41. Правовые основы регулирования авторских и смежных прав в зарубежных странах.

Авторское право (droit d'auteur, Urheberrecht, law of copyright) представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих порядок использования произведений литературы, науки и искусства. Термин «авторское право» имеет и иное значение: им обозначают субъективное право, принадлежащее в отношении конкретного произведения какому-либо лицу — автору или другому субъекту авторского права.

В правовых системах стран Запада права на произведения литературы, науки и искусства рассматриваются как «литературная и художественная собственность», которая, в свою очередь, является частью более широкого понятия «интеллектуальная собственность», охватывающего наряду с указанными правами.также права на изобретения, товарные знаки, промышленные образцы и другие объекты «промышленной собственности». Такая трактовка прав на продукты творческой деятельности обусловлена тем, что они, как и право собственности, являются по своему содержанию абсолютными правами: только правообладатель может использовать произведение с целью извлечения имущественной выгоды; все третьи лица обязаны воздерживаться от нарушения его права и не могут использовать произведение без его согласия. Таким образом, права «интеллектуальной собственности» имеют исключительный характер.

Специфика этих прав заключается в том, что их объекты по своему существу нематериальны. Например, литературное произведение как продукт духовного творчества не может быть сведено к тем материальным формам, в которых оно воплощено.

Основное отличие прав «интеллектуальной собственности» от традиционного права собственности состоит в том, что первые ограничены как во времени, так и в пространстве: они действуют лишь в течение определенного срока и имеют строго территориальный характер, то есть ограничены пределами того государства, где первоначально возникли.

Нормы авторского права в изучаемых странах обычно не включаются в гражданские кодексы, а содержатся в специальных законах и многочисленных подзаконных актах. Среди законов в большинстве стран можно выделить те, которые регулируют общие вопросы охраны авторских прав, устанавливая виды объектов авторского права, основные права авторов и других субъектов авторского права на произведения, основные формы их использования и средства правовой защиты, а также те, которые регулируют некоторые специальные вопросы, касающиеся, в частности, отдельных видов произведений (например, фотопроизведений, произведений изобразительного искусства, звукозаписей и др.).

На развитие законодательства об авторском праве существенное влияние оказывает технический прогресс, который приводит к возникновению новых видов искусства, новых способов воспроизведения произведений литературы, науки и искусства и одновременно к появлению новых отраслей предпринимательской деятельности. Так, появление кино, радиовещания, телевидения, усовершенствование звукозаписи привели к тому, что обладателями авторских прав наряду с издательскими фирмами стали компании, выпускающие грампластинки, а также киностудии, радиовещательные и телевизионные компании, что потребовало внесения специальных положений в законодательство.

Эволюция законодательства рассматриваемых стран непосредственно связана и с развитием международного сотрудничества в области авторского права. Среди многосторонних международных конвенций, оказавших наибольшее влияние на внутреннее законодательство этих стран, следует выделить Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений 1886 года, которая впоследствии неоднократно пересматривалась. Заметная роль принадлежит и Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 года. Последние по времени редакции обеих конвенций были приняты в Париже в 1971 году.

Во Франции основным источником,регулирующим вопросы авторского права является Кодекс интеллектуальной собственности Франции 1992 г., который предусматривает правовую охрану авторского права и смежных прав, а также объектов промышленной собственности (изобретений, промышленных образцов, производственных секретов, полупроводниковых изделий, селекционных достижений, товарных знаков и знаков обслуживания, географических указаний).

В ФРГ основными законами об авторском праве являются закон об авторских и смежных правах от 9 сентября 1965 г. с изменениями, наиболее существенные из которых были внесены в 1972 —1974 годах, а также принятый одновременно с ним закон о распоряжении авторскими правами (закон об авторских обществах). Закон об издательских правах 1901 года, действующий вплоть до настоящего времени с незначительными изменениями, внесенными в 1965 году, регулирует издательский договор. Другие авторские договоры регулируются общими нормами договорного права, содержащимися в ГГУ, а также судебной практикой.

В странах англо-американского права наряду с судебным прецедентом важнейшую роль в регулировании авторских отношений также играет законодательство.

Англия считается родиной самого первого в истории закона об авторском праве, известного под названием «Статут королевы Анны» (1710 г.). Этот закон установил ряд фундаментальных принципов охраны исключительного права на произведения, которые были впоследствии восприняты законодательством других буржуазных стран. В настоящее время в Англии действует закон об авторском праве 1988 года, пришедший на смену закону 1956 года.

Этот закон, как и предыдущие, распространяется на всю территорию Великобритании.

В США в 1976 году также был принят новый закон об авторском праве (титул 17 «Авторское право» Свода законов Соединенных Штатов), который вступил в силу 1 января 1978 г. В 1988 году в него были внесены изменения, связанные с присоединением США к Бернской конвенции. Авторские отношения регулируются, согласно Конституции США, федеральным законодательством, а не законами отдельных штатов, поэтому закон 1976 года, как и все предшествующие законы в этой области, является федеральным.

Большинство названных стран за последние несколько десятков лет существенно обновили свое законодательство об авторском праве. Изменения касались главным образом расширения круга охраняемых произведений, увеличения объема прав авторов и других правообладателей, дальнейшей регламентации отдельных авторских правомочий, а также последствий появления новых технических средств воспроизведения и использования произведений (кабельного телевидения, передачи телепрограмм через спутники, ксерокопирования и т. д.).

Об авторском праве

Объектами авторского права являются произведения литературы, науки и искусства. Законы рассматриваемых стран не дают определения охраняемого произведения, не устанавливают, как правило, и четких критериев охраноспособности произведений. Этот пробел в значительной степени восполняется доктриной и судебной практикой.

Охраняемое произведение должно быть результатом творческого труда, продуктом интеллектуальной, духовной деятельности человека, оно должно нести на себе печать индивидуальности автора, то есть быть оригинальным. Требование оригинальности произведения как необходимого условия его охраноспособности содержится в законодательстве Англии и США. Во Франции, ФРГ, понятие оригинальности произведения сложилось в судебной практике и доктрине.

Оригинальность произведения не зависит от новизны его содержания. Считается общепризнанным, что авторское право охраняет не содержание произведения, не идеи автора, а лишь форму их выражения. Принцип неохраняемости идей средствами авторского права получил четкое закрепление в законодательстве США. Закон 1976 года устанавливает, что «авторско-правовая охрана оригинального авторского произведения ни в коем случае не распространяется на какую-либо идею, методику, процесс, систему, способ действия, понятие, принцип или открытие, независимо от формы, в которой они описаны, объяснены, проиллюстрированы или воплощены в данном произведении». В других странах это положение признается судебной практикой.

Из такой трактовки понятия «оригинальное произведение» следует также, что охраняемыми произведениями признаются и те, которые самым непосредственным образом связаны с предшествующим произведением, являются по отношению к нему «производными», «зависимыми». Это касается различного рода переделок произведения (например, повествовательного в драматическое или в сценарий и наоборот), а также переводов произведения на другой язык при условии их творческого характера.

Охраноспособность произведения не зависит, как правило, ни от способа его воплощения, ни от жанра. Несущественность этих моментов для возникновения правовой охраны произведения закреплена законодательством Франции, Швейцарии и ряда других стран континентальной Европы. В странах англо-американского права закон обычно содержит положение о том, что произведение должно быть выражено в материальной форме. Так, в Англии по закону 1988 года литературные, драматические и музыкальные произведения считаются созданными, когда они впервые облечены в письменную или иную материальную форму, например звуко- или видеозапись (пп. 1—3 ст. 3). По закону США 1976 года произведения должны быть зафиксированы в какой-либо «осязаемой» форме, которая известна в настоящее время или будет разработана в будущем, если"Ьна позволяет их воспринимать, воспроизводить или иным образом сообщать либо непосредственно, либо при посредстве какого-либо механизма или устройства (п. а § 102).

В большинстве стран возникновение правовой охраны произведений не зависит от выполнения каких бы то ни было формальных требований: авторское право на произведение возникает уже в силу самого факта создания произведения. Лишь в США (и ряде других стран Американского континента) до 1988 года авторское право возникало, как правило, при условии выполнения определенных формальностей (наличии на каждом экземпляре произведения знака охраны авторского права, регистрации авторского права как условия предъявления иска из его нарушения). В 1988 году формальности были отменены в связи с присоединением США к Бернской конвенции.

В условиях отсутствия законодательного определения охраняемого произведения большое значение имеет закрепление в законе перечня таких произведений. Этот перечень позволяет в каждом конкретном случае достаточно точно определить, является ли то или иное творческое произведение объектом авторского права. Кроме того, существование таких перечней позволяет отнести охраняемое произведение к определенному виду, что имеет значение в связи с тем обстоятельством, что на некоторые виды объектов распространяется особый правовой режим (особые условия возникновения и сроки действия правовой охраны и т. д.).

Во Франции выделяются первоначальные и производные произведения. К первым относятся, в частности, книги, брошюры и другие письменные произведения литературы, искусства и науки: лекции, выступления, проповеди, судебные речи и другие подобные произведения; драматические и музыкально-драматические произведения; произведения хореографии и пантомимы, указания о постановке которых зафиксированы письменно или каким-либо иным образом; музыкальные композиции со словами или без них; произведения кинематографии, а также те, которые создаются аналогичным способом; произведения графики, живописи, архитектуры, скульптуры, фотопроизведения, а также те, которые создаются аналогичным способом; произведения прикладного искусства; географические карты, планы, эскизы и пластические работы, относящиеся к географии, топографии, архитектуре и т. д. Ко вторым относятся переводы, адаптации, переделки или аранжировки произведений; они являются объектом охраны, если при этом не нарушается авторское право на первоначальное произведение. К этой же группе произведений относятся также сборники опубликованных работ различных авторов (антологии, энциклопедии) при условии, что подборка и расположение материала в них являются оригинальными.

Приведенный в законе, хотя и весьма детальный, перечень охраняемых произведений носит лишь примерный характер, не является исчерпывающим. Это обстоятельство позволяет признать охраняемыми и те произведения, которые прямо не упомянуты законом, но отвечают всем необходимым для этого требованиям, вытекающим из закона и судебной практики.

Аналогичные перечни охраняемых произведений содержатся в законах ФРГ и Швейцарии.

Некоторыми особенностями в отношении определения круга охраняемых произведений обладает законодательство стран англоамериканского права. Так, в Англии по закону 1988 года все объекты авторского права разделены на три группы: первую составляют литературные, драматические и музыкальные произведения, а также произведения изобразительного искусства, включающие наряду с произведениями живописи, графики, скульптуры также фотопроизведения художественного мастерства; вторую — звукозаписи, кинофильмы, теле- и радиопередачи, в том числе передаваемые по кабелю; третью — типографское оформление опубликованных изданий. В зависимости от отнесения произведения к той или иной группе изменяется и содержание исключительного права, поскольку конкретной группе объектов соответствуют определенные правомочия субъекта авторского права. Таким образом, любое произведение, которое может быть объектом охраны, должно быть отнесено к одной из этих трех групп. Отнесение произведения к той или иной группе осуществляется либо в силу прямых указаний закона, либо на основании судебных решений. Следует отметить также, что требование оригинальности с точки зрения данного закона применяется лишь к произведениям первой группы.

Классификация авторских произведений, даваемая законом США 1976 года, в основных чертах напоминает ту, которая содержится в английском законе. Кроме того, американский закон особо

выделяет в качестве объектов авторского права компиляции (сборники, антологии, энциклопедии, периодические издания и т. д.) и производные произведения (переводы, музыкальные аранжировки, экранизации и др.).

Отличительной особенностью американского закона является то, что он дает точное определение многих используемых в нем терминов (§ 101). Это позволяет более четко очертить круг охраняемых произведений, а также принадлежность их к определенной группе. При этом в ряде случаев закон 1976 года дает значительно более широкое толкование традиционно охраняемым видам произведений, существенно расширяя тем самым круг объектов охраны. Так, термин «литературные произведения» наряду с традиционными печатными материалами включает произведения (кроме аудиовизуальных), выраженные словами, числами или аналогичными символами либо индексами, независимо от природы материальных объектов, в которых они воплощены. Такая трактовка этого термина позволяет отнести программы для ЭВМ к категории «литературных произведений», охраняемых на основе данного закона.

Субъектами авторского права, то есть лицами, обладающими исключительным правом на произведение, по закону считаются прежде всего авторы произведений. Однако в ряде случаев это положение имеет в известной степени лишь формальный характер:

как уже отмечалось, фактически правообладателями зачастую являются различные предприятия (издательства, радио- и телекомпании и т. д.), приобретающие монопольное право на коммерческое использование произведения. Поэтому в законодательстве ряда стран в той или иной форме признается, что субъектом авторского права может быть и неавтор. Так, законы стран англо-американского права содержат общее положение о том, что авторское право первоначально принадлежит автору, что автор, как правило, является первым обладателем исключительного права на произведение. Однако даже первоначальное авторское право в этих странах в отдельных случаях не принадлежит самому создателю произведения. Если, например, произведение создано служащим, работающим по найму, то исключительное право на произведение возникает у нанимателя. В случае создания произведения изобразительного искусства или фотопроизведения по договору заказа субъектом исключительного права становится заказчик.

В отличие от законодательства многих стран, законы Франции и ФРГ содержат ряд положений, в большей степени отвечающих интересам самих авторов. Так, согласно французскому закону, в случае создания произведения служащим, как и в случае создания его по договору заказа, авторское право на произведение сохраняется за автором. Французское законодательство, исходя из принципа свободы договора, разумеется, не запрещает предпринимателю включать в договор трудового найма условие о том, что автор уступает ему свои права на создаваемое произведение, однако в этом случае речь может идти лишь об уступке имущественных прав, поскольку личные неимущественные права автора являются по французскому закону неотчуждаемыми.

Закон ФРГ, аналогичным образом регулирующий вопрос об авторских правах служащего, предусматривает в то же время, что авторское право на созданный по заказу за соответствующую плату портрет принадлежит заказчику или его правопреемнику.

Говоря об авторах, законы рассматриваемых стран имеют в виду прежде всего физических лиц, поскольку, согласно господствующей доктрине, юридические лица как субъекты, образованные правопорядком и не имеющие физического существования, лишены способности создавать творческие произведения и поэтому не могут считаться авторами. Однако в ряде стран среди первоначальных субъектов авторского права закон прямо упоминает государство, а также различные виды юридических лиц: государственные организации, академии, университеты, институты и т. д. Это в первую очередь относится к странам англо-американского права. Так, по законодательству Англии, если произведение создано или впервые опубликовано самим правительством или под его руководством, правительство является обладателем авторского права на такое произведение. В Англии и США юридические лица признаются авторами произведений, созданных их служащими в процессе трудовой деятельности.

Во всех рассматриваемых правовых системах признается, что юридические лица могут стать субъектами авторских прав в результате приобретения их по договору или в порядке наследования. В этом случае речь уже идет не о первоначальном, а о производном авторском праве.

Субъектами авторского права по закону являются также наследники автора или иного обладателя авторского права. Авторское право наследников ограничено определенным сроком, который начинает течь после смерти автора, а также в ряде случаев и по объему. Последнее ограничение касается главным образом так называемых «моральных» (личных неимущественных) прав автора.

1. Исключительное право на произведение литературы, науки и искусства по своему содержанию представляет собой комплекс правомочий, принадлежащих авторам и иным обладателям авторского права и называемыхсубъективными авторскими правами. Субъективные авторские права находятся в тесной взаимосвязи и взаимозависимости и могут быть условно разделены на две группы: личные неимущественные права (или, следуя терминологии, общепринятой в западной литературе, «моральные» права — droit moral, moral rights) и имущественные права. Центральное место в комплексе авторских правомочий во всех рассматриваемых правовых системах занимают, безусловно, имущественные права. Что касается «моральных» прав, то они, как правило, имеют подчиненное значение. Такой подход непосредственно вытекает из самой природы исключительного права на произведение как монопольного права на его использование с целью извлечения имущественной выгоды.

Законодательство стран континентальной Европы относит к числу «моральных» (личных неимущественных) прав автора следующие: право на авторство и право на авторское имя; право на опубликование произведения, право на «отзыв» опубликованного произведения; право на неприкосновенность произведения (включая право на охрану целостности произведения, внесение в него изменений и т. д.).

Право на авторство понимается как право создателя произведения быть признанным в качестве его автора. Право на авторское имя означает право автора опубликовать произведение под своим собственным именем, под псевдонимом или без указания имени (т. е. анонимно). Это правомочие позволяет автору требовать указания своего имени во всех случаях использования его произведения: при его издании или воспроизведении, публичном исполнении, передаче по радио и телевидению, а также при цитировании.

Суть права на опубликование (т. е. на раскрытие сущности произведения) заключается в том, что только автор может решить вопрос о выпуске произведения в свет и определить способ и условия выпуска; никто не имеет права опубликовать произведение без согласия автора. Право на «отзыв» произведения заключается в том, что после передачи права на использование произведения другому лицу и даже после его публикации автор может отказаться от решения об опубликовании и от дальнейшего распространения опубликованного произведения. При этом он вправе требовать даже изъятия произведения из продажи. Однако при осуществлении указанного правомочия автор обязан возместить лицу, которому уступлено право на использование произведения, понесенный ущерб.

Наконец, право на неприкосновенность произведения означает право автора препятствовать любым искажениям своего произведения в процессе его использования, любой его переделке, снабжению его предисловием, послесловием, комментариями и т. д., а также противодействовать любым другим действиям в связи с использованием произведения, которые могли бы нанести ущерб чести или репутации автора.

Законодательство ФРГ весьма подробно регулирует личные неимущественные права автора. Однако предусмотренное ст. 14. закона 1965 года право автора на неприкосновенность произведения существенно ограничено, что вытекает уже из самой формулировки данной статьи: автор может запретить искажение произведения только в том случае, если ущемляются его личные интересы. Определенные ограничения права автора на неприкосновенность произведения предусмотрены и ст. 39 указанного закона, устанавливающей право лица, к которому перешло право на использование произведения, вносить в него изменения «в рамках договора об использовании произведения». При этом без согласия автора в произведение могут быть внесены такие изменения, в которых он «по доброй совести» не может отказать.

Согласно английскому закону 1988 года, автору литературного, драматического и музыкального произведения, произведения изобразительного искусства, а также постановщику фильма принадлежит право быть признанным в качестве автора (постановщика), а также право препятствовать такому поведению третьих лиц, которое могло бы повлечь за собой искажение произведения или иным способом нанести ущерб чести или репутации автора (постановщика). Таким образом, в английском законодательстве были впервые закреплены право на авторство и право на неприкосновенность произведения, осуществление которых детальнеишим образом регламентировано в ст. 77—83 закона.

Имущественные права неодинаково формулируются в законодательстве стран континентальной Европы и стран англо-американского права. Так, в странах континентальной Европы имущественное право определяется общим образом как исключительное право на использование произведения в любой форме с целью извлечения прибыли. При этом, как правило, дается и перечень отдельных правомочий, а также раскрывается цх содержание. Среди них обычно фигурирует право на воспроизведение, на публичное представление или исполнение, на распространение произведения и др. Законы Франции и ФРГ устанавливают и так называемое «право следования», которое принадлежит авторам произведений изобразительного искусства и заключается в том, что при каждой перепродаже оригинала произведения они имеют право на получение определенного процента от цены (3 % — во Франции, 5 % — в ФРГ).

Законы стран англо-американского права не дают общего понятия имущественного права, устанавливая лишь перечень отдельных правомочий имущественного характера. Так, английское законодательство традиционно трактует понятие исключительного права на произведение (copyright) не как право использовать произведение в любой форме, а как исключительное право совершать лишь определенные действия в отношении охраняемого произведения. Исчерпывающий перечень этих действий установлен законом.

Другой особенностью английского закона является то, что он не содержит единого перечня таких действий, который был бы применим ко всем видам произведений, то есть не устанавливает единого содержания исключительного права. Конкретные правомочия предусматриваются применительно к отдельным видам охраняемых произведений.

Так, согласно ст. 16 закона 1988 года, обладателю авторского права на произведение предоставляются следующие исключительные правомочия: право на изготовление экземпляров произведения («право на копии»); право на распространение экземпляров произведения среди публики; право на публичное исполнение; право на передачу по радио и телевидению, в том числе посредством кабельной сети; право на переделку произведения, а также на совершение всех указанных действий в отношении такой переделки.

Американский закон 1976 года, закрепляя широкий перечень правомочий субъекта авторского права, отличается от английского закона в том отношении, что не устанавливает прямой связи между конкретной категорией произведения и содержанием исключительного права: предусмотренные законом правомочия относятся ко всем видам объектов (кроме таких, как публичное представление и публичный показ, которые имеют своим объектом лишь определенные виды произведений).

Законодательство всех изучаемых стран устанавливает отдельные ограничения исключительного права на произведение, определяя круг случаев свободного использования произведений без согласия правообладателей. Так, допускается свободное использование охраняемых произведений в личных целях (без извлечения прибыли), в том числе путем снятия копий с применением современных средств репродуцирования (фото- и ксерокопирования). Свободное использование произведений допускается также в целях исследования или критики (например, цитирование небольших отрывков опубликованных произведений), в общеобразовательных целях (включение отдельных фрагментов произведений в школьные учебники, хрестоматии и т. д.), в интересах правосудия, в интересах библиотек и архивов (изготовление небольшого, строго ограниченного количества копий произведений, например редких книг, рукописей, различных документов и т. д.), в целях передачи информации (свободное воспроизведение p периодической печати, по радио и телевидению сообщений, относящихся к «новостям дня», составление обзоров прессы, распространение материалов га текущие политические и экономические темы и т. д.).

Свободное использование произведений во всех этих случаях обычно не связано с уплатой какого-либо вознаграждения правообладателю. Общим требованием является указание в необходимых случаях имени автора и источника заимствования. Однако в некоторых ситуациях опубликованное произведение может быть использовано без согласия правообладателя лишь при условии выплаты ему определенного вознаграждения, размер которого определяется по соглашению сторон (в случае недостижения соглашения — судебными или иными органами) либо устанавливается законом. Такой режим свободного использования произведений обычно называют режимом принудительных лицензий.

Так, законодательством ФРГ, Швейцарии, Англии и США предусмотрен режим принудительных лицензий в отношении использования музыкального произведения (в том числе с текстом) для изготовления звукозаписей. Закон ФРГ, в частности, устанавливает, что если автор музыкального произведения или связанного с ним текста дал разрешение на изготовление и распространение звукозаписей этого произведения в коммерческих целях, то он должен дать аналогичное разрешение любому другому изготовителю звукозаписей.

Весьма детальные положения относительно принудительных лицензий содержит законодательство США. Например, без согласия правообладателя может осуществляться ретрансляция радио- и телевизионных передач при определенных условиях. Если такая ретрансляция производится посредством кабельной системы, то ее собственник должен уплачивать в Бюро по авторским правам определенный процент от тех сумм, которые он получает от пользователей кабельной системы (т. е. владельцев теле- и радиоприемников, подключенных к такой системе).

Исключительное право на произведение литературы, науки и искусства ограничено определенным сроком, по истечении которого произведение может быть свободно использовано любым лицом. Законодательство устанавливает, как правило, общий срок охраны и несколько специальных сроков, применяемых к отдельным видам произведений или в некоторых особых случаях.

Во Франции, Швейцарии, Англии и США общий срок охраны авторского права охватывает период жизни автора и 50 лет после его смерти, в ФРГ — период жизни автора и 70 лет после его смерти.

Специальные сроки охраны авторских прав устанавливаются обычно для произведений кинематографии, фотопроизведений и произведений прикладного искусства, а также для произведений, опубликованных под псевдонимом или анонимно (в том случае, если подлинное имя автора неизвестно, в результате чего применение общего срока охраны после его смерти невозможно). Специальные сроки охраны авторских прав установлены и в отношении произведений, впервые опубликованных после смерти автора. Так, по законодательству Франции, Швейцарии, Англии авторское право на произведения, опубликованные под псевдонимом или анонимно, охраняется в течение 50 лет после их публикации, в ФРГ — в течение 70 лет, в США — в течение 75 лет после публикации или 100 лет со времени создания произведения (берется более короткий срок).

Установленные в законе сроки охраны, начинающие течь после смерти автора, а также все специальные сроки охраны исчисляются с 1 января года, следующего за годом смерти автора или годом совершения соответствующего действия (например, опубликования произведения). Срок охраны произведений, созданных в соавторстве, исчисляется с 1 января года, следующего за годом смерти последнего из соавторов.