространяются на отношения, возникающие:

- при продаже государственного и муниципального жилищного фонда,

- при продаже природных ресурсов и другие.

Приватизации не подлежит имущество, оборот которого не допускается и имущество, которое может находиться только в гос. или муниц. собственности.

Покупателями могут быть ЮЛ и ФЛ (только предприниматели), за исключением:

- государственного и муниципального учреждения или унитарного предприятия;

- ЮЛ, в уставном капитале которых доля РФ, субъекта РФ или муниципальных образований превышает 25%.

Способы приватизации:

- преобразование унитарного предприятия в ОАО;

- продажа на аукционе, специализированном аукционе или конкурсе;

- продажа за пределами РФ находящихся в федеральной собственности акций ОАО;

- продажа акций ОАО через организаторов торгов на рынке ценных бумаг;

- продажа гос. и муниц. имущества посредством публичного предложения;

- продажа без объявления цены;

- внесение гос. и муниц. имущества в уставной капитал ОАО;

- продажа акций ОАО по результатам доверительного управления.

Организация продажи имущества при использовании этих способов регулируется Законом о приватизации и положениями, утвержденными Постановлением Правительства на каждый способ продажи. Организует продажи Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (Росимущество).

Закон о приватизации предусматривает следующий порядок приватизации: в соответствии с программой приватизации федерального имущества принимается решение об условиях приватизации федерального имущества.

Программа и решение о приватизации подлежат опубликованию в официальных изданиях. На основании этого сообщения претенденты в покупатели предоставляют в организации, продающие имущество, документы, основным из которых является заявка.

По результатам аукциона или конкурса определяется победитель, и с ним заключается договор купли-продажи.

Право собственности переходит после полной оплаты, а в случае с недвижимым имуществом – с момента государственной регистрации, основанием которой являются договор купли-продажи и передаточный акт.

Статья 1. Понятие приватизации государственного и муниципального имущества

Под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (далее - федеральное имущество), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.

Статья 4. Законодательство Российской Федерации о приватизации

1. Законодательство Российской Федерации о приватизации состоит из настоящего Федерального закона и принимаемых в соответствии с ним других федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Нормы о приватизации государственного и муниципального имущества, содержащиеся в других федеральных законах, не должны противоречить настоящему Федеральному закону.

2. Законодательство субъектов Российской Федерации о приватизации состоит из законов субъектов Российской Федерации о приватизации государственного имущества, принятых в соответствии с настоящим Федеральным законом, и принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

3. Приватизация муниципального имущества осуществляется органами местного самоуправления самостоятельно в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации.

Статья 18. Продажа государственного или муниципального имущества на аукционе

1. На аукционе продается государственное или муниципальное имущество в случае, если его покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за такое имущество.

2. Аукцион является открытым по составу участников.

3. Предложения о цене государственного или муниципального имущества подаются участниками аукциона в запечатанных конвертах (закрытая форма подачи предложений о цене) или заявляются ими открыто в ходе проведения торгов (открытая форма подачи предложений о цене). Форма подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества определяется решением об условиях приватизации.

Аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.

При равенстве двух и более предложений о цене государственного или муниципального имущества на аукционе, закрытом по форме подачи предложения о цене, победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.

4. Продолжительность приема заявок на участие в аукционе должна быть не менее чем двадцать пять дней.

5. При проведении аукциона, если используется открытая форма подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества, в информационном сообщении помимо сведений, указанных в статье 15 настоящего Федерального закона, указывается величина повышения начальной цены ("шаг аукциона").

6. Задаток для участия в аукционе устанавливается в размере 20 процентов начальной цены, указанной в информационном сообщении о приватизации государственного или муниципального имущества, но не более чем 4,5 миллиона установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

7. При закрытой форме подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества они подаются в день подведения итогов аукциона. По желанию претендента запечатанный конверт с предложением о цене указанного имущества может быть подан при подаче заявки.

8. Претендент не допускается к участию в аукционе по следующим основаниям:

представленные документы не подтверждают право претендента быть покупателем в соответствии с законодательством Российской Федерации;

представлены не все документы в соответствии с перечнем, указанным в информационном сообщении (за исключением предложений о цене государственного или муниципального имущества на аукционе), или оформление указанных документов не соответствует законодательству Российской Федерации;

заявка подана лицом, не уполномоченным претендентом на осуществление таких действий;

не подтверждено поступление в установленный срок задатка на счета, указанные в информационном сообщении.

Перечень оснований отказа претенденту в участии в аукционе является исчерпывающим.

9. До признания претендента участником аукциона он имеет право посредством уведомления в письменной форме отозвать зарегистрированную заявку. В случае отзыва претендентом в установленном порядке заявки до даты окончания приема заявок поступивший от претендента задаток подлежит возврату в срок не позднее чем пять дней со дня поступления уведомления об отзыве заявки. В случае отзыва претендентом заявки позднее даты окончания приема заявок задаток возвращается в порядке, установленном для участников аукциона.

10. Одно лицо имеет право подать только одну заявку, а в случае проведения аукциона при закрытой форме подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества только одно предложение о цене имущества, продаваемого на аукционе.

11. Уведомление о победе на аукционе выдается победителю или его полномочному представителю под расписку или высылается ему по почте заказным письмом в течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона.

12. При уклонении или отказе победителя аукциона от заключения в установленный срок договора купли-продажи имущества задаток ему не возвращается и он утрачивает право на заключение указанного договора.

13. Суммы задатков возвращаются участникам аукциона, за исключением его победителя, в течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона.

14. В течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона с победителем аукциона заключается договор купли-продажи.

15. Передача государственного или муниципального имущества и оформление права собственности на него осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором купли-продажи не позднее чем через тридцать дней после дня полной оплаты имущества.

16. Не урегулированные настоящей статьей и связанные с проведением аукциона отношения регулируются Правительством Российской Федерации.

Статья 19. Продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе

1. Специализированным аукционом признается способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию.

2. Специализированный аукцион является открытым по составу участников.

Специализированный аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.

3. Заявка на участие в специализированном аукционе оформляется посредством заполнения бланка заявки и является предложением претендента заключить договор купли-продажи акций по итогам специализированного аукциона на условиях, опубликованных в информационном сообщении о проведении специализированного аукциона.

Прием заявок осуществляется в течение двадцати пяти дней.

Форма бланка заявки утверждается уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

(в ред. Федерального закона от 23.07.2008 N 160-ФЗ)

4. До даты окончания приема заявок на участие в специализированном аукционе претендент имеет право посредством уведомления в письменной форме отозвать зарегистрированную заявку. В этом случае поступившие от претендента денежные средства подлежат возврату в течение пяти дней со дня получения уведомления об отзыве заявки.

5. Претендент не допускается к участию в специализированном аукционе по следующим основаниям:

представленные документы не подтверждают право претендента быть покупателем в соответствии с законодательством Российской Федерации;

заявка подана лицом, не уполномоченным претендентом на осуществление таких действий;

представлены не все документы в соответствии с перечнем, опубликованным в информационном сообщении о проведении специализированного аукциона, или они оформлены не в соответствии с законодательством Российской Федерации;

денежные средства поступили на счета, указанные в информационном сообщении, не в полном объеме, указанном в заявке, или позднее установленного срока;

поступившие денежные средства меньше начальной цены акции открытого акционерного общества;

внесение претендентом денежных средств осуществлено с нарушением условий, опубликованных в информационном сообщении.

Перечень оснований отказа претенденту в участии в специализированном аукционе является исчерпывающим.

6. Документами, подтверждающими поступление денежных средств на счета, указанные в информационном сообщении о приватизации, являются выписки с указанных счетов.

7. При расчете единой цены за одну акцию учитываются только денежные средства претендентов, допущенных к участию в специализированном аукционе.

Передача акций и оформление права собственности на акции осуществляются не позднее чем через тридцать дней с даты подведения итогов специализированного аукциона в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями специализированного аукциона.

8. Специализированный аукцион является межрегиональным в случае, если прием заявок осуществляется одновременно на территориях не менее чем пятнадцати субъектов Российской Федерации.

Специализированный аукцион является всероссийским в случае, если прием заявок осуществляется одновременно на территориях не менее чем двадцати пяти субъектов Российской Федерации.

9. Межрегиональный специализированный аукцион может проводиться в случае продажи акций открытого акционерного общества, чистые активы которого по данным балансового отчета за финансовый год, предшествующий году, в котором принято решение об условиях приватизации акций открытого акционерного общества, составляют от 500 тысяч до трех миллионов установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда на момент принятия указанного решения.

Всероссийский специализированный аукцион может проводиться в случае продажи акций открытого акционерного общества, чистые активы которого по данным балансового отчета за финансовый год, предшествующий году, в котором принято решение об условиях приватизации акций открытого акционерного общества, составляют более чем три миллиона установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда на момент принятия указанного решения.

10. При проведении всероссийских и межрегиональных специализированных аукционов прием заявок обязательно осуществляется в городах Москве и Санкт-Петербурге, а также в субъектах Российской Федерации, на территориях которых расположен эмитент выставляемых на специализированный аукцион акций, и его структурные подразделения и дочерние общества, численность работников которых составляет не менее чем одна тысяча человек.

11. Не урегулированные настоящей статьей отношения, связанные с проведением специализированного аукциона, произведением расчетов за приобретенные акции и организацией проведения всероссийских и межрегиональных специализированных аукционов по продаже акций, находящихся в федеральной собственности, регулируются Правительством Российской Федерации.

Статья 20. Продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе

1. На конкурсе могут продаваться предприятие как имущественный комплекс или акции созданного при приватизации открытого акционерного общества, которые составляют более чем 50 процентов уставного капитала указанного общества, если в отношении указанного имущества его покупателю необходимо выполнить определенные условия.

2. Право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит тому покупателю, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую цену за указанное имущество, при условии выполнения таким покупателем условий конкурса.

3. Конкурс является открытым по составу участников. Предложения о цене государственного или муниципального имущества подаются участниками конкурса в запечатанных конвертах.

Конкурс, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.

При равенстве двух и более предложений о цене государственного или муниципального имущества победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.

4. Продолжительность приема заявок на участие в конкурсе должна быть не менее чем двадцать пять дней.

5. Задаток для участия в конкурсе устанавливается в размере 20 процентов начальной цены, указанной в информационном сообщении о проведении указанного конкурса, но не более чем 4,5 миллиона установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

6. Предложение о цене продаваемого на конкурсе имущества подается участником конкурса в день подведения итогов конкурса. По желанию претендента запечатанный конверт с предложением о цене продаваемого имущества может быть подан при подаче заявки.

7. Претендент не допускается к участию в конкурсе по следующим основаниям:

представленные документы не подтверждают право претендента быть покупателем в соответствии с законодательством Российской Федерации;

представлены не все документы в соответствии с перечнем, указанным в информационном сообщении о проведении указанного конкурса (за исключением предложения о цене продаваемого на конкурсе имущества), или они оформлены не в соответствии с законодательством Российской Федерации;

заявка подана лицом, не уполномоченным претендентом на осуществление таких действий;

не подтверждено поступление задатка на счета, указанные в информационном сообщении о проведении указанного конкурса, в установленный срок.

Перечень указанных оснований отказа претенденту в участии в конкурсе является исчерпывающим.

8. До признания претендента участником конкурса он имеет право посредством уведомления в письменной форме отозвать зарегистрированную заявку. В случае отзыва претендентом в установленном порядке заявки до даты окончания приема заявок поступивший от претендента задаток подлежит возврату в течение пяти дней со дня поступления уведомления об отзыве заявки. В случае отзыва претендентом заявки позднее даты окончания приема заявок задаток возвращается в порядке, установленном для участников конкурса.

9. Одно лицо имеет право подать только одну заявку, а также только одно предложение о цене государственного или муниципального имущества.

10. Уведомление о победе на конкурсе выдается победителю или его полномочному представителю под расписку или высылается по почте заказным письмом в течение пяти дней с даты подведения итогов конкурса.

11. При уклонении или отказе победителя конкурса от заключения договора купли-продажи государственного или муниципального имущества задаток ему не возвращается.

12. Суммы задатков, внесенные участниками конкурса, за исключением победителя, возвращаются участникам конкурса в течение пяти дней с даты подведения итогов конкурса.

13. В течение десяти дней с даты подведения итогов конкурса с победителем конкурса заключается договор купли-продажи.

14. Договор купли-продажи государственного или муниципального имущества включает в себя порядок выполнения победителем конкурса условий конкурса.

Указанный договор должен устанавливать порядок подтверждения победителем конкурса выполнения принимаемых на себя обязательств.

Внесение изменений и дополнений в условия конкурса и обязательства его победителя после заключения указанного договора не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

15. Договор купли-продажи государственного или муниципального имущества должен содержать:

условия конкурса, формы и сроки их выполнения;

порядок подтверждения победителем конкурса выполнения условий конкурса;

порядок осуществления контроля за выполнением победителем конкурса условий конкурса;

ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору купли-продажи в виде неустойки за невыполнение победителем конкурса условий, а также ненадлежащее их выполнение, в том числе нарушение промежуточных или окончательных сроков выполнения таких условий и объема их выполнения, в размере цены государственного или муниципального имущества;

иные определяемые по соглашению сторон условия.

16. Передача имущества победителю конкурса и оформление права собственности на него осуществляются в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и соответствующим договором купли-продажи, не позднее чем через тридцать дней после дня полной оплаты имущества и выполнения условий конкурса.

Факт оплаты имущества подтверждается выпиской со счета, указанного в информационном сообщении о проведении конкурса, о поступлении денежных средств в размере и в сроки, которые указаны в договоре купли-продажи.

17. Срок выполнения условий конкурса не может превышать один год.

18. Победитель конкурса вправе до перехода к нему права собственности на государственное или муниципальное имущество осуществлять полномочия, установленные пунктами 19 и 20 настоящей статьи.

19. В случае, если объектом продажи на конкурсе являются акции открытого акционерного общества, победитель конкурса до перехода к нему права собственности на указанные акции осуществляет голосование в органах управления этого общества по указанным акциям по своему усмотрению, за исключением голосования по следующим вопросам:

внесение изменений и дополнений в учредительные документы открытого акционерного общества;

отчуждение, залог, сдача в аренду, совершение иных способных привести к отчуждению имущества открытого акционерного общества действий, если стоимость такого имущества превышает 5 процентов уставного капитала открытого акционерного общества или более чем в пятьдесят тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда;

залог и отчуждение недвижимого имущества открытого акционерного общества;

получение кредита в размере более чем 5 процентов стоимости чистых активов открытого акционерного общества;

учреждение товариществ и хозяйственных обществ;

эмиссия ценных бумаг, не конвертируемых в акции открытого акционерного общества;

утверждение годового отчета, бухгалтерского баланса, счетов прибыли и убытков открытого акционерного общества, а также распределение его прибыли и убытков.

Голосование по указанным вопросам победитель конкурса осуществляет в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления.

Победитель конкурса не вправе осуществлять голосование по вопросу реорганизации или ликвидации открытого акционерного общества.

Открытое акционерное общество, акции которого были проданы на конкурсе, до момента выполнения победителем конкурса его условий не вправе принимать решение об изменении уставного капитала, о проведении эмиссии дополнительных акций и иных конвертируемых в акции указанного общества ценных бумаг.

20. В случае продажи имущественного комплекса унитарного предприятия до перехода к победителю конкурса права собственности указанное унитарное предприятие не вправе без согласования с победителем конкурса и собственником совершать сделки и иные действия, указанные в пункте 3 статьи 14 настоящего Федерального закона. Порядок согласования определяется соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления.

21. Условия конкурса могут предусматривать:

сохранение определенного числа рабочих мест;

переподготовку и (или) повышение квалификации работников;

ограничение изменения профиля деятельности унитарного предприятия или назначения отдельных объектов социально-культурного, коммунально-бытового или транспортного обслуживания населения либо прекращение их использования;

проведение реставрационных, ремонтных и иных работ в отношении объектов культурного наследия, объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения.

Условия конкурса должны иметь экономическое обоснование, сроки их исполнения, порядок подтверждения победителем конкурса исполнения таких условий. Условия конкурса не подлежат изменению.

Указанный перечень условий конкурса является исчерпывающим.

22. Порядок разработки и утверждения условий конкурса, порядок контроля за их исполнением и порядок подтверждения победителем конкурса исполнения таких условий устанавливаются соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления.

Меры по осуществлению контроля за исполнением условий конкурса должны предусматривать периодичность контроля не чаще одного раза в квартал.

23. В случае неисполнения победителем конкурса условий, а также ненадлежащего их исполнения, в том числе нарушения промежуточных или окончательных сроков исполнения таких условий и объема их исполнения, договор купли-продажи государственного или муниципального имущества расторгается по соглашению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с покупателя неустойки. Указанное имущество остается соответственно в государственной или муниципальной собственности, а полномочия покупателя в отношении указанного имущества прекращаются. Помимо неустойки с покупателя также могут быть взысканы убытки, причиненные неисполнением договора купли-продажи, в размере, не покрытом неустойкой.

24. Не урегулированные настоящей статьей отношения, связанные с проведением конкурса и произведением расчетов за приобретаемое имущество, регулируются положением, которое утверждается Правительством Российской Федерации.

В2: Приватизация муниципального и государственного имущества.

НПА, регулирующие приватизацию (законодательство).

Приватизация - это один из способов создания частной собственности, формирования имущественной базы предприятия.

Согласно ФЗ «О приватизации государственных и муниципальных предприятий» приватизация - это возмездное отчуждение государственной и муниципальной собственности в собственность ЮЛ или ФЛ.

Имущество, приобретаемое ЮЛ и ФЛ и является имущественной базой, которая дает возможность заниматься предпринимательской деятельностью или расширить ее объемы. До принятия этого закона (с 1997 по 2001 г.) действовал Закон «О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества».

Согласно ст. 4 действующего ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 2001 г. законодательство о приватизации РФ состоит из:

• этого федерального закона,

• других законов, принимаемых в соответствии с этим законом,

• иных нормативно-правовые актов (указы Президента, постановления Правительства и акты Минэкономразвития, принятые в пределах компетенции и по вопросам управления федеральным имуществом, приватизации).

В рамках Минэкономразвития действует специальное агентство – Росимущество.

Законодательство субъектов о приватизации состоит из:

• законов субъектов о приватизации, принятых в соответствии с ФЗ,

• иных нормативно-правовых актов субъектов РФ.

Вопрос: как соотносить нормы ГК и нормы законодательства о приватизации. Согласно ст. 217 ГК нормы ГК применяются субсидиарно, если законом о приватизации не предусмотрено иное.

Общие положения законодательства о приватизации государственного и муниципального имущества.

Закон о приватизации регулирует отношения по приватизации и связанные с ней отношения по управлению государственной и муниципальной собственностью.

Согласно ст. 3 нормы данного федерального закона не распространяются на отношения, возникающие:

• при продаже государственного и муниципального жилищного фонда,

• при продаже природных ресурсов и другие.

К данным отношениям применяется специальное законодательство.

Приватизации не подлежит имущество оборот которого не допускается и имущество, которое может находится только в государственной или муниципальной собственности.

Закон выделяет принципы приватизации:

1. Признание равенства покупателей при приватизации государственного и муниципального имущества.

2. Открытость деятельности органов государственной власти и местного самоуправления в этой сфере.

Покупателями могут быть ФЛ и ЮЛ, за исключением:

• государственного и муниципального унитарного предприятия;

• государственных и муниципальных учреждений;

• ЮЛ, в уставном капитале которых доля РФ, субъекта РФ или муниципальных образований превышает 25%, за исключением ОАО, которые были созданы не путем преобразования из государственных и муниципальных учреждений.

При продаже имущественного комплекса субъекты-покупатели должны быть предпринимателями (обычный гражданин выступать в таком качестве не может). Определение имущества подлежащего приватизации, относящегося к федеральной собственности, относится к компетенции Правительства РФ. Правительство вправе наделять полномочиями по осуществлению прав определенных субъектов (сейчас это Минэкономразвития и действующее в его составе Росимущество).

Имущество, которое будет продаваться передается Минэкономразвития. Перечень имущества не подлежащего приватизации (ежегодно представляется Правительством, утверждается Президентом):

1. Федеральные унитарные предприятия, имеющие стратегическое назначение.

2. ОАО, акции которых находятся в федеральной собственности и участием в управлении ими РФ объясняется стратегическими интересами государства.

Имущество государственных предприятий и акции ОАО может приватизироваться только после исключения их из этого списка.

Согласно ФЗ О приватизации осуществляется планирование приватизации. Инструментом является прогнозный план (программа) приватизации федерального имущества. Программа определяется Правительством, ежегодно утверждается. В прогнозном плане должен содержаться перечень:

- федеральных государственных унитарных предприятий,

- акции ОАО, находящихся в федеральной собственности,

- иное имущество, которое планируется приватизировать в следующем году,

- сроки приватизации.

Правительство РФ ежегодно, не позднее 1 мая, представляет в Государственную Думу отчет о выполнении прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества за прошедший год. Отчет содержит перечень приватизированных в прошедшем году имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий, акций открытых акционерных обществ и иного федерального имущества с указанием способа, срока и цены сделки приватизации.

Вместе с отчетом в Государственную Думу представляется информация о результатах приватизации имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации, муниципального имущества за прошедший год.

Порядок планирования приватизации имущества, находящегося в собственности субъектов РФ и муниципальной собственности определяется органами субъектов РФ.

Способы и порядок приватизации государственного и муниципального имущества.

Способы приватизации (ст. 13 Закона):

1. преобразование унитарного предприятия в ОАО;

2. продажа на аукционе;

3. продажа на специализированном аукционе;

4. продажа на конкурсе;

5. продажа за пределами РФ находящихся в федеральной собственности акций ОАО;

6. продажа акции ОАО через организаторов торгов на рынке ценных бумаг;

7. продажа государственного и муниципального имущества посредством публичного предложения;

8. продажа без объявления цены;

9. внесение государственного и муниципального имущества в уставной капитал ОАО;

10. продажа акций ОАОО по результатам доверительного управления.

Организация продажи имущества при использовании этих способов регулируется гл 4 закона и положениями, утвержденными Постановлением Правительства на каждый способ продажи. Организует продажи Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (Росимущество).

Продажа имущества этими способами оформляется договором купли-продажи, содержание которого и особенности его оформления регулируется ст. 32 закона.

Объектом приватизации может быть любое имущество, в том числе имущественный комплекс государственного, муниципального, унитарного предприятия. Его продажа осуществляется только на конкурсе; с момента перехода права собственности у предприятия прекращается право хозяйственного ведения. Само предприятие прекращает свое существование как ЮЛ с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Порядок оформления, те. внесения в реестр записи о прекращении определяется Правительством. Прекращение предприятия при продаже имущественного комплекса не путем ликвидации следует рассматривать как самостоятельный способ прекращения ЮЛ.

Приватизация зданий, строений, сооружений осуществляется одновременно с передачей лицу земельных участков, которые занимаются этими объектами и необходимыми для их использования (или в собственность или в аренду).

Закон о приватизации предусматривает следующий порядок приватизации: в соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества принимается решение об условиях приватизации федерального имущества.

В решении согласно ст. 14 закона должно содержаться:

1. сведения о наименовании имущества и другие характеристики, которые позволяют его идентифицировать

2. способ приватизации

3. нормативная цена - минимальная цена, по которой возможно отчуждение

4. срок рассрочки платежа и иные

Прогнозный план (программа) и решение о приватизации подлежат опубликованию в официальных изданиях. В СМИ должны быть опубликовано сообщение о продаже государственного и муниципального имущества не менее чем за 30 дней.

Ст. 15 Закона предусматривает сведения, которые должны включаться в сообщение о приватизации:

• наименование имущества,

• способ приватизации,

• начальная цена,

• форма подачи заявление о цене,

• порядок, место, дата начала и окончания подачи заявок,

• исчерпывающий перечень документов, необходимых для подачи заявки.

На основании этого сообщения претенденты в покупатели предоставляют в организации, продающие имущество, документы (ст. 16 Закона), основным из которых является заявка (ее форма зависит от способа приватизации, она утверждается в окончательном варианте продавцом). Доказать право быть покупателем возлагается на претендента. Если будет установлено, что покупатель не имел право на приобретение - сделка ничтожна.

По результатам аукциона или конкурса определяется победитель, и с ним заключается договор купли-продажи. Все условия этого договора, указанные в Законе (ст. 32), являются существенными:

• сведения о сторонах договора; наименование государственного или муниципального имущества; место его нахождения; состав и цена государственного или муниципального имущества; количество акций открытого акционерного общества, их категория и стоимость; порядок и срок передачи государственного или муниципального имущества в собственность покупателя; форма и сроки платежа за приобретенное имущество; условия, в соответствии с которыми указанное имущество было приобретено покупателем;

• порядок осуществления покупателем полномочий в отношении указанного имущества до перехода к нему права собственности на указанное имущество;

• сведения о наличии в отношении продаваемых здания, строения, сооружения или земельного участка обременения (в том числе публичного сервитута), сохраняемого при переходе прав на указанные объекты;

• иные условия, установленные сторонами такого договора по взаимному соглашению.

Право собственности переходит после полной оплаты, а в случае с недвижимым имуществом – с момента государственной регистрации, основанием которой являются договор купли-продажи и передаточный акт.

1. Понятие и цели приватизации. Приватизация является новым правовым институтом для отечественного правопорядка, посредством которого создаются условия для перехода от государственной системы экономики к системе свободного рынка. Под ней понимают передачу имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, в частную собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества (ст. 217 ГК). Таким образом, приватизация является специальным основанием прекращения права публичной собственности и возникновения права частной собственности в результате передачи соответствующего имущества частным лицам в порядке и способами, предусмотренными законами о приватизации. Приватизация требует принятия специального законодательства и может осуществляться как возмездно, так и безвозмездно, в зависимости от преследуемых целей и порядка, установленных специальным законодательством. В Российской Федерации процесс приватизации осуществляется по трем основным направлениям: а) приватизация государственных предприятий, иных объектов недвижимости и акций, принадлежащих публично-правовым образованиям; б) приватизация жилья; в) приватизация земельных участков. По каждому из этих направлений государство преследует определенные цели. Так, для приватизации госпредприятий изначально формулировались следующие цели: формирование "слоя" частных собственников; повышение эффективности деятельности предприятий; социальная защита населения, развитие объектов социальной инфраструктуры; стабилизация финансового положения Российской Федерации за счет средств, поступивших от приватизации; создание конкурентной среды и привлечение иностранных инвестиций (п. 1 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 год, утвержденной постановлением Верховного Совета РФ от 11 июня 1992  г. N 2980-1*(243)). Приватизация при этом в основном была возмездной, и лишь в некоторых случаях на первоначальном этапе допускалось безвозмездное отчуждение государственной собственности (посредством наделения всех граждан приватизационными ваучерами, дающими право на приобретение акций приватизируемых предприятий, посредством бесплатного распределения части акций среди работников предприятия и т.п.). К сожалению, большинство целей приватизации, провозглашенных в 1992 г., фактически не достигнуты (за исключением создания узкого "слоя" частных собственников). В настоящее время цели основных направлений приватизации федерального имущества до 2006  г. - "максимизация вклада приватизации федерального имущества в увеличение темпов роста и повышение конкурентоспособности экономики Российской Федерации" (раздел I Прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества на 2004 год и основных направлений приватизации федерального имущества до 2006 года, утвержденного распоряжением Правительства РФ от 15 августа 2003 г. N 1165-р). При этом задачами приватизации в 2004-2007 гг. являются: обеспечение приватизации федерального имущества, которое не используется для обеспечения функций и задач государства; обеспечение поэтапного сокращения числа федеральных государственных унитарных предприятий; проведение структурных преобразований в соответствующих отраслях экономики; формирование доходов федерального бюджета. В области приватизации жилищного фонда и земельных участков гражданами цели приватизации: а) создание условий для развития жилищного и земельного рынков; б) освобождение государства от бремени расходов, связанных с содержанием жилищного фонда и земельных угодий, и переложение этого бремени на частных собственников; в) освоение новых земельных участков и стимулирование продуктивного использования земли за счет собственников; г) социальная поддержка граждан, занимающихся сельским хозяйством. Исходя из этих целей, приватизация жилья и земли гражданами носила в основном бесплатный характер. По мере достижения указанных целей принцип бесплатности заменяется принципом платности приватизации указанных объектов. 2. Законодательство о приватизации. Положения ГК, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности, применяются только в случае, если законами о приватизации не предусмотрено иное (ст. 217 ГК). Основным документом, регулирующим процедуры приватизации государственного и муниципального имущества, является в настоящее время Закон о приватизации государственного и муниципального имущества. Закон устанавливает исключительно возмездный характер приватизации государственного и муниципального имущества. Приватизации подлежит любое имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, за исключением изъятого из оборота, а также имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 3 ст. 3 Закона). Этот Закон, однако, не распространяется на отношения, возникающие при отчуждении: земли (за исключением земельных участков, на которых расположены объекты недвижимости, в том числе имущественные комплексы); природных ресурсов; государственного и муниципального жилищного фонда; государственного резерва; государственного и муниципального имущества, находящегося за рубежом; имущества, закрепленного за предприятиями и учреждениями на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также некоторых иных видов имущества, перечисленных в ст. 3 Закона. На основании и в соответствии с указанным Законом отношения по приватизации могут регулироваться иными федеральными законами и нормативными актами, а также законодательством субъектов РФ и актами органов местного самоуправления, которые не могут противоречить Закону о приватизации государственного и муниципального имущества. Важным звеном в законодательстве о приватизации являются также ежегодно утверждаемые Правительством РФ прогнозные планы (программы) приватизации федерального имущества на соответствующий год (см. Прогнозный план на 2004 год). В указанных документах определяются основные направления приватизации на соответствующий период и содержатся перечни объектов, подлежащих приватизации. Порядок планирования приватизации имущества, находящегося в собственности субъектов РФ, и муниципального имущества определяется соответственно органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления. В отношении приватизации государственного и муниципального жилищного фонда применяется Закон о приватизации жилищного фонда, установивший принцип бесплатности передачи в собственность граждан государственных и муниципальных жилых помещений, занимаемых ими по договорам жилищного найма. Однако в настоящее время этот Закон имеет ограниченную сферу применения: приватизации не подлежат жилые помещения, предоставленные гражданам по договорам социального найма после 1 марта 2005 г. (ст. 4 Закона). Указанный Закон практически полностью прекратит свое действие с 1 января 2007 г., и после этой даты бесплатная приватизация любого жилья в России, в том числе и предоставленного до 1 марта 2005 г., будет невозможной (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 29 декабря 2004 г. "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации"*(244)). Приватизация земли осуществляется в соответствии с Земельным кодексом и принятыми в его исполнение актами земельного законодательства. В п. 2 ст. 28 Земельного кодекса установлено, что предоставление земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в собственность граждан и юридических лиц осуществляется за плату. В то же время предусмотрена возможность предоставления земельных участков в собственность граждан и юридических лиц бесплатно в случаях, предусмотренных Земельным кодексом, иными федеральными законами, а также законами субъектов РФ. В частности, в Земельном кодексе предусмотрено безусловное право на однократное бесплатное приобретение в собственность земельных участков гражданами, обладающими этими участками на правах постоянного (бессрочного) пользования и пожизненного наследуемого владения.

Объекты приватизации - это то государственное или муниципальное имущество, которое может быть приватизировано в соответствии с Законом о приватизации. Объекты приватизации классифицируются по различным критериям.

1. По своему содержанию объекты делятся на: государственные и муниципальные предприятия и их структурные подразделения; материальные и нематериальные активы; принадлежащие государственным и муниципальным образованиям акции акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

2. В зависимости от формы собственности выделяют объекты государственной и муниципальной собственности. При этом объекты государственной собственности могут принадлежать РФ или субъектам РФ.

3. В зависимости от возможности и порядка осуществления приватизации можно выделить объекты:

• приватизируемые в общем порядке;

• приватизация которых осуществляется с особенностями, предусмотренными Законом о приватизации (объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения, имущественные комплексы унитарных предприятий и др.).

• приватизируемые в особом порядке (стратегические предприятия);

• закрепляемые в государственной собственности до принятия решения о прекращении закрепления;

• приватизация которых запрещена (например, в соответствии со ст. 24 Федерального закона от 17 июля 1999 г. "О почтовой связи" имущество организаций федеральной почтовой связи, включая средства почтовой связи, приватизации не подлежат).

4. Порядок и способы приватизации. В п. 2 ст. 2 Закона о приватизации государственного и муниципального имущества установлено, что она осуществляется исключительно на возмездной основе (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество). Решение о приватизации принимается Правительством РФ или Росимуществом согласно их компетенции в соответствии с прогнозным планом приватизации. Закон о приватизации государственного и муниципального имущества (пп. 3 и 4 ст. 7) устанавливает особый порядок включения в этот план акций наиболее важных АО и предприятий. Акции стратегических АО и стратегические предприятия могут включаться в прогнозный план только на основании соответствующих решений Президента РФ. Акции ОАО "Газпром", РАО "ЕЭС", а также федеральные государственные унитарные предприятия железнодорожного транспорта включаются в прогнозный план на основании федерального закона. Решение о приватизации содержит сведения о составе и характеристике имущества, способе приватизации имущества, нормативной цене, сроке рассрочки платежа (при ее предоставлении), а также иные сведения, необходимые для приватизации имущества. Конкретный состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте, который составляется на основе данных акта инвентаризации унитарного предприятия, аудиторского заключения, а также документов о земельных участках, предоставленных унитарному предприятию, и о правах на них. Государственное или муниципальное имущество может быть реализовано по цене не ниже нормативной, определяемой в порядке, установленном Правительством РФ (см. Правила определения нормативной цены подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества, утвержденные постановлением Правительства РФ от 31 мая 2002 г. N 369*(247)). Нормативная цена - минимальная цена, по которой возможно отчуждение приватизируемого имущества. Это не означает, что соответствующее имущество сразу же может быть продано по такой цене. Подобное допускается только при невозможности продажи имущества по более высокой цене, которую определяют в ходе проведения конкурсов и аукционов. Основным правилом является необходимость реализации имущества по цене не ниже начальной, которая устанавливается на основании отчета независимого оценщика о рыночной стоимости соответствующего имущества по законодательству об оценочной деятельности. В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 29 июля 1998 г. "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"*(248) оценка обязательна в случае вовлечения в сделку объектов оценки, полностью или частично принадлежащих Российской Федерации, субъектам РФ или муниципальным образованиям, в том числе при продаже или ином отчуждении таких объектов оценки. Все данные об условиях приватизации должны содержаться в информационном сообщении, которое публикуется в определяемых Правительством РФ средствах массовой информации. При продаже объектов Российским фондом федерального имущества информационные сообщения должны публиковаться в бюллетене Российского фонда федерального имущества "Реформа" (см. распоряжение Правительства РФ от 26 апреля 2002 г. N 605-р*(249)). В Законе о приватизации государственного и муниципального имущества (п. 5 ст. 13) установлено, что приватизация может осуществляться только способами, предусмотренными в ст. 13 данного Закона. Такими способами являются: 1) преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество. В результате такого преобразования все 100% акций созданного АО принадлежат на праве собственности соответственно Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию. В то же время имущественный комплекс бывшего унитарного предприятия после преобразования принадлежит на праве частной собственности созданному акционерному обществу. В последующем акции такого предприятия могут быть проданы в качестве самостоятельных объектов приватизации в порядке, предусмотренном Законом о приватизации государственного и муниципального имущества; 2) внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ. При этом способе речь идет о внесении в уставный капитал имущества, не закрепленного за предприятиями и учреждениями и составляющего государственную или муниципальную казну. Внесение имущества в уставный капитал возможно как при учреждении АО, так и при оплате дополнительных акций, размещаемых уже существующими акционерными обществами при увеличении их уставных капиталов. Внесение в уставный капитал имущества, закрепленного за государственными и муниципальными предприятиями на праве хозяйственного ведения, осуществляется не по Закону о приватизации государственного и муниципального имущества, а по правилам ст. 295 ГК; 3) продажа государственного или муниципального имущества на аукционе. Данный способ используется в случаях, если покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении продаваемого имущества. Имущество выставляется на торги, и их победителем признается лицо, которое предложит в ходе торгов наиболее высокую цену*(250). Начальная цена аукциона публикуется в информационном сообщении о продаже имущества. Аукцион является открытым по составу участников. Для участия в аукционе все участники должны внести задаток, размер которого составляет 20% начальной цены, но не более 4,5 млн. МРОТ. Предложения о цене подаются участниками в открытой или закрытой форме (в запечатанных конвертах). В последнем случае при равенстве двух и более предложений о цене победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше. В течение 5 дней с даты подведения итогов аукциона с победителем заключается договор купли-продажи. Задаток не возвращается, если победивший участник отказывается заключить договор. Если в аукционе принял участие только один участник, аукцион признается несостоявшимся; 4) продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе. Особенностью специализированного аукциона является то, что продаваемые акции реализуются одновременно нескольким победителям по единой цене, рассчитываемой в специальном порядке по правилам проведения аукциона. При этом каждый из участников аукциона при подаче заявки должен внести денежные средства, которые он готов потратить на приобретение акций, в размере не меньше начальной цены реализации акций*(251); 5) продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе. При продаже имущества на конкурсе помимо соблюдения всех правил, которые действуют на аукционе, покупателю необходимо выполнить определенные условия в отношении продаваемого имущества. Речь идет о возложении на покупателя, предложившего наибольшую цену, определенных обязательств, перечень которых исчерпывающим образом определен в Законе о приватизации государственного и муниципального имущества: сохранение определенного числа рабочих мест; переподготовка и (или) повышение квалификации работников; ограничение изменения профиля деятельности унитарного предприятия или назначения отдельных объектов социально-культурного, коммунально-бытового или транспортного обслуживания населения либо, наоборот, прекращение их использования; проведение реставрационных, ремонтных и иных работ в отношении объектов культурного наследия, объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения. По итогам конкурса с победителем заключается договор купли-продажи, который включает порядок выполнения условий конкурса, порядок подтверждения победителем конкурса выполнения принятых на себя обязательств, порядок осуществления контроля за выполнением условий конкурса, ответственность сторон за неисполнение обязательств. Срок выполнения условий конкурса не может превышать один год. Если эти условия не выполняются, договор купли-продажи расторгается по соглашению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с покупателя неустойки, а также убытков в размере, не покрытом неустойкой. Соответствующее имущество остается в государственной или муниципальной собственности. В настоящее время действует Положение о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества, утвержденное постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 584*(252). Законом о приватизации государственного и муниципального имущества предусмотрены и иные способы приватизации: продажа путем публичного предложения; продажа без объявления цены; продажа акций через организатора торговли на рынке ценных бумаг и др. Порядок и способы приватизации земельных участков, не расположенных под приватизируемыми имущественными комплексами приватизируемых предприятий, определяются земельным законодательством (см., в частности, ст. 38 Земельного кодекса, а также Правила организации и проведения торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков, утвержденные постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. N 808*(253)).

Создание и особенности правового положения ОАО (по Закону о приватизации государственного и муниципального имущества от 21.12.2001 г.).

Один из 10 способов приватизации - преобразование унитарного предприятия в ОАО.

В соответствии с утверждённой программой ИО принимает решение об условиях приватизации. В решении содержится:

• наименование имущества и иные индивидуализирующие его данные (характеристика имущества);

• способ приватизации имущества;

• нормативная цена;

• срок рассрочки платежа (в случае ее предоставления) и иные необходимые сведения.

Информация о плане и решение публикуется в СМИ за 30 дней до даты продажи имущества. Публикация содержит информацию (помимо той, которая в решении):

• форма подачи предложений о цене;

• условия и сроки платежа, необходимые реквизиты счетов;

• порядок, место, даты начала и окончания подачи заявок (предложений);

• начальная цена (вместо нормативной);

• перечень представляемых покупателями документов и требования к их оформлению;

• срок заключения договора купли – продажи и др.

Желающие приобрести имущество д. предоставить документы:

• ФЛ заявку;

• платежный документ подтверждающий внесение денежных средств в необходимых случаях;

• документ, подтверждающий уведомление антимонопольного органа;

• Физические лица предъявляют документ, удостоверяющий личность.

ЮЛ дополнительно представляют документы:

• нотариально заверенные копии учредительных документов;

• решение органа управления в письменной форме о приобретении имущества;

• сведения о доле РФ, СРФ, МО в уставном капитале юридического лица;

• иные документы;

• опись представленных документов.

Претендент обязан доказать право на приобретение имущества. Если обнаружится, что покупатель не имел права на приобретение – сделка признается ничтожной

В случае, если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка признается ничтожной.

Особенности правового положения ОАО, в уставном капитале которых более 25% акций принадлежат государству или МО. Регулируется не ФЗ «ОБ АО».

Если акции принадлежат РФ, то РФ и собственник, акционер (РФ) осуществляет права через:

• Министерство имущественных отношений в отношении ОАО, если акции не подлежат продажи

• Всероссийский фонд имущества в отношении акций ОАО, которые подлежат продажи в соответствии с планом продажи

Назначение представителя оформляется этими органами. Представителями – должностные и иные лица. Выдача доверенности – назначение. Позиция акционера определяется в директиве органа. Если в собственности РФ 100 % акций полномочия общего собрания осуществляет министерство и фонд, в этом случае при проведении общего собрания закон «Об АО» не применяется, необходимо распоряжение.

При увеличении уставного капитала и необходимо сохранить долю (>25%), необходимо приобрести доп. акции за счет средств бюджета или имущества.

Создание и особенности правового положения ОАО (по Закону о приватизации государственного и муниципального имущества от 21.12.01).

ОАО создается путём реорганизации государственных унитарных предприятий (ГУП) в форме преобразования —> ОАО является правопреемником ГУПа.

Решение о преобразовании принимается собственником. Осуществляется приватизация имущественного комплекса и преобразование организационно-правовой формы из ГУП в ОАО. Имущественный комплекс приватизируется способами указанными в ФЗ. Состав имущественного комплекса определяется в передаточном акте. Передаточный акт составляется лицами, указанными в решении о приватизации.

При разработке устава учитываются требования ФЗ "Об АО" и особенности ФЗ "О приватизации ..." 21.12.2001. В уставе определяется цель и предмет деятельности создаваемого ОАО —> оно наделяется специальной правоспособностью.

Одновременно с утверждением устава, определяется состав Совета директоров и назначаются его члены, формируется ревизионная комиссия. Генеральным директором назначается руководитель ГУПа до первого собрания акционеров.

После регистрации ОАО в качестве как юридического лица, осуществляется регистрация выпуска ценных бумаг. В реестре в качестве владельца акций указывается РФ, субъект РФ, орган местного самоуправления в лице уполномоченных органов. Порядок управления акциями, находящимися в собственности государства, определяется Правительством РФ. Акции могут быть приватизированы согласно данному закону.

Особенности правового положения ОАО, в отношении которого используется «золотая акция».

Золотая акция не является ценной бумагой, этим термином обозначается специальное право РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении ОАО. Она не дает права голоса на общем собрании. Решении об использовании золотой акции принимается соответствующим органом, в целях обеспечения обороноспособности, безопасности защиты нравственности, прав и свобод и здоровья граждан.

Для осуществления этого специального права Правительством РФ по представлению Минэкономразвития назначается представители в Совет Директоров, ревизионную комиссию, могут назначаться государственные служащие. Представители являются членами соответствующего органа, но их места не учитываются при выборах в эти органы.

Закон о приватизации предоставляет определенные права и обязанности представителям:

- вносить предложения в повестку дня обще годового собрания,

- требовать созыва общего собрания,

- участвовать в работе общего собрания с правом вето по некоторым вопросам.

Особенности правового положения ОАО, акции которого находятся в собственности РФ, субъекта РФ, муниципального образования.

Если в собственности РФ, субъекта РФ, муниципального образования находится более 25 % акций, то применяется Закон о приватизации, а если 25 % или менее, то ФЗ "Об АО".

Права акционера ОАО, акции которых находятся в собственности РФ, от имени РФ осуществляют Правительство РФ и (или) уполномоченный федеральный орган исполнительной власти.

Права акционера ОАО, акции которых находятся в собственности субъектов РФ или муниц. образований, от имени субъектов РФ, муниц. образований осуществляют соответственно органы государственной власти субъектов РФ и органы МСУ.

Если в собственности РФ, субъекта РФ или муниц. образования находится 100 % акций ОАО, то полномочия общего собрания осуществляются в порядке определяемом Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ и органами МСУ.

13. Полное товарищество и товарищество на вере: понятие, состав, складочный капитал, управление и ведение дел, ответственность. Учредительные документы и их содержание. Правовое оформление участия вкладчиков в товариществе.

1. Полное товарищество - основанное на договоре объединение физических, юридических лиц, их вкладов для занятия ими предпринимательской деятельностью от имени товарищества, на началах солидарного несения субсидиарной ответственности всем своим имуществом по обязательствам товарищества.

Участниками могут быть граждане - предприниматели, юридические лица, являющиеся коммерческими организациями. Участники называются полными товарищами, лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Полное товарищество создается и действует на основе учредительного договора. Его специальные условия:

- условия о размере и составе складочного капитала,

- размер и порядок изменения долей,

- размер, порядок, срок внесения вкладов,

- ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов в товарищество,

- участие в делах товарищества каждого из участников.

Полное товарищество имеет складочный капитал, размер его определяется товарищами. В законе не установлен размер капитала, так как товарищи отвечают всем своим имуществом. Товарищество имеет право собственности на имущество, его члены имеют только обязательственные права. Товарищи несут солидарную субсидиарную ответственность.

Управление осуществляется по общему согласию, каждый товарищ имеет один голос. Участники могут предусмотреть иное:

- когда решения принимаются по большинству голосов,

- иначе определить количество голосов участников.

Ведение общих дел: каждый участник вправе действовать от имени товарищества, но участники могут предусмотреть другие варианты:

- все участники ведут дела совместно,

- ведение дел поручается одному или нескольким участникам.

Ответственность участников по общим обязательствам: субсидиарная по отношению к товариществу и солидарная по отношению друг к другу.

2. Товарищество на вере - это объединение лиц и их имущественных вкладов, образующих складочный капитал, разделенный на доли между его участниками, причем одни участники (полные товарищи) осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества, а остальные (вкладчики коммандитисты) несут риск убытков в пределах сумм внесенных ими вкладов и не осуществляют предпринимательской деятельности.

Полные товарищи - предприниматели граждане или коммерческие юридические лица. Полный товарищ может быть участником только одного товарищества на вере и не может быть участником полного товарищества.

Вкладчики - любые субъекты ГП. С каждым из них заключается договор о внесении вклада.

К товариществу на вере применяются нормы, регулирующие создание и деятельность полного товарищества, если это не противоречит норма, относящимся к товариществу на вере.

Дополнительное условие в учредительном договоре (по сравнению с полным товариществом): условие о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Управление и ведение дел товарищества осуществляют только полные товарищи. Вкладчики могут выступать от имени товарищества по доверенности. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел.

14. Передача доли, обращение взыскания на долю в складочном капитале хозяйственного товарищества. Изменение состава участников хозяйственного товарищества и его правовое последствие. Исключение из товарищества.

1. Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.

При передаче доли иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю. Лицо, которому передана доля, несет ответственность по обязательствам товарищества.

Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе.

Вкладчик товарищества на вере также вправе передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

2. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе.

3. Изменение состава участников может быть и увеличением, и уменьшением.

С новыми товарищами заключается договор и в учредительный договор вносятся соответствующие изменения. Вновь принятый товарищ несет обязанности, которые возникли и до их вступления.

Варианты уменьшения количества участников:

- выход из товарищества,

- смерть участника,

- признание участника безвестно отсутствующим, недееспособным,

- признание банкротом,

- открытие реорганизационных процедур по решению суда, в отношении одного из участников

- ликвидация участника - юридического лица,

- обращение взыскания на долю участника по его личным долгам.

Если оставшиеся товарищи хотят продолжить свою деятельность, то это возможно при условии:

- если это предусмотрено в учредительном договоре,

- если оставшиеся участники заключают дополнительный договор о согласии продолжать свою деятельность в уменьшенном составе. После этого необходимо внести соответствующие изменения в учредительный договор, и зарегистрировать изменения.

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором.

4. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.

15.

16. Государственная регистрация коммерческих организаций: понятие и правовое значение, срок и место регистрации, содержание документов, представляемых на регистрацию. Отказ в государственной регистрации. Исключение ю/л, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.

Государственная регистрация коммерческих организаций. Отказ в государственной регистрации. Основания для обращения регистрирующего органа в суд с требованием о ликвидации коммерческой организации.

Государственная регистрация - юридический регламентированный порядок, который признает факт образования субъекта в качестве юридического лица или предприятия. Государственная регистрация о своей правовой природе акт компетентного государственного органа, подтверждающий законность создания юридического лица и позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность.

Государственная регистрация осуществляется ФНС РФ.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Процедура регистрации:

1. Предоставление соответствующих документов:

- заявление о регистрации, удостоверенное подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке,

- решение о создании организации,

- учредительные документы юридического лица,

- документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала,

- свидетельство об оплате государственной пошлины.

Могут потребоваться и другие документы, но регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных законом.

Документы приносятся или отправляются по почте с уведомлением.

2. Уполномоченным органом выносится решение о регистрации.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Это решение является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае:

- непредставления определенных законом документов;

- представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

- нахождения юридического лица – учредителя в процессе ликвидации;

- несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

- подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ;

- выхода участников ООО из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника.

Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц.

Исключение юридического лица, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.

Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Статья 21.1. Исключение юридического лица, прекратившего свою деятельность, из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа

1. Юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

2. При наличии одновременно всех указанных в пункте 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - решение о предстоящем исключении).

3. Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - заявления), с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.

4. Заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

17. Понятие и способы реорганизации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Порядок принудительной реорганизации по ГК РФ. Передаточный акт и разделительный баланс: содержание, правовое значение.

Реорганизация - специальный способ образования коммерческих организаций.

Специфичность:

- новая коммерческая организация создается на базе организации, являющейся юридическим лицом;

- новая коммерческая организация является правопреемником реорганизуемой организации (кроме выделения).

Отличие от перемены лиц в правоотношении: правопреемство при реорганизации носит универсальный характер, а при перемене лиц в правоотношении – сингулярный.

Способы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (изменение организационно-правовой формы).

Коммерческая организация может реорганизовываться добровольно (решение об этом принимается органами юридического лица или участниками) или в принудительном порядке по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Реорганизация в форме разделения и выделения может быть добровольной или принудительно по решению уполномоченного государственного органа. Они устанавливают срок и форму реорганизации. Если коммерческая организация не проводит реорганизацию в срок, то орган государственной власти обращается с иском в суд. Суд назначает внешнего управляющего, который наделяется правами органа юридического лица. Внешний управляющий составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (антимонопольных).

После заключения договора о слиянии, присоединении и преобразовании составляется передаточный акт; при выделении и разделении - разделительный баланс.

Передаточный акт или разделительный баланс должны содержать сведения о том, какие переходят права и обязанности и к кому. В них необходимо включить весь комплекс обязательств реорганизуемого юридического лица, в том числе те, по которым не наступил срок исполнения, а также обязательства, которые оспариваются.

Гарантии прав кредиторов:

- необходимо письменно уведомить кредиторов о реорганизации должника, кредитор может требовать прекращение обязательства или досрочного его исполнения и возмещение убытков,

- если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника, то новые коммерческие организации несут солидарную ответственность перед кредитором.

Сроки предъявления требований кредиторами в отношении ООО и АО 30 дней. В отношении товариществ сроки не определены, их кредиторы могут предъявлять требования до момента утверждения передаточного акта или разделительного баланса.

Коммерческая организация считается реорганизованной с момента:

- по общему правилу - с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организации;

- при присоединении: организация, которая присоединяется, считается присоединенной с момента внесения записи в реестр о прекращении ее деятельности.