Незаконное предпринимательство (171)

Пост ВС № 23 от 18 ноя 2004 «О суд практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации».

Вред от незаконного предпринимательства выражается в характере непосредственного объекта – установленный законом порядок осуществления предпринимательской деятельности. Доп объект – имущественные интересы граждан, организаций или государства.

Предпринимательство – деятельность по предоставлению услуг, производства работ и продаже товаров. Товары, работы, услуги как объекты обычного хоз оборота – предмет данного преступления. Некоторые предметы хоз оборота могут быть ограничены или исключены из него.

Деяние незаконного предпринимательства имеет признаки:

1. все признаки предпринимательства из ст 2 ГК.

2. деятельность незаконная. Способы занятия этой деятельностью противоречат закону. Деятельность может быть незаконна как с момента нарушения порядка начала деятельности или при переходе с законной сфере в незаконную.

• Предпринимательство без регистрации. В ЕГРЮЛ отсутствует запись создании такого лица или приобретении ФЛ статуса ИП. Или присутствует запись о ликвидации ЮЛ, прекращении деятельности ИП.

• С нарушением правил регистрации. Ведение деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо известно, что при регистрации допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной. Например, регистрация осуществлена вопреки существующим запретам, при отсутствии документов или использование подложных документов (о высшем образовании для предоставлении мед услуг).

• Лицо для регистрации или ЮЛ предоставляет в регистрирующий орган документы, содержащие заведомо ложную или искаженную информацию, на основании кот производится необоснованная регистрация.

• Без спец разрешения (лицензии). ФЗ «О лицензировании предпринимательской деятельности»: соответствует л осуществляемый вид деятельности разрешенному перечню. По срокам, определяющих предпринимательскую деятельность. Право на ее осуществление начинается в момент получения лицензии и прекращается вследствие приостановки, аннулирования или истечения срока. Незаконное предпринимательство: до получения лицензии или после ее прекращения.

• Деятельность с нарушением лицензионных требований или условий. Они касаются условий или требований, кот направлен на эффективное осуществление предпринимательской деятельности, обеспечивающей интересы не самого предпринимателя, а др сторон. Это нарушение сан норм, пожарная безопасность, норма обслуживания территории или потребителей.

Состав по тип материального => криминализируется деятельность, если она причинила крупный ущерб гражданину, организации или обществу, а так же если сопряжена с извлечением дохода в крупном размере. Последствия разнородны, ведут к разной правовой оценке.

Если незаконное предпринимательство причинило крупный ущерб – классический случай констатации объективной стороны. Оно имеет адм преюдицию: крупный ущерб выступает криминализирующим признаком, если ущерб меньше – применять адм нормы. В крупный ущерб входят разные последствия, когда речь о гражданине, организации или обществе.

• При гражданине: прямой имущественный ущерб, выраженный в разнице в цене между реальной стоимостью и ценой предпринимателя.

• При организации (контрагент предпринимателя): прямой ущерб и упущенная выгода.

• Государству ущерб причиняется при неуплате налогов, лицензионных сборов.

ТАКОЕ ПОНИМАНИЕ ТОЛЬКО ДЛЯ ЭТОЙ ГЛАВЫ. Зато всей.

Второе последствие – извлечение дохода в крупном размере. Доход – это не последствие, а характеристика самой предпринимательской деятельности, выражение цели этой деятельности по ГП определению. А раз это признак деяния, то состав формальный. Но этот доход равен причиненным последствиям! То есть под состав попадает предпринимательская деятельность, направленная на получение крупного дохода за счет причинения крупного ущерба гражданину, обществу, организациям. Деятельность может быть пресечена до получения дохода, и это будет является покушением на незаконное предпринимательство.

Пост 2004 года о незаконной предпринимательской деятельности и легализации: под доходом нужно понимать всю выручку, полученную в результате деятельности, включая производственные затраты и предполагаемую прибыль.

По определению преступление умышленное, ибо есть цель (извлечение прибыли). При этом отношение к причиненному ущербу может быть и косвенным умыслом, но не осторожностью.

Субъект. Разл: гражданине и ЮЛ. Особенности:

1. лицо со статусом ИП (регистрация)

2. лицо, осуществляющее деятельность без регистрации в статусе ИП.

3. лицо, на которое возложены обязанности по руководству организацией, которое по спец полномочию выполняет обязанности руководителя такой организации или иное лицо, кот по доверенности имеет право деятельность от этого ЮЛ, или фактически выполняет обязанности и функции руководителя организации.

Эти субъекты отграничиваются от тех лиц, кот работают на предпринимателя, в процесс этого предоставляя работу или услугу. Они обладают признаками наемных работников (по ТД), не являются субъектами по этой статье, кроме руководителей по ТД. Поэтому тот самый руководитель и остается иногда без ответственности.

Предпринимательство на потребительском рынке товаров, требующее соотв маркировку. Если использование товарного знака, то совокупность 171 и 180. Под товарным знаком (знаком обслуживания) в рамках 180 понимается обозначение, служащие для индивидуализации товаров, работ, услуг, оказываемых ФЛ или ЮЛ. Наименование мест происхождения товара. Производство или сбыт немаркированной продукции квалифицируется как 171 и 171.1. там о марках акцизного сбора (ввозимые на территорию РФ товары) спец марки (подтверждают законность производства), и какой-то третий вид.

Интересы обеспечения здоровья населения. Если незаконная деятельность создает угрозу причинения вреда, то совокупность с 238 по признаку опасности.

Крупный ущерб у государства выражается в неуплате налогов. Требуется ли доп квалификация?! Нет, не требуется, ибо незаконный предприниматель имманентно не платит налоги => налоги – обязательное составляющее последствие, 198 и 199 не вменяются. Преступление – не база налога .

Незаконное предпринимательство в сфере фармацевтической деятельности. Ст 235 – преступления против общественного здоровья, такое незаконное предпринимательство, если повлекло за собой причинение вреда – только 235, она – спец норма по отношению к 171. Однако на практике сама услуга обычно оказывается качественно, хоть и незаконно. И ВС сказал, что при таком раскладе 171, если деятельность сопряжена с извлечением дохода в крупном размере по признаку отсутствия последствий 235.