1. Нормативно-правовой акт.

Односторонне властный нормативный документ, адресованный неопределенному кругу лиц, рассчитанный на неоднократное использование, содержащихся в нем предписаний и регулирующий типовые отношения. НПА – документ, который содержит в себе нормы права.

НПА делятся: на законодательные и подзаконные.

Законодательные обладают следующими признаками: принимаются только высшим представительным органом государственной власти; закон регулирует основополагающие, наиболее значимые, важнейшие общественные отношения, определяемые исключительно компетенцией высшего органа государственной власти; обладает высшей юридической силой; наиболее устойчив и стабилен (он подвергается изменению исключительно в случаях и в усложненном порядке); принимается в особом порядке.

Законы делятся на: федеральные конституционные, федеральный конституционный, кодифицированные, федеральные, законы субъектов.

Подзаконные делятся на: акты органов государственной власти, принимаемые на основании и во исполнение федеральных законов; акты органов местного самоуправления, а также акты организаций.

Разделение полномочий между представителями и исполнителями органами власти осуществляется в соответствии с федеральным законом «Об общих принципах организации законодательных и исполнительных органов государственной власти». Каждый орган исполнительной власти принимает законодательные акты в пределах своей компетенции.

Компетенция – совокупность полномочий органа в совокупности с кругом вопросов, которые вправе решать данный орган.

2. Акты правоприменения.

Решения приговоров судов, органов государственной власти или местного самоуправления по конкретным вопросам или спорам.

В правоприменительном акте нормы содержащиеся в нормативно-правовом акте претворены в жизнь. Обязательность такого акта только для тех лиц, которые являются его адресатами.

Признаки правоприменительного акта:

1. признаются только органами публичной власти в пределах своей компетенции;

2. предназначены для реализации существующих норм права и поэтому не могут создавать новые правовые предписания;

3. воплощают результат деятельности органов публичной власти по разрешению конкретного правового вопроса или спора;

4. адресованы определенным субъектам права (с конкретными фамилиями, местом жительства, соответствующие паспортные данные);

5. рассчитаны на однократное использование.

3. Договоры.

Добровольное соглашение равноправных сторон.

Виды договоров: нормативные и ненормативные.

Нормативные: между субъектами федерации, договоры о разделе предметов ведения между федеральным центром и субъектом федерации, коллективные.

Ненормативные: гражданско-правовые, трудовые и т.п.

4. Иные виды юридических документов.

Исковые заявления, претензии, жалобы, ходатайства, ценные бумаги и т.д. Должны содержать четкие требования.

Лекция №2 18.09.09

Юридическая деятельность. Сущность, структура, виды.

Юридическая деятельность – это только такая опосредованная правом профессиональная трудовая государственно властная деятельность по вынесению юридических решений компетентных органов, которая нацелена на выполнение общественных функций и задач (создание законов, осуществление правосудия) и удовлетворение тем самым как общесоциальных, так и индивидуальных потребностей и интересов.

Отличительные черты:

1)осуществление юридической деятельности составляет прерогативу государственных органов. Компетенция государственных органов и компетенция субъектов и юридический статус участников юридической деятельности устанавливается правовыми предписаниями. Юридическая деятельность всегда связана с наступлением определённых юридических последствий.

2)всегда является общественной и политической деятельностью, предполагая соответствующие организационные и институциональные формы сотрудничества и распределение компетенции, существование необходимых для достижения результатов координационных и субординационных связей и отношений. Юридическая деятельность направлена на удовлетворение общественных и индивидуальных интересов и потребностей. Служит средством решения задач и выполнение функций стоящих перед государством. Реализуя указанные функции она представляет собой творчески организующую управленческую деятельность.

Юридическая деятельность характеризуется совокупностью связей и отношений, главное место среди которых занимают правоотношения.

Соотношение юридической деятельности и процесса с некоторыми смежными явлениями.

Отождествление не верно, т.к. процесс – это одна из частей формы юридической деятельности.

Юридическая деятельность и правовое поведение должностных лиц.

Правовое поведение – это родовая характеристика по отношению к юридической деятельности. Правовое поведение не имеет государственно властного характера, т.е. правомерно могут себя вести не только должностные лица, но и иные субъекты. Правомерное поведение может носить не всегда осознанный и преднамеренный характер, в то время как юридическая деятельность всегда является осознанной и целенаправленной. Целенаправленность задаётся тем, что перед каждым государственным органом и должностным лицом государство в нормативно правовом порядке ставит конкретные цели и задачи. Юридическая деятельность носит официальный характер и оформляется, как правило, в актах документа.

Юридическая деятельность и правовая активность.

Правовая активность – степень зрелости, интенсивности и эффективности правового поведения и юридической деятельности. Юридическая деятельность может быть пассивной, а не только активной и инициативной.

Соотношение понятия юридическая деятельность и юридическая практика.

Термин юридическая деятельность меньше по объёму чем юридическая практика. Ошибочность отождествления этих понятий в том, что их юрдической практики исключается такой её элемент как социально правовой опыт. Юридическая практика должна рассматриваться в единстве правовой деятельности и сформированного на её основе социально-правового опыта.

Структура юридической деятельности.

Субъекты юридической деятельности – это наделённая государственно властными полномочиями организация, исполняющая соответствующие публичные задачи и функции. Субъекты юр. деятельности – это органы государственной власти, их юридические действия носят обязательный характер, могут быть обеспечены мерами государственного принуждения.

Участники юр. деятельности – это отдельные лица, как физические, так и юридические которые в силу ряда причин содействуют субъектам юридической деятельности в выполнении соответствующих юридических действий. Но сами они не могут принимать государственно властных решений. Для участника главная движущая сила – удовлетворение собственных потребностей.

Объект юридической деятельности: общественные отношения, т.е. отношения между людьми, отношения к предметам внешнего мира как к средствам удовлетворения потребностей.

Правовые действия и операции – это внешне выраженные социально – преобразующие и влекущие определённые юридические последствия акты субъектов, которые оставляют основание юридической деятельности.

Средства и способы – предметы, явления, процессы, которые обеспечивают достижение целей и направлены на получение определённого результата (юридические доказательства, социальные нормы, вычислительная техника). Одни и те же средства могут использоваться разными способами.

Способ – это конкретный путь достижения намеченной цели с помощью конкретных средств и при наличии определённых условий и предпосылок юридической деятельности. Способы: официальные и не официальные, обязательные и рекомендательные, обычные и научные.

Результат юридической деятельности – итог соответствующих операций, действий.

Эффективность – выяснение факта достижения цели.

Форма юридической деятельности.

Внешняя форма юр. деятельности – это правовые акты.

Внутренняя форма – это процессуальная форма юридической деятельности, которая проявляется в регламентированном правовом порядке совершения правотворческих операций и правоприменительных действий. Виды юр. деятельности:

правотворческая – разработка, издание и совершенствование нормативно – правовых актов. Правотворчество: непосредственное и санкционированное.

Правоприменительная юр. деятельность осуществляется, когда обще правовые нормативные предписания на основе конкретных социальных фактов преобразуются в индивидуально властные веления и претворяются в реальных действиях и поступках людей. Правоприменительная деятельность может быть оперативно исполнительной (регистрационно-удостоверительная, правонаделительная и поощрительная деятельность), правоохранительная, превинтивная, карательная, правообеспечительная, правовосстановительная и компенсационная. Правоприменительная: интерпретационная юр. деятельность.

Контрольная – судебный, арбитражный, прокурорский и контроль административных органов.

Координационная юр. деятельность.

Требования и инструменты юридической техники.

Нормативно – правовое регулирование отношений связанных с техникой законотворчества.

Конституция РФ устанавливает некоторые положения, связанные со статусом и юридической силой нормативно – правовых актов (ст.15,90,108,115). С порядком принятия закона (ст.104-108, ст.134-137). Закрепляет некоторые принципы законотворчества (ст.3). Разделяет предметы ведения между РФ и её субъектами (ст.71-73, 76). Содержит перечень вопросов регулируемых федеральным законом и федеральным конституционным законом. Большинство ФЗ, которые имели отношение к законодательной технике регулируют такие вопросы, как компетенция органов государственной власти в создании нормативно – правовых актов (ЦБ, ФКЗ о правительстве). ФЗ от 14.07.94 №5-фз «о порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ, актов палат федерального собрания». ФЗ от 15.07.95 №101-фз «о международных договорах РФ» регламентирует процесс ратификации и денонсации международных договоров РФ путём принятия особых законов. ФЗ от 4.03.98 №33-фз «о порядке принятия и вступления в силу поправок к Конституции РФ».

Методические правила по организации законопроектной работы федеральных органов исполнительной власти, утверждённые приказом Минюста и института законодательства и сравнительного правоведения при правительстве РФ от 10.01.2001 №3\51. Основные требования к концепции и разработке проектов ФЗ, утверждённые постановлением правительства РФ от 02.08.2001 №576. Постановление правительства РФ от 15.04.2000 №347 о совершенствовании законопроектной деятельности правительства РФ. Рекомендации по проведению юридической экспертизы нормативно – правовых актов субъектов федерации, утверждённый приказом Минюста от 29 октября 2003г. №278. Регламент совета федерации федерального собрания Совета Федерации, утверждённый постановлением совета федерации от 30.01.02 №33-сф. Регламент государственной думы. Регламент правительства РФ, утверждённый постановлением правительства от 18.06.98г. Положение Центрального банка от 15.09.97 №519 «о порядке подготовки и вступления в силу нормативных актов Центрального Банка РФ».

Реквизиты юридического документа.

Юридический документ носит официальный характер.

1. Наименование документа (каждый государственный орган может издавать НПА с определенным названием);

2. Наименование органа или лица, принявшего акт;

3. Заголовок. Должен отражать содержание документа. Должен быть максимально коротким и точным. Не должен занимать более чем 5 строк (по общему правилу);

4. Дата документа. Либо дата подписания, либо дата принятия, либо дата утверждения;

5. Порядковый номер документа. Порядковый номер документа присутствует не у всех юридических документов. Законы имеют свой порядковый номер. Дела в арбитражном суде имеют свой номер;

6. Фамилия, имя, отчество, должность подписывающего;

Требования к языку права/закона

Юридический документ имеет текстовые особенности и своеобразное языковое выражение. Вместе с тем он имеет лексическую, логическую и грамматическую основы. Язык права применительных актов – система терминов, используемых при формулировании текстов НПА.

Цель профессионализации юридического языка – обеспечение полноты, четкости и ясности правового регулирования.

Виды терминов, используемых в юридическом языке:

1. Специальные юридические термины, не употребляемые в обычном языке (франчайзинг);

2. Термины, известные в обиходном языке, но имеющие иное, отличное от юридического, значение;

3. Специальные неюридические термины, употребляемые вне юридических сферах профессиональной деятельности (техника, экономика, финансы);

Требования к языку:

1. Ясность, понятность – доступность смысла правовых предписаний для сознания людей. Ясность – четкая определенность всех использованных профессиональных терминов. Обеспечивается дефиницией;

2. Терминологическое единообразие – унифицированность, стандартизированность юридических формулировок;

3. Точность и определенность – соответствие текстам, идеям и целям законодателя;

4. Краткость – исключение длинных фраз;

5. Культура языка – правильное составление текстовых конструкций в соответствии с правилами русского языка, а также использование только официально признаваемых терминов. Недопустимо использование жаргонизмов, профессионализмов, устаревших слов.

В юридическом тексте также допускается использовать юридические штампы, т.е. устойчивые выражения (в соответствии с действующим законодательством).

Структура нормативно-правового акта

Позволяет выразить его логически стройно и системно. Также она позволяет облегчить пользование им, делает возможным применение ссылок, помогает ориентироваться в нормативном материале.

Структурные единицы:

1. Часть;

2. Раздел;

3. Глава;

4. Статья.

Все структурные единицы НПА должны иметь сквозную нумерацию. Во избежание путаницы, после принятия НПА изменения номеров глав и статей не допускается. В случае внесения в НПА дополнительных структурных единиц они нумеруются специально. Им присваивается номер предыдущей равнозначной структурной единицы с дополнительной нумерацией. В случае исключения из акта структурных единиц следующая за исключенными глава или статья сохраняет свой изначальный номер.

Статья

Служит главным средством выражения нормы права. В них нецелесообразно выражать положения декларируемого характера, цели и мотивы издания акта. Статья должна содержать единую законченную мысль. Смешение в одной статье нескольких разнородных предписаний влечет нарушение смыслового единства акта.

Нумерация статей осуществляется с использованием арабских цифр. Считается, что каждой статье нужно присваивать свое наименование, которое определяет содержание статьи и облегчает ориентирование в тексте документа.

Обозначение статьи печатается с прописной буквы и абзацного отступа. Наименование статьи печатается в именительном падеже, полужирным шрифтом в одну строку с обозначением номера статьи, после которого ставится точка.

Статья закона может делиться на структурные составляющие:

1. Части;

2. Пункты;

3. Абзацы;

Такое деление применяется для логически последовательного изложения, содержания большого объема предписаний, составляющих статью. Части обозначаются арабской цифрой с точкой.

Пункты арабской цифрой с закрывающей круглой скобкой. Пункты делятся на подпункты, обозначаемые строчными буквами русского алфавита с закрывающей круглой скобкой. Акты о внесении изменений в НПА, а также НПА, содержащие перечни НПА, признаваемых утратившими силу, имеют особую структуру статьи (статья не имеет наименования, статьи сразу делятся на пункты или на абзацы).

Главы

Статьи объединяются в главы на основании относительной общности предмета правового регулирования. Формирование глав и их положение в структуре закона определяется логикой этого закона, смысловым развитием содержащихся в нем предписаний. Главы нумеруются римскими цифрами и имеют наименование. Обозначение главы полужирным шрифтом печатается по центру страницы.

Разделы

В наиболее крупных законах главы могут объединяться в разделы. Разделы объединяют нормы института или подотрасли права. Наличие частей уместно только в кодексах. Выделяют общую часть и особенную часть.

Примечания

Означает подчеркивание, акцентирование внимания на каком-то обстоятельстве или факте. Кроме того примечание выполняет функцию нормативного дополнения, конкретизации. Примечания делятся по объекту сопровождения на:

1. Примечания к НПА;

2. Примечания к разделу или части акта;

3. Примечания к статье НПА;

4. Примечания к элементу статьи НПА.

Минусы примечания:

1. Усложняют осмысление НПА;

2. В обыденном правосознании сложился стереотип несущественности, малого значения примечания;

3. Нет единства в их обозначении (текстуальном оформлении примечания);

4. Нет единообразия в расположении примечаний;

5. Абстрактность примечаний (когда законодатель формулирует примечание он относится к нему не как к общеобязательному правилу применения);

6. Примечаниям присуще психологическая ущербность;

7. Этот прием юридической техники не содержит механизмов, препятствующих появлению лжепримечаний.

Необходимость/плюсы примечаний:

1. Позволяют изменить объем действия номы права (можно оформить исключение из правил);

2. В них могут быть ссылки на отмененные или измененные акты.

Требования к логике закона

Это система необходимых связей между составными частями НПА, характеризующих его как единое смысловое образование.

1. Первое и главное требование – его регулятивная направленность. Регулятивный характер НПА выражается в том, что его текст содержит нормативное предписание, совершение участниками правоотношений неких действий или бездействия в определенной ситуации.

2. Логическое единство. НПА должен быть единым механизмом, имеющим функциональную направленность на регулирование определенной группы общественных отношений. Определенность предмета регулирования – лучшая гарантия логического единства и внутренней системности НПА. НПА должен регулировать один вид общественных отношений. Либо структура НПА, когда он затрагивает близлежащие отношения, должна быть четко разграничена.

3. Логическая системность и смысловая завершенность. Каждый НПА должен представлять собой законченную систему определяющую поведение индивидов и их групп.

4. Логическая последовательность изложения Нормативно Правовых Предписаний (НПП). Логически правильно, в определенной последовательности изложенные связанные между собой по смыслу требования позволяют точно понять их. Статьи и пункты должны вытекать друг из друга и быть связанны с другими составными частями. Движение должно быть от общего к специальному, от простого к сложному, от важного к второстепенному. От общего правила к исключению;

Требования к стилю закона

Стиль закона – совокупность правил и принципов изложения текста закона, характерных черт формулирования словами его смысла.

Требования к стилю:

1. Директивность и официальность. Формулировки должны носить властно-обязывающий характер;

2. Логическая полнота и законченность текста. НПП должны быть по смыслу целостно выражены и не оставлять места для домысливания;

3. Точность и определенность юридической формы. Наибольшая конкретизация значения формулировок и выражений. Цель требования – обеспечить соответствие между идеей законодателя и нормативной формулировкой;

4. Экономичность, емкость, компактность законодательных формулировок. Громоздкость законодательных формулировок существенно затрудняет их восприятие;

5. Спокойствие и бесстрастность. Должны быть исключены образные средства языка, недопустимы торжественность, пафос, аллегория.

Приемы – отдельные действия, позволяющие что-либо выразить. Символические приемы формулирования юридических норм:

1. Формулы;

2. Таблицы;

3. Образцы документов;

4. Рисунки;

5. Звуки.

Использование этих приемов обосновано большей совершенностью и экономностью их формального закрепления. Символы целесообразно использовать там, где правовой объект не может быть выражен внешне иным путем.

Для символов характерны:

1. наглядность;

2. лаконичность.

Признаки символов:

• искусственный знак, представляющий собой отличительную примету художественный образ, видимое образование;

• это знак, который создается или санкционируется государством в особом процессуальном порядке;

• применяется в порядке, установленном законом;

• служит для выражения и закрепления социально-значимого юридического содержания.

Вывод: символический прием – созданный или санкционированный государством условный образ, отличительный знак, представляющий собой видимое или слышимое культурно-ценностное образование, которому субъект законотворчества придает особый политико-правовой смысл, не связанный с сущностью этого образования, охраняемый государством и используемый в особом процедурном порядке.

По способу выражения символов можно выделить:

1. предметные (флаг, печать юридического лица);

2. символы действия (инаугурация, церемония поднятия флага);

3. изобразительные (товарный знак, герб);

4. звуковые (гимн);

5. световые (сигналы светофора).

Презумпция (с латинского) – предположение – вероятные, но не достоверные предположения.

В основе их лежит неполная индукция, т.е. индукция через простое перечисление. Суть ее состоит в том, что на основании обобщения большого количества случаев делается общий вывод, который является правильным в отношении всех обобщенных случаев. Но перечень предметов и явлений, на основании которых делается заключение не исчерпывающий.

Презумпция – предположение о наличии или отсутствии предметов, связей, явлений, основанное на связи между ними, подтвержденной жизненной практикой.

Презумпции делятся на:

1. принципы права;

2. приемы юридической техники.

К приемам юридической техники относится презумпция отцовства, презумпция равенства доли каждого супруга при разделе совместно нажитого имущества. Благодаря презумпциям упрощается процесс доказывания и распределения бремени доказывания.

Правовые фикции

Прием техники, когда несуществующее признается в качестве существующего, например, когда лицо извещенное судом по последнему месту жительству считается извещенным, хотя лицо не проживает по данному последнему месту жительства.

Аксиомы

Бесспорные утверждения. Деньги (в том числе безналичные) – есть вещь.

Юридические конструкции

Строятся при использовании метода моделирования. Представляют собой идеальную модель, отражающую сложное структурное строение, урегулированных правом общественных отношений, юридических фактов или их элементов. Юридическая конструкция создается в результате абстракции, когда исследователь отвлекается от многообразия видов и свойств общественных отношений, от многообразия их связей с другими социальными факторами. В конструкции находят отражение лишь те стороны, элементы и свойства общественных отношений, которые урегулированы или могут быть урегулированы нормами права.

Правовая категория

Это наиболее глубокие фундаментальные понятия, являющиеся пределом обобщения как в определенной области юридических знаний, так и в правоведении в целом. Выражая закономерности процессов правовой сферы общественной жизни, правовые категории в итоге фиксируют конкретные и объективные представления о таких процессах. (нормы права, правоотношения …)

Определение

Легальное определение обладает следующими признаками:

1. имеет особую структуру (определяемые, определяющие и предикативная связка – может выступать в виде слов «означает, значит»);

2. Взаимозаменяемость определяемого и определяющего в любом контексте НПА.;

3. Содержание образуют критерии отличия одного объекта от других;

4. Собственно юридические признаки определения:

   1. Является государственно властным предписанием;

   2. Обладает общеобязательностью при толковании и применении;

   3. Действует только в системе с регулирующими и охранительными предписаниями, содержащими определяемый термин.

Требования к определениям:

Филологические. Определение формулируется в официально-деловом стиле, лексика должна исключать редко употребляемые слова, различные архаизмы, просторечия, жаргонные слова.

Фактические правила - направлены на обеспечение отражения определяющим того смысла, который вкладывал законодатель в определяемое понятие.

Требования:

1)определяющая часть должна содержать только все и в то же время и все существенные признаки определяемого.

2)определение должно осуществляться через термины, значение которых уже известны. Более ясны и понятны чем значения определяемого.

3)логические:

- Первое правило взаимозаменимости, т.е. в любом контексте н.п.а. определяемое и определяющее могут заменить друг друга без нагрузки.

- Правило полноты, т.е. определение является полным, если о любом произвольно взятом предмете можно сказать подпадает оно под определяемое понятие или нет.

- Правило запрета порочного круга – если взамен некоторого сложного описания вводится новый термин, то каждый термин, входящий в состав сложного описания не может быть введён ранее или разъяснятся позднее посредством вводимого термина (частный случай – запрет на тавтологию, пропорочный круг).

- Правило не противоречия – не должно быть противоречивым каждые отдельные определения рассматриваемое изолированно от того контекста, в котором оно встречается. Также не должно возникать противоречие между ним и содержанием текста нормативного правового акта.

Правотворчество.

Правотворчество – это процесс познания и оценки правовых потребностей общества и государства, формирование и принятие правовых актов уполномоченными субъектами в рамках соответствующих процедур. Правотворчество состоит:

1)из познания и изучения явлений и процессов, требующих правовой регламентации.

2)определение органа или субъекта управомоченого принять тот или иной правой акт.

3)выбор формы правового акта.

4)подготовка, принятие, изменение в рамках соответствующих процедур.

Факторы правотворчества:

1)факторы, определяющие предмет правового регулирования.

2)факторы, выражающие позиции участников правотворческой деятельности.

3)факторы юридического характера.

Стадии правотворчества:

1)изучение, анализ общественных явлений и процессов. Выявление потребности правовой регламентации.

2)определение вида органа и субъектов правомочных принять правовое решение и определение вида правового акта.

3)принятие решения о подготовке правового акта.

4)разработка концепции, идеи, анализа будущего акта.

5)подготовка проекта правового акта разработчика.

6)предварительное рассмотрение проекта.

7)общественное обсуждение проекта.

8)официальное рассмотрение проекта акта с соблюдением процедур.

9)принятие оформления подписанием и опубликованием.

Принципы правотворчества:

1)научности – разработка науки связанная с анализом при написании текста.

2)принцип законности – иерархия правовых актов.

3)демократизма – учёт социальных интересов и потребностей.

3)системности – определение правового акта в системе законодательства.

Ошибки в правотворчестве:

1)познавательные – порождённые неверной оценкой предмета будущего правового регулирования.

2)содержательные – выражающиеся в недостатке средств и методов правового воздействия.

3)формационные – связанные с неверным выбором формы акта.

4)процедурные – связанные с нарушением процедур подготовки и принятия актов.

5)социальные – связанные с игнорированием общественного мнения.

Виды и формы правотворчества.

Формы правотворчества определяются источниками или формами права.

Критерии выделения видов: субъекты правотворчества, процедура, вид нормативного правого акта, может быть тема и т.д.

Законодательная инициатива – к оформлению законодательной инициативы предъявляются требования, которые выражаются в перечне документов, который обязан представить инициатор:

1)текст законопроектов.

2)пояснительную записку, которая должна содержать информацию о предмете регулирования планируемого закона, изложение его концепции с обязательным обоснованием его необходимости для совершенствования системы законодательства.

3)перечень нормативных правовых актов, подлежащих признанию не действительными, изменению, дополнению, а также перечень документов, которые необходимо принять.

4)финансово – экономическое обоснование и специальное заключение правительства при рассмотрении законопроектов о введении или отмене налогов, выпуске государственных займов об изменении финансовых обязательств государства и других расходов бюджета.

Пояснительная записка.

Концепция законопроекта.

Постановление правительства РФ от 2.08.01 №576 проект технического задания на разработку законопроекта.

С концепции начинается непосредственная работа над созданием конкретного проекта нормативного – правового акта, не требуется составление концепции только для проекта закона о ратификации или денонсации международного договора, а также для создания бюджетных законов.

Концепция - это выражение сути, содержащихся в законе предписаний. Она служит для определения целей создания нормативного правового акта. В ней излагаются принципы, на которых он основан, ожидаемый эффект, социальная и экономическая целесообразность принятия и исполнимость. Разработка концепции осуществляется органами государственной власти самостоятельно или с привлечением научно – исследовательских организаций.

В концепции должна быть: основная идея планируемого акта, его цели, принципы, предмет правового регулирования, круг лиц, подпадающих под действие планируемого акта, последствия предполагаемого правового регулирования для их интересов, место будущего нормативного правового акта в системе действующего законодательства с указанием отрасли, к которой он относится, общая характеристика и оценка состояния правового регулирования соответствующих общественных отношений с приложением анализа действующих в этой сфере системы нормативных актов с указанием пробелов, коллизий между предписаниями, определением объёма потерявших силу положений, анализ отечественной истории правового регулирования соответствующих общественных отношений и иностранной законодательной практики в этой области, анализ социально – экономических, политических и иных последствий реализации будущего нормативного – правового акта, обоснование его финансово – экономической исполнимости и целесообразности, примерное содержание будущего законодательного акта, его структура, основные логические смысловые элементы.

Юридико-технические критерии эффективности законодательных актов.

Указ президента №763 от 23 мая 1996г. о порядке опубликования и вступления в силу актов президента, правительства и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Закон от 14.06.94г. №5-ФЗ о порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ, актов палат федерального собрания. Закон о государственной тайне.

Изучение эффективности законодательных актов связано с решением двух групп проблем:

1)определение самого понятия эффективность законодательных актов и её критерии.

2)установление методов измерения эффективности.

1 подход – эффективность законодательства – то эффективность его действия, авторы Самойщенко и Никитинский. Эффективность нормы права – это отношение между результатом действия нормы и той целью ради которой она принята.

2 подход – Пашков и Явич, критикуют первую позицию: здесь смешивается эффект действия нормы с её социальной эффективностью. Социальная эффективность – это достижение только объективно необходимого и социально полезного результата. Кроме того цель может быть достигнута и вне действия нормы. Тогда будет иметь место мнимая эффективность.

Пашков и Явич обращают внимание на такой момент, как достигается цель, т.е. при помощи каких средств и затрат. Затраты могут быть не только материальные, но и выражаться в виде человеческой энергии или времени, а также могут быть моральные затраты. Социально – эффективной признаётся норма, которая соответствует объективным потребностям развития общества, предусматривает оптимальный вариант поведения, требуемого для достижения цели, реально обеспечивает наступление фактического результата соответствующего цели. Если цель нормы определена верно, и найден оптимальный путь её достижения, то степень эффективности будет зависеть от следующих факторов:

1)насколько она точно соблюдается и насколько действенна ответственность за её нарушение.

2)при наличии точных статистических данных о количестве правонарушений и рецидивов можно выявить результативность нормы. Высокий процент нарушений и рецидива свидетельствует о низкой эффективности нормы.

3)на эффективность влияют и социальные факторы, которые необходимо вычленять для учёта. Это производится путём правового эксперимента, но результат всегда имеет погрешность. С=А-В\К, где С – показатель эффективности, А – результат действия нормы, Б – первоначальное состояние и К – произведённая затрата. Третий фактор – правильность определения цели или масштаба поведения. Цель нормы может достигаться, а социально полезного результата нет или наоборот масштаб поведения соблюдается, а цель не достигается ГОСТ №238.

Юридическая эффективность нормы права – соответствие поведения адресатов правовой нормы с требуемым поведением, указанным в норме. Социальная эффективность находится вне непосредственной сферы правового регулирования и представляет собой условия, в которых осуществляется эффективное действие нормы.

Условия, обеспечивающие эффективность действия законодательства:

1)условия, относящиеся к самой норме.

2)условия, относящиеся к деятельности правоприменительных органов.

3)условия, связанные с особенностями правосознания и поведения граждан.

Юридические ошибки.

Ошибка – это оплошность, погрешность в поведении, которую можно было бы не допустить, если бы субъект был более внимателен и осмотрителен.

Ошибки в законотворчестве – это не правильные действия нормотворческого органа, совершенные по добросовестному заблуждению, повлекшие неблагоприятные социальные и юридические последствия (Баранов).

Лисюткин: ошибка в правотворчестве – это обусловленный преднамеренными или не преднамеренными действиями субъектов правотворчества негативный результат, препятствующий его эффективной работе и принятию высококачественного нормативного акта.

Виды ошибок в правотворчестве (законодательстве):

Лисюткин выделяет ошибки по стадиям законодательной работы:

1)ошибки совершённые в ходе реализации права на законодательную инициативу.

2)ошибки, допущенные в ходе обсуждения законопроекта.

3)ошибки, имевшие место при принятии законопроекта.

4)ошибки, обнаружившиеся при опубликовании и вступлении в силу принятого законопроекта.

Баранова, Сырых:

1)концептуальные ошибки. Правоведение и другие науки содержат необходимый уровень знаний, а законодатель не смог их усвоить и верно отразить концепции законопроекта.

2)юридические ошибки – являются следствием не соблюдения требований законодательной техники.

3)логические ошибки – являются результатом не соблюдения правил логики.

4)грамматические ошибки.

Кошанина:

1)ошибки, связанные с нарушением правил формирования содержания законов (концептуальные ошибки, пробелы в законе, избыточность информации).

2)ошибки, связанные с нарушением правил структурирования закона, т.е. когда часть существует вместо раздела.

3)ошибки, связанные с нарушением логических правил (коллизии).

4)ошибки, связанные с нарушением языковых правил (нарушение стиля).

5)ошибки, связанные с нарушением формальных правил (не правильное указание реквизитов).

6)ошибки, связанные с нарушением процедурных правил (принятие законопроекта без заключения правового управления государственной думы).

Ошибки в правоприменении.

В отраслевых науках ошибки:

1)судебные.

2)ошибки, возникшие на стадии предварительного расследования.

3)налоговые ошибки.

Нормативные акты предусматривают меры по преодолению ошибок. Можно оспорить не правомерный акт, прекратить или изменить правоотношение, признать оспоримую сделку недействительной.

Тема: Планирование законопроектной деятельности.

В процессе радикального реформирования общественных отношений многообразие предложений об обновлении законодательства может привести к хаотичности законотворчества. Это заставляет осуществлять планирование законопроектной деятельности, выделять приоритетные законопроекты и устанавливать примерные сроки, их рассмотрения на разных этапах.

Первые планы: законопроектные работы появились во время работы верховного совета России. В 90-93 годах они представляли собой перечни законопроектов, которые предполагалось разработать в первую очередь и составлялись на основе предложений всех субъектов права законодательной инициативы. Включение проектов в перечень побуждало комитеты верховного совета вести организационную и аналитическую работу. Так проводился сбор информации о состоянии правового регулирования в данной сфере и о зарубежной практике. С принятием конституции 1993г. была создана комиссия законодательных предложений при президенте РФ. Комиссия провела инвентаризацию и анализ тех проектов, которые разрабатывались в верховном совете и не были приняты им в окончательной редакции.

Причины планирования:

1)резкое увеличение законодательных предложений с принятием новой конституции.

2)коренное реформирование жизни общества во всех сферах, закреплённое конституцией 1993г.

3)отсутствие у существенной части депутатов организационного опыта и практики работы в подобных условиях. Планирование было введено в практику государственной думы, начиная с осенней сессии 1994г. и осуществляется по сей день в соответствии с регламентов государственной думы. Создаётся примерная программа работы государственной думы на текущую сессию, утверждаемая на одном из её первых заседаний. Примерная программа может дополняться в течении сессии. Обычно это бывает связано с внесением президентом или правительством приоритетных законопроектов. Перечень приоритетных законопроектов дополнительно объединятся по содержанию в 6 тематических блоков.

Само понятие приоритетный законопроект означает не только его срочное или внеочередное рассмотрение на пленарном заседании государственной думы, сколько то, что палата должна обратить особое внимание на процесс его подготовки. Главная задача планирования: воздействовать на формирование согласованного и полного массива законодательства. Здесь необходимо определить не только содержательные приоритеты законопроекта, но и обеспечить их подвижность в соответствии с меняющимися общественными потребностями.

Критерии при планировании: системность и полнота законодательства. В настоящее время планирование работы государственной думы осуществляется на различные периоды на сессию, на месяц и на очередное заседание.

Участие в законопроектной деятельности правительства РФ: планы законопроектной деятельности правительства формируются в соответствии с программами социально – экономического развития страны.

Проекты законопроектной деятельности правительства разрабатываются министерством юстиции с привлечением института законодательства и сравнительного правоведения при правительстве РФ на основе предложений федеральных органов исполнительной власти. В проекты планов с приложением концепции и проектов технических заданий на разработку проектов федеральных законов после предварительной экспертной оценки вносятся министерством юстиции правительство РФ.

Тема: Экспертиза.

От латинского означает опытный или исследование специалистом каких-либо вопросов, решение которых требует специальных познаний в области науки, техники, искусства, результаты такого исследования оформляются в виде заключения.

Виды экспертиз:

1)в зависимости от субъекта его осуществляющего:

- государственная экспертиза.

- общественная экспертиза.

- международная экспертиза (если проводится мед учреждениями исследования).

2)в зависимости от органа в полномочия которого входит назначение экспертизы (гос. дума, советы или комитеты гос. думы, президент РФ и иные субъекты).

3)в зависимости от области знаний, к которой относится исследуемый предмет экспертизы.

По сложности законопроекта: биологическая, искусствоведческая, историческая, лингвистическая, медицинская, медико – социальная, научная, правовая, техническая, финансовая, экономическая, экологическая, этнографическая.

По сложности законопроекта: комплексная и специализированная. Комплексная экспертиза проводится по законопроектам, которые касаются нескольких сфер правового регулирования. В комплексной экспертизе участвуют специалисты специализирующиеся в одной области.

4)в зависимости от степени подготовленности законопроекта к его рассмотрению: м.б. предварительная экспертиза, повторная, дополнительная.

Финансовая экспертиза законопроектов.

Проводится счётной палатой, в отношении проектов федерального бюджета, а также законов и иных н.п.а., затрагивающих вопросы финансов РФ (закон о счётной палате). Финансовая экспертиза может проводиться также и центральным банком.

Экономическая экспертиза.

Предполагает определение корректности, содержащиеся в законопроекте проблемы, касающихся всех или отдельных сторон социально – экономической жизни общества и путей её решения. Оптимальности соотношения расходов государства на различные потребности со сроками их окупаемости.

Правовая экспертиза.

Проводится по всем законопроектам вне зависимости от того каких сфер жизни касается законопроект.

Лингвистическая экспертиза. Она тоже является обязательной, но в отличие от всех видов экспертиз там не пишется заключение (экспертное заключение не составляется). В ходе экспертизы осуществляется редакционная правка, техническая доработка, в ходе которой уточняются слова и словосочетания, исправляется текст в соответствии с правилами орфографии, синтаксиса и пунктуации.

Научная экспертиза – она осуществляется научными институтами, высшими учебными заведениями, ведущими учёными. Научная экспертиза осуществляется по наиболее сложным законопроектам, когда необходим высокий уровень профессиональных знаний, особенно при решении комплексных проблем.

Принципы (требования) к экспертизе:

1)соблюдение законности.

2)профессионализм лиц, осуществляющих экспертизу.

3)независимость экспертов, объективность, самостоятельность в определении выводов, 4)ответственность экспертов за полноту анализа законопроекта.

5)обоснованность заключения.

Содержание правовой экспертизы:

1)правовую оценку формы акта и его содержание (необходимо ли писать закон или хватит подзаконного н.п.а.).

2)определение соответствия проекта документа Конституции и законодательству РФ, а также установление не противоречия с актами принятыми ранее.

3)определение соответствия проекта документа материалом и документом, являющимся основанием их разработки.

4)включает проверку соответствия акта или документа требованиям юридической техники.

5)оценка соответствия содержания документа федеральному законодательству включает в себя рассмотрение:

А)цели и задач правового акта.

Б)предмета правового регулирования, т.е. тех общественных отношений, которые регулируются соответствующим актом.

В)компетенции органа, принимающего акт.

При оценке требования юридической техники:

- анализируется наличие набора реквизитов.

- логика и структура текста.

- правильность использования юридической терминологии.

В заключении по результатам экспертизы, даётся оценка по каждому отдельно взятому законопроекту. Экспертиза считается проведённой, если исследование законопроекта проведено полностью и выявлены все его недостатки. Если исследование показало, что замечаний нет. Отсутствие замечаний не исключает необходимость составления заключения, в котором указывается на соответствие законопроекта установленным требованиям.

Тема: Систематизация законодательства. Техника учёта и систематизация юридических документов.

Систематизация законодательства – это деятельность по приведению нормативно-правовых актов в единую упорядоченную систему.

Значение:

1)необходима для дальнейшего развития законодательства, группировка правовых предписаний по определённой схеме, создание внутренней единой системы, способствуют ликвидации пробелов, противоречий, не действующих (устаревших) положений.

2)обеспечивает возможность оперативно находить и правильно толковать нужные нормы.

4 формы систематизации: учёт нормативных актов, сбор действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определённой системе, а также хранение.

Принципы организации учёта:

1)полнота информационного массива, учёту должно подлежать всё и отсутствие пробелов.

2)достоверность информации, основанная на использовании официальных источников опубликования, а также на своевременной фиксации изменений.

3)удобство пользования, обеспечивающее оперативный поиск сведений.

Виды учёта: картотечный, может быть автоматизированный.

Инкорпорация – это объединение в сборники в определённом порядке (например в хронологическом, алфавитном, системно-предметном). При этом изменения в содержании, помещаемых в сборнике актов обычно не вносятся и содержание нормативно-правовых актов не меняется. В этом отличие инкорпорации от консолидации и кодификации. В процессе инкорпорации происходит изменение лишь формы изложения, т.е. документы помещаются в сборнике с учётом последующих изменений с указанием реквизитов нормативно-правовых актов, вносящих изменения. Не действующие положения исключаются.

Консолидация – это систематизация, в процессе которой десятки нормативно-правовых актов по одному и тому же вопросу объединяются в один укрупнённый акт, который утверждается в качестве нового источника права, а прежние нормативно-правовые акты утрачивают силу. Особенность консолидации состоит в том, что новый укрупнённый акт не меняет содержания правового регулирования, не вносит изменений в действующее законодательство. В процессе подготовки консолидированного акта все нормы прежних актов располагаются в определённой логической последовательности, разрабатывается общая структура акта, осуществляется редакционная правка, чтобы все положения излагались единым стилем и употреблялась единая терминология (свод законов империи).

Кодификация – форма коренной переработки, действующих нормативных актов, в определённой сфере отношений. В ходе кодификации законодательство упорядочивается, обеспечивается его согласованность, происходит расчистка нормативного массива, освобождение от устаревших и фактически не действующих норм. Кодификация, как правило, основывается на системе права, хотя полностью с ней и не совпадает. Кодификация не только обобщает законодательство, но и создаёт новые нормы, в которых есть потребность. Кодекс заменяет ранее действовавшие нормативно-правовые акты. В кодифицированных актах получают отражение нормы, регулирующие наиболее важные общественные отношения. Акт регламентирует значительную сферу общественных отношений. Сводный акт - упорядоченная совокупность взаимозависимых положений.

1975г. – впервые происходит завещание, где собирается ЦККПСС и совет министров, принимают постановление, которым признают вести государственный учёт актов СССР и её республик. Каждое из министерств и ведомств вело учёт нормативных актов, которые они вели. Был организован специальный центр при Минюсте СССР.

Тема: Применение права. Язык правоприменительных актов.

Осуществление субъективных прав происходит в 4 формах:

1)соблюдение права – пассивная форма, осуществляется в форме не нарушения запретов, соблюдаем предъявленные формы.

2)исполнение – исполняются обязанности, активная форма.

3)использование – используются права.

4)применение – осуществляется исключительно государственными органами. Червонюк: правоприменение является самостоятельным способом.

Но результатом реализации будет достижение положительного или отрицательного результата для субъекта осуществляющего это право. Государственные органы и должностные лица действуют в интересах кого-либо, они помогают реализовать права граждан. Результат правоприменения: правоприменительный акт.

Акт применения права – это официальный акт, т.е. документ, закрепляющий решение компетентного органа по юридическому делу и содержащий государственно – властное индивидуально конкретное правовое предписание.

Особенности его:

1)содержит индивидуально – властные предписания, обязательность исполнения которого гарантируется, в том числе принудительными возможностями государства.

2)внешняя форма выражения этого акта – документ, который имеет преимущественно письменную форму, но может быть выражен в форме конклюдивных действий.

3)характеризуется специальными атрибутами, т.е. содержит указания на наименование акта, дату и место составления акта, адресата содержащегося в акте, подпись должностного лица или органа и ссылки на применяемый закон. Отсутствие атрибутов может повлечь признание принятого решения незаконным.

4)имеет строгую структуру. Выделяют описательную, мотивировочную и резолютивную части.

5)распространяют своё действие в отношении строго определённых фактов и персонально определённых субъектов.

6)не имеют обратного действия во времени.

7)доводятся до сведения заинтересованных лиц, в установленном законом порядке.

Виды актов применения:

1)По субъектам: акты главы государства, правительства, органов исполнительной власти.

2)По юридической форме: указы, постановления, распоряжения, приказы, приговоры.

3)по характеру индивидуального предписания: регулятивные и охранительные, императивные и диспозитивные, удостоверительные, обязывающие и другие.

4)по способу выражения правоприменительного решения: акты документы, акты действия, удаление судом лица из зала судебного заседания, акты символы (дорожные знаки).

5)по процедуре принятия выделяют: коллегиальные и единоличные.

6)по цели: административно – исполнительные и юрисдикционные.

7)по времени действия: акты однократного действия и акты длящегося действия.

Правила создания правоприменительных актов.

4 стадии создания правоприменительных актов:

1)установление фактических обстоятельств дела.

2)фактическая квалификация, юридическая квалификация – это выбор и анализ правовых норм.

3)принятие решения по делу – вынесение правоприменительного акта.

4)исполнение принятого решения.

Юридическая квалификация – мыслительная деятельность, в ходе которой устанавливается соответствие или несоответствие признаков реального фактического обстоятельства, признаком юридического факта, абстрактно очерченного нормой права; результат этого процесса, когда квалификация выражается в резолютивной части решения по юридическому делу, суждение.

Задача юридической квалификации: определить юридическую природу конкретного фактического обстоятельства, т.е. связано ли с ним наступление правовых последствий.

Виды юридической квалификации:

1)в зависимости от результата выделяют: позитивную и негативную. Если деяние соответствует всем признакам нормы – позитивная, если не соответствует – то негативная.

2)по субъекту квалификации: официальная, т.е. та, которая осуществляется полномочными государственными органами и не официальная.

3)во времени осуществляю оценку прошлых или настоящих фактов: ретроспективная квалификация и нацеленную на будущее (перспективная – не официальная квалификация, когда субъект права, прежде чем совершить то или иное деяние оценивает его возможные последствия с точки зрения права).

4)выделяют предварительную (осуществляется на начальных стадиях рассмотрения дела) и окончательную.

5)фиксация и удостоверение юридических фактов. Любой юридический факт представляет собой единство содержания и формы. В не оформленном виде они существовать не могут, т.к. социальные обстоятельство порождает правовые последствия только когда оно определённым образом зафиксировано и установлено законодательством.

Фиксация – это регистрационная деятельность, документальное закрепление фактических обстоятельств.

Удостоверение – это подтверждение истинности фактов и их существование. Фиксация и удостоверение нередко сливаются в едином акте, например при удостоверении сделки у нотариуса, но могут существовать и по отдельности.

Виды толкования:

1. Буквальное;

2. Расширительное;

3. Ограничительное.

По общему правилу используется буквальное толкование, но бывают случаи, когда применяются расширительное толкование (пример: и т.п., и т.д., все равны по ряду оснований (основания бесконечны))

Виды толкования по субъектам:

1. Официальное;

2. Неофициальное.

Официальное дается уполномоченными на то субъектами, закрепляется в специальном акте, имеет общеобязательное значение для других субъектов, ориентирует правоприменителей на однозначное понимание правовых норм и однозначное применение. Официальное толкование делится на 2 вида: нормативное и казуальное.

Нормативное делится на аутентическое и делегированное.

Аутентическое толкование означает, что разъяснение смысла норм происходит от принявшего их органа, оно основано на правотворческих функциях этого органа, поэтом издав НПА, правотворческий орган вправе в любое время дать необходимое с его точки зрения толкование.

Делегированное толкование предполагает разъяснение НПА изданного другим органом. Основано на прямом указании закона или другого НА, определяющего компетенцию соответствующего государственного органа.

Казуальное толкование – разъяснение НА, обязательное только для лиц, в отношении которых оно дается. Казуальное толкование осуществляется компетентным органом по поводу рассмотрения конкретного дела. Цель такого разъяснения – правильное разрешение определенного случая, поэтому оно не имеет значения для других дел.

Неофициальное толкование – толкование, не имеющее формального юридически-обязательного значения, лишенное властной юридической силы, дается не уполномоченными на то субъектами.

Т.е. осуществлять толкование может любой субъект права. Толкование может иметь юридически значимые последствия только при официальном толковании.

Техника документирования и опубликования актов толкования права. Акты официального толкования (интерпретационные акты) имеют форму, сходную с правоприменительными актами, они содержатся в определениях КС РФ, постановлениях ВС и ВАС РФ, разъяснениях из ЦентрИзбирКома РФ, письмах и инструкциях органов исполнительной власти, указаниях органов прокуратуры.

Суды могут осуществлять толкование закона в решениях, определениях, приговорах. Акты толкования могут содержаться в Вестнике ВАС РФ, бюллетене ВС РФ, в различных сборниках. Судебные решения оглашаются в зале суда, стороны могут ознакомиться с ним и после о чем делается отметка в деле.

Техника документирования.

Должны соблюдаться правила юридической техники, используется официально деловой язык и стиль. Должны присутствовать ссылки на НПА и на структуру документа толкования. В вводной части документа указывается: субъект толкования, какой НПА и его положения толкуются и суть проблемы. Описательно-мотивировочная часть. Дается анализ законодательства. Резолютивная часть. Излагается правильное понимание положения закона.

Логический способ толкования.

Логическое толкование – осуществляемая субъектами права деятельность/процесс, состоящая в исследовании понятий, а также связей между ними, основанная на использовании приемов, логического способа в целях установления смысла норма права. Логическое толкование как особый род деятельности основано на использовании приемов логического способа толкования. Объем понятия «логический способ толкования» исчерпывается совокупностью лишь логических приемов. Использование логических приемов возможно также в рамках других видов толкования, т.е. при филологическом или специальном юридическом толковании.

Логический способ толкования – совокупность логических приемов при помощи которых становится возможным исследовать понятие и логические связи между ними, которые зафиксированы в нормах права их создателями.

К приемам логического способа толкования относятся:

1. Логическое преобразование;

2. Выведение норм из норм;

3. Умозаключение степени;

4. Выводы из понятия;

5. Выводы по аналогии;

6. Вывод от противного;

7. Доведение до абсурда.

Логические приемы, являясь средствами логического толкования, используются в каждом случае свои. Логические приемы выступают как конкретный набор, используемый в определенном случае, но при этом все логические приемы позволяется уяснить содержание нормы права.

Признаки логического толкования:

1. Особенность предмета толкования. при логическом толкованию анализу подвергаются не сами по себе слова (как при грамматическом толковании), а обозначаемые ими понятия. Понятия – форма мышления, посредством которой отражаются общие и существенные признаки предметов, взятые в единстве. В процессе логического толкования интерпретатор работает с содержанием и объемом понятия;

2. Выявление логических связей между понятиями. Отдельно существующие слова могут иметь иной смысл чем во взаимосвязи их с другими словами;

3. Цель, которая преследуется в результате данной деятельности. Логическое толкование осуществляется в целях, установления смысла понятий в контексте правового предписания и взаимосвязи между ними.

Толкование договоров.

Ст.431 ГК РФ - При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями, внутренним логическим содержанием и смыслом договора в целом.

Смысл такое деятельности состоит в обеспечении правильного использования договорной формы. Применение только относящихся к конкретным имущественным связям правовых норм. Предотвращение возможных ошибок в процессе их реализации. Когда невозможно определить содержание договора, изложенным способом, закон предписывает выяснить действительную общую волю с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.